Acao Civil Publica - Rede TV e Joao Kleber

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO
Rua Peixoto Gomide, 768- So Paulo (SP)
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DE UMA DAS VARAS CVEIS DA SUBSEO JUDICIRIA DE SO PAULO.
A que no obrigas os coraes humanos, fome maldita de ouro? (Verglio, Eneida III, 57) Assim como o Pato Donald nos cartoons, assim tambm os desgraados na vida real recebem sua sova para que os espectadores possam se acostumar com a que eles prprios recebem. (Adorno e Horkheimer, Dialtica do Esclarecimento) - Queria dizer ao telespectador que mais de 22 milhes de pessoas esto vendo a gente. (Joo Kleber, durante a exibio do programa Eu vi na TV)
MINISTRIO
PBLICO
FEDERAL,
pelos
Procuradores da Repblica infra-assinados, e as organizaes da sociedade

civil INTERVOZES - COLETIVO BRASIL DE COMUNICAO SOCIAL1, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 06040910/0001-84, sediada nesta capital na Rua Heitor de Souza Pinheiro, 300 Portal do Morumbi So Paulo SP, neste ato representada pelo advogado que subscreve a presente inicial; CENTRO DE DIREITOS HUMANOS, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 3895316/0001-87, sediada nesta capital na Rua Arajo, 124 2o andar Centro So Paulo SP, neste ato representada pelo advogado que subscreve a presente inicial ASSOCIAO DA PARADA DO ORGULHO DOS GAYS, LSBICAS, BISSEXUAIS E TRANSGNEROS DE SO PAULO, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o
nmero 03308506/0001-50, sediada nesta capital na Rua Pedro Amrico, 32 13o andar Vila Buarque So Paulo SP, neste ato representada pelo advogado que subscreve a presente inicial; ASSOCIAO DE INCENTIVO EDUCAO E SADE DE SO PAULO AIESSP, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 04188689/0001-80, sediada nesta capital na Avenida Dr. Altino Arantes, 83 Vila Clementino So Paulo SP, neste ato representada pelo advogado que subscreve a presente inicial; AO BROTAR PELA CIDADANIA E DIVERSIDADE SEXUAL ABCDS, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero 07339979/0001-76, sediada na Rua Marechal Floriano, 255 Vila Gilda Santo Andr - SP, neste ato representada pelo advogado que subscreve a presente inicial; e IDENTIDADE - GRUPO DE AO PELA CIDADANIA HOMOSSEXUAL, associao civil sem fins lucrativos, inscrita no CNPJ/MF sob o nmero , sediada EM Campinas, na Rua 11 de agosto, 260 sobreloja; vm respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor a presente
As procuraes, estatutos e atas da assemblia de constituio das associaes civis esto juntadas no doc. 01.
1

AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

em face da TV MEGA LTDA., empresa concessionria2 do servio pblico federal de radiodifuso de sons e imagens, estao geradora da REDE TV!, inscrita no CNPJ sob o nmero 02.131.538/0001-60, sediada nesta subseo judiciria, no Municpio de Barueri SP, na Rua Bahia, 205 Alphaville; JOO FERREIRA FILHO, tambm conhecido como JOO KLEBER, brasileiro, portador da cdula de identidade RG n.o 9.972.108-6, o qual poder ser encontrado em um dos seguintes endereos: a) Alameda Tiet, 288 2o andar Jardins So Paulo SP; b) Rua Bahia, 205 Alphaville Barueri So Paulo SP; e UNIO FEDERAL, pessoa jurdica de direito pblico, a qual poder ser citada por intermdio de seus advogados, na Avenida Paulista, 1804 - 20 andar Cerqueira Csar So Paulo SP; pelas seguintes razes de fato e de direito:
DOS FATOS
No de hoje que os programas dirigidos e apresentados pelo ru JOO KLEBER na REDE TV so conhecidos por exibirem cenas de humilhao a pessoas do povo, instigao da violncia contra grupos discriminados e explorao da misria humana, em todas as suas formas3.
2 3
O contrato de concesso da emissora est juntado no doc. 02. Algumas das denncias recebidas contra o programa esto juntadas no doc. 03..

Nas listas de programas que mais violam os direitos da pessoa, desde 2004 publicadas pela Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados4, os programas comandados por JOO KLEBER tm lugar cativo. Aparecem em TODAS elas, exceo de uma. Em quatro sistematizaes, o apresentador o lder absoluto do nomeado ranking da baixaria. A violao explcita
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reiterada
direitos
fundamentais promovida pelo mais torpe dos fins: a obteno do lucro fcil, auferido com a venda da audincia a um punhado de anunciantes, que parecem no se incomodar em ver a imagem de seus produtos associada a cenas vexatrias e infamantes. Na disputa por pontos de ibope instituiu-se neste Estado de Direito o vale-tudo entre as emissoras comerciais. Vale expor crianas deformadas, exibir mulheres sendo espancadas, pregar linchamentos de suspeitos, ridicularizar pobres, gays, idosos e deficientes fsicos. S mesmo a Constituio brasileira nada vale, j que diariamente vilipendiada em comunicaes como as feitas por JOO KLEBER. Por certo no o apresentador o nico vanloquo a promover a destruio simblica - diante de milhes de espectadores - dos valores que fundam qualquer Estado que se declara republicano. Mas o ru e a emissora que lhe d suporte so certamente os maiores responsveis6 pelo
4 5
Doc. 04.
O cometimento de crime mediante paga ou promessa de recompensa considerado motivo torpe pelo art. 121, 2, I, do Cdigo Penal, e constitui circunstncia agravante da pena no concurso de agentes, segundo preceitua o art. 62, inciso IV, do mesmo Cdigo. As normas evidenciam que a ordem jurdica brasileira considera altamente censurvel o cometimento de qualquer ato ilcito motivado pela busca do lucro. 6 A afirmao estatisticamente mensurvel: dos quatro programas de maior audincia da emissora r, trs deles (PNICO NA TV, EU VI NA TV e SUPERPOP) foram objeto de reclamaes fundamentadas endereadas ao Ministrio Pblico e Comisso de Direitos

festival de agresses a que todos ns, cidados brasileiros, estamos expostos quando sintonizamos um canal comercial de televiso. Convm apresentar desde logo os fatos especficos que constituem a causa de pedir da ao, para que Vossa Excelncia possa ver, por si prprio, por que o Ministrio Pblico Federal v-se obrigado a vir a juzo. Para facilitar a consulta, as cenas que ilustram o que adiante ser exposto foram reunidas em dois anexos CD-Rs7. JOO KLEBER apresenta atualmente dois
programas na emissora r: EU VI NA TV, levado ao ar s segundas-feiras, s 23:30 horas, e TARDE QUENTE, veiculado de segunda sexta-feira s 17 horas, e aos sbados, a partir das 18 horas. EU VI NA TV exibe o famigerado teste de fidelidade, no qual mulheres que traram os namorados so agredidas em pleno palco8, para o deleite da platia.
Humanos da Cmara dos Deputados. 7 A cpia integral dos programas em que foram selecionadas est nas fitas VHS tambm anexadas aos autos. A produo do CD-Rom s foi possvel graas ao trabalho voluntrio de WELLINGTON COSTA, da ONG INTERVOZES, subscritora da ao. 8 Em outro procedimento (nmero 1.34.001.006697/2004-11), a Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado de So Paulo apura a violao de direitos da mulher pelo programa EU VI NA TV. H nos autos daquele procedimento gravao na qual o namorado supostamente trado xinga e chuta uma jovem, assistido por milhares de telespectadores.

O outro programa - TARDE QUENTE veicula, na viso dos dois primeiros Rus, as melhores e mais engraadas9 pegadinhas da TV brasileira 10. Trata-se, na verdade, de uma interminvel
seqncia de zombarias feitas a passantes, supostamente incautos. Poderia ser objeto de menoscabo, no fosse a ofensa a dois valores elementares em qualquer sociedade civilizada: o direito no-discriminao e a dignidade humana. Vejamos. 1. Discriminao em razo da orientao sexual11. Ao menos um tero das chacotas levadas ao ar no programa TARDE QUENTE faz referncia explcita orientao sexual dos personagens da cena. Os ttulos de algumas gravaes recolhidas falam por si: Bicha atrevida faz pedestre se passar por gay e apanha; Bichas fazem festa no banheiro, irritam as pessoas e apanham; Acha que vai ser servido por gostosa mas travesti; Ator insiste que pedestre gay e acaba apanhando; Reprter faz pedestre passar por marido de travesti e apanha.
Data de quase 50 anos a crtica lcida de Adorno e Horkheimer diverso proporcionada pela indstria cultural: Rimos do fato de que no h nada de que se rir. (...) Rir-se de alguma coisa sempre ridicularizar, e a vida que, segundo Bergson, rompe com o riso a consolidao dos costumes, na verdade a vida que irrompe barbaramente, a autoafirmao que ousa festejar numa ocasio social sua liberao do escrpulo. Um grupo de pessoas a rir uma pardia da humanidade. So mnadas, cada uma das quais se entrega ao prazer de estar decidida a tudo s custas dos demais e com o respaldo da maioria. (A indstria cultural in Dialtica do Esclarecimento: fragmentos filosficos, Rio de Janeiro, Zahar, 1985, pp. 131-132). 10 A afirmao est no site da emissora (www.redetv.com.br).
9 11
Os pareceres juntados aos autos (doc. 05) corroboram o que ser adiante falado.

H duas situaes distintas nas chacotas exibidas: a) o ator, travestido de um tosco esteretipo do que a ideologia dominante cr ser o homossexual, assedia moral e fisicamente os participantes da cena, provocando-lhes reaes de repulsa e violncia; b) o ator insulta os passantes chamando-lhes de bicha, veado e boiola, todos conhecidos Lngua Portuguesa12. Ilustram a primeira situao os seguintes sketchs: Macho paisana tira sarro e apanha de pedestre13
Resumo: Macho assusta mulheres, dizendo ser policial, revista bolsas, joga as coisas no cho, e depois usa batom. Em seguida se faz passar por homossexual, dando gritos. Diz que vai encontrar com seu bofe. Chama algumas mulheres de trouxa.
disfemismos empregados
para
inferiorizar
homossexuais do sexo masculino, como registra o Dicionrio Houaiss da
Acha que vai se dar bem com gostosa e bate em folgado14

Resumo: Jovem loira oferece a passantes test-drive de camisinhas, mas depois chega ator do sexo masculino, e agarra o participante fora, enquanto lhe pergunta se ativo ou passivo.
Bicha atrevida faz pedestre se passar por gay e apanha15

Resumo: Ator pede que passante leia bilhete em que est escrito eu sou gay. Quando passante l, ator
Veado: Derivao: sentido figurado. Regionalismo: Brasil. Uso: tabusmo. Homossexual do sexo masculino O uso desta palavra, no Brasil, em sentido tabustico e freqentemente disfmico, no est explicado satisfatoriamente; Bicha: adjetivo e substantivo de dois gneros. Uso: informal. Diz-se de ou indivduo efeminado; Boiola: substantivo masculino. Regionalismo: Rio de Janeiro. Uso: informal, tabusmo. 1. homossexual do sexo masculino. 13 Cena exibida no dia 04.08.03. 14 Cena exibida no dia 04.08.03. 15 Cena exibida no dia 04.08.03.
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passa a assedi-lo, fingindo ser esteretipo de homossexual. Para um participante diz: voc chupa bastante, no chupa? Vrios participantes batem no ator.
Bichas fazem festa no banheiro, irritam as pessoas e apanham 16

Resumo: Atores travestidos dizem para participante que est em inaugurao de banheiro gay. Em seguida o assediam e o agarram.
Quer se dar bem com gostosa, mas acaba se dando mal17

Resumo: Atriz loira pede para passante segurar pano escuro para que possa mudar de roupa. Atriz troca de papel com esteretipo de homossexual, que assedia e agarra participante. Homem agride fisicamente esteretipo. Comentrio de Joo Kleber: A loira sai e entra a bichinha.
Acha que vai ser servido por gostosa mas travesti18

Resumo: Garonete de restaurante travesti, que assedia e agarra participantes.
Vai engraxar o sapato, leva xaveco e fica furioso19

Resumo: Ator passa a mo na perna de homens, assediando-os.
Pensa que vai receber massagem de loira e fica furioso20

Resumo: Participante acha que ser massageado por jovem loira, mas quando deita na maca atendido por esteretipo de homossexual, que o agarra fora.
Cliente pede rabada... mas comer, a rabada outra21
quando
vai
16 17 18 19 20 21
Cena Cena Cena Cena Cena Cena
exibida exibida exibida exibida exibida exibida
no no no no no no
dia dia dia dia dia dia
05.08.03. 22.09.03. 22.09.03. 06.10.03. 13.10.03. 01.08.05.

Resumo: Participante pede, em um restaurante, uma rabada, e em seguida assediado por esteretipo de homossexual.
Vai comprar macho 22
engate
engatado
por
Resumo: Participante vai a uma oficina para comprar um engate (pea de automvel) e agarrado por trs por esteretipo de homossexual.
encenaes:
So exemplos da segunda situao as seguintes Folgado fala que pedestre gay e apanha23
Resumo: Ator pergunta para dois homens o que acham da adoo de crianas por homossexuais. Se o participante responde que a favor, ator pergunta se vai adotar um menino ou uma menina, quem a mame e quem o papai e se voc a mulher dele. Os participantes se ofendem e agridem o entrevistador. Comentrio de Joo Kleber: Que isso??! Chamou os caras de casalzinho gay!!;
Folgado confunde apanhando 24
pedestre
acaba
Resumo: Ator belisca as ndegas dos passantes. Quando reagem, diz: Desculpe, pensei que voc fosse meu amigo Z. que ele rebola assim, meio baitola, como voc; e que voc parece o Z, um amigo meio veadinho como voc.
Falsa pesquisa engana pedestre e se d mal25

Resumo: Ator pergunta a passantes: queria saber por que todo viado surdo.
Folgado faz piadinha sem graa e apanha de pedestre26
22 23 24 25 26
Cena Cena Cena Cena Cena
exibida exibida exibida exibida exibida
no no no no no
dia dia dia dia dia
04.08.03. 04.08.03. 05.08.03. 05.08.03. 05.08.03.

Resumo: Ator pergunta a pedestre: - o que marrom por fora, branca por dentro, e sangra. Participante no sabe, e ator responde que a mandioca. Participante no entende, e ator diz: voc j sentou em cima de uma, para saber se no sangra?. Para um pedestre, ator diz: esse baitola acha que macho.
Ator insiste que pedestre gay e acaba apanhando 27 Foi sacanear pedestre e apanhou28
Resumo: Ator aperta a mo de passantes, dizendo: Fui de automvel e voltei de avio; voc o primeiro viado que pega hoje na minha mo. Quando passantes saem, ator diz: Vai embora, seu veado; careca, bicha. Comentrio de Joo Kleber: essa eu gostei, essa eu gostei, essa foi sensacional.
Atrevido procura buraco em pedestre e acaba apanhando 29

Resumo: Ator aponta aparelho para ndegas do passante, e em seguida diz que participante est com buraco muito aberto e fora de padro.
Atrevido apanha30
engana
pedestre
em
assalto
Resumo: Ator simula assalto, deixa passante ficar com as mos para o alto e sai. Depois outro ator diz que vtima no pode ver um pau nas suas costas que se arma todo. Podemos identificar alguns elementos comuns a todas cenas mencionadas. Elas: a) naturalizam a oposio macho vs.
bicha, impondo-a como critrio geral de diferenciao entre as
27 28 29 30
Cena Cena Cena Cena
exibida exibida exibida exibida
no no no no
dia dia dia dia
21.03.03. 04.08.03. 05.08.03. 12.07.05.
10

pessoas,
levando
espectador
ingnuo
crer
que
mundo
naturalmente31 dividido em homos e heterossexuais; b) do crime de injria32, negativos. inferiorizam quer No aqueles que nomeiam de
bichas atrevidas, quer usando a orientao sexual como elemento atribuindo-lhes pastiche
33
traos
semnticos rus, os
nitidamente
produzido
pelos
homossexuais no possuem atributos positivos; so prias, inconvenientes, ofensivos, misginos;
Um dos mais poderosos recursos de que se vale a ideologia a naturalizao das divises sociais e a criao da figura do outro, por oposio ao sujeito produtor do discurso. Trata-se daquilo que Barthes chamou de naturalizao das significaes, isto , a estabilizao ideolgica de um significante (no caso, a figurativizao grosseira de um homossexual, tal como concebida pela mente empobrecida dos produtores do programa) com um significado socialmente fixado, transmitido, porm, como se fosse natural. Cf. a propsito Roland Barthes, Mitologias, So Paulo, Difel, 2003, especialmente as pginas 199 e ss. Cf. tambm a excelente introduo do livro de Eugnio Bucci e Maria Rita Kehl, Videologias: ensaios sobre televiso, So Paulo, Boitempo, 2004, pp. 15-23. Crem os subscritores dessa petio que, diversamente do que o discurso dominante quer fazer crer, a identidade de cada um no um dado, mas sim algo construdo a partir das relaes que se estabelecem nas sociedades humanas. Acerca da construo social da homossexualidade, cf. Michel Foucault, A Histria da Sexualidade vol. I A Vontade de Saber, Rio de Janeiro, Graal, 1988; Steven Seidman (ed.), Queer Theory: sociology, Cambridge, Blackwell Publishers Ltd., 1996; e Roger Raupp Rios, O Princpio da Igualdade e a Discriminao por Orientao Sexual, So Paulo, RT, 2002, pp. 120-126. 32 O que a injria me diz que sou algum anormal ou inferior, algum sobre quem o outro tem o poder e, antes de tudo, o poder de me ofender. A injria , pois, o meio pelo qual se exprime a assimetria entre os indivduos (...) Ela tem igualmente a fora de um poder constituinte. Porque a personalidade, a identidade pessoal, a conscincia mais ntima fabricada pela existncia mesma desta hierarquia e pelo lugar que ocupamos nela e, pois, pelo olhar do outro, do dominante, e a faculdade que ele tem de inferiorizar-me, insultando-me, fazendo-me saber que ele pode me insultar, que sou uma pessoa insultvel e insultvel ao infinito (Didier Eribon, Papier didentit citado por Jos Reinaldo de Lima Lopes, O direito ao reconhecimento para gays e lsbicas in Francisco Loyola de Souza e outros, A Justia e os direitos de gays e lsbicas: jurisprudncia comentada, Porto Alegre, Sulina, 2003, p. 21). 33 Como lembra Roland Barthes, o mito prefere trabalhar com imagens pobres, incompletas, nas quais o sentido j est diminudo, disponvel para uma significao: caricaturas, pastiches, smbolos etc. (Mitologias, op. cit., pp. 218-219).
31
11

c) simbolizam e legitimam a violncia social contra homossexuais, na medida em que a bicha encenada termina sempre punida com os socos e chutes dos passantes. No pretendemos argir nexo de causalidade direto entre as emisses dos rus e as centenas de agresses fsicas contra homossexuais que ocorrem todos os dias no Brasil. Isso porque O PRPRIO PROGRAMA TELEVISIVO DOS RUS J UM ATO DE VIOLNCIA SIMBLICA CONTRA, PELO MENOS, 20 MILHES DE BRASILEIROS. Especificamente trata-se do que Axel Honneth chamou de negativa de valor a um modo de viver34, feita por intolerantes, incapazes de conviver com mltiplas formas de existncia. Vossa Excelncia poder melhor dimensionar o mal causado pela conduta dos Rus se atentar para o fato de que as ofensas sexualidade e dignidade alheias so exibidas durante seis dias por semana, para uma platia de dezenas de milhes de telespectadores, inclusive crianas e adolescentes. Mutatis mutandis, seria o mesmo que conceder ao editor de livros gacho Siegfried Ellwanger condenado definitivamente em 2003 pela prtica do crime de racismo um pblico cativo de milhes de telespectadores para que pudesse transmitir em horrio nobre suas idias fascistides acerca da mentira do holocausto judeu. Nas inocentes pegadinhas divulgadas pelos dois primeiros Rus h o mesmo insidioso contedo de intolerncia e preconceito contra o Outro que alimenta as idias
A experincia da desvalorizao social acrescenta Honneth - traz consigo normalmente uma perda de auto-estima, da oportunidade de enxergar-se como um ser cujos traos e habilidades devem ser estimados (The Struggle for recognition: the moral grammar of social conflicts, citado por Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 21).
34
12

racistas. Em perspectiva psicanaltica, talvez se trate do que Freud chamou de narcisismo das pequenas diferenas35, ovo da serpente do nazifascismo. Tivssemos ns, brasileiros, uma cultura de
tolerncia para com o Outro, a doutrinao dos Rus no encontraria solo para fertilizar. Acontece que a sociedade brasileira pratica, em grande medida, formas de violncia simblica ou fsica contra negros, pobres, ndios, idosos, mulheres, pessoas com deficincia e, tambm, contra gays, lsbicas, bissexuais, transexuais e travestis. Segundo pesquisa36 realizada pelo Centro Latino Americano em Sexualidade e Direitos Humanos e pelo Instituto de Medicina Social da UERJ durante a 9 Parada do Orgulho GLBT, no Rio de Janeiro, 64,8% DOS HOMOSSEXUAIS ENTREVISTADOS J HAVIAM SIDO VTIMAS DE ALGUM TIPO DE DISCRIMINAO. Em 33,5% dos casos, isso ocorreu no crculo de amigos e vizinhos; em 27%, no ambiente familiar; em 26,8%, nas escolas e universidades37. 55,4% DOS ENTREVISTADOS DISSERAM TER SOFRIDO AGRESSES VERBAIS OU AMEAAS, EM RAZO DE SUA ORIENTAO SEXUAL; 18,7% RELATARAM TER SOFRIDO VIOLNCIA FSICA.
En los sentimientos de repulsin y de aversin que surgen sin disfraz alguno contra personas extraas, con las cuales nos hallamos en contacto, podemos ver la expresin de un narcisismo que tiende a afirmarse y se conduce como si la menor desviacin de sus propiedades y particularidades individuales implicase una crtica de las mismas y una invitacin a modificarlas. Lo que no sabemos es por qu se enlaza tan grande sensibilidad a estos detalles de la diferenciacin (Psicologa de las masas, Madrid, Alianza Editorial, 2001, p. 40). 36 Poltica, Direitos, Violncia e Homossexualidade: pesquisa 9 Parada do Orgulho GLBT - Rio 2004, disponvel em http://www.clam.org.br/pdf/paradario2004.pdf. 37 Outra pesquisa - Juventudes e Sexualidade, realizada pela UNESCO em parceria com os Ministrios da Educao e da Sade -, lanada em maro de 2004, revelou que cerca de um quarto dos alunos de ensino fundamental e mdio entrevistados no gostaria de ter um colega homossexual.Esse percentual varia de 45% em Vitria a 34% em Belm, para os meninos; e de 22% em Recife a 10% no Rio de Janeiro, para as meninas (o relatrio pode ser acessado no stio http://observatorioucb.unesco.org.br/publicaoes/juventudesesexualidade).
35
13

Enfim: est claro que os Rus REDE TV e JOO KLEBER vm h anos ofendendo a liberdade de orientao sexual de milhes de brasileiros e, com isso, contribuindo para a legitimao social da homofobia e da intolerncia. A ofensa convm repetir consiste em
categorizar, inferiorizar e ridicularizar todos cuja orientao do desejo est voltada para pessoas do mesmo sexo. Para tais seres, cujo nico crime no ter os mesmos gostos que vs38, o programa levado ao ar pelos Rus reserva toda a sorte de xingamentos e agresses fsicas (Bicha atrevida faz pedestre se passar por gay e APANHA, Bichas fazem festa no banheiro, irritam as pessoas e APANHAM).
Marqus de Sade, A Filosofia na Alcova ou os preceptores morais, excurso Franceses, mais um esforo se quereis ser republicanos, So Paulo, Iluminuras, 2000, p. 156. Ainda Sade: espantoso o abismo de absurdos em que mergulhamos quando no raciocinamos luz da razo! Tenhamos bem claro que to simples gozar de uma mulher de uma maneira ou de outra, que absolutamente indiferente gozar de uma moa ou rapaz, e que constante em ns no existir outras inclinaes alm das que recebemos da natureza; ela por demais sensata e conseqente para ter colocado em ns as que pudessem alguma vez ofend-la. (op. cit., p. 157).
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14

2. Ofensa dignidade da pessoa humana 39. No so os gays os nicos a serem humilhados diante da multido vida por construir a prpria imagem em negativo40. Tambm pessoas comuns do povo so vtimas de humilhaes e constrangimentos no programa TARDE QUENTE. Passantes so gratuitamente adjetivados de trouxas, drogas, fedidos, aleijados, cornos, otrios e escrotos. Mulheres inclusive
39 40
Os pareceres juntados aos autos (doc. 05) corroboram o que ser adiante falado.
Como bem observa Eric Landowski, um sujeito no pode, no fundo, apreender-se a si mesmo enquanto Eu, ou Ns, a no ser negativamente, por oposio a um outro, que ele tem que construir como figura antittica a fim de poder colocar-se a si mesmo como o seu contrrio: O que eu sou o que voc no . E, claro, nesse caso o sujeito que diz Eu, ou que diz Ns, um sujeito que sabe ou que, pelo menos, cr saber o que vem a ser o Outro. Ele no precisa, no mais, estar muito informado sobre isso, nem ir procurar bem longe: para fundamentar sua prpria certeza de ser Si, a nica coisa que lhe importa, a nica verdade da qual precisa se assegurar que o Outro outro, e que o categoricamente: natureza versus cultura, bestialidade versus humanidade, Eles versus Ns, todos esses pares de contrrios se equivalem, para falar da mesma relao de excluso mtua. Da, no plano das estratgias discursivas caractersticas desse tipo de configurao, o privilgio concedido... ao uso do esteretipo, no como descrio do Outro, mas como meio expeditivo de reafirmar uma diferena. de acordo com este esquema simplista que procedia o Sr. Todo Mundo... para colocar diante de si mesmo a figura caricatural do estrangeiro, espcie de espantalho feito com materiais pegos ao acaso, reunio barroca de antivalores, como se se tratasse simplesmente de atemorizar-se a si mesmo. Restaria evidentemente entender melhor o que torna possvel, talvez mesmo necessria, a construo de simulacros que apresentam um carter to grosseiramente exagerado. A explicao no seria que, construindo daquela maneira a prpria imagem em negativo, o grupo social se fornecesse pura e simplesmente um meio cmodo de resolver o problema de sua prpria identidade antes mesmo de o ter colocado? Postular categoricamente a finitude do Outro, pretender saber o que ele em sua essncia e, para caracteriz-lo, contentar-se com a justaposio de uma srie de clichs que fazem sobressair seus vcios ou suas ms-formaes, tudo isso provavelmente s faz sentido para quem se satisfaz com uma viso simplista da prpria identidade. Em outras palavras, para assumir uma representao de outrem to desprovida de consistncia, preciso que o Ns que se compraz em reconhecer a seu prprio reflexo invertido no seja ele mesmo, a seus prprios olhos, seno uma espcie de fantoche mal articulado, modelo de todas as virtudes, claro, mas no menos privado de carne e de vida real. Isso pouco, mas, no caso, que mais pedir? Se ser si-mesmo no significa nada alm de gozar da satisfao de ser Si e no o Outro, ento tanto faz, efetivamente, aumentar o contraste, com o risco de comparar, de ambas as partes, apenas identidades sem espessura, imagens pr-fabricadas, congeladas para sempre em sua radical diferena (Presenas do Outro: ensaios de sociossemitica, So Paulo, Perspectiva, 2002, pp. 25-26).
15

senhoras idosas so chamadas de galinhas pelos atores contratados pelos Rus ( chamada de galinha, fica furiosa e folgados apanham). Em cena levada ao ar no dia 05 de julho de 2005 (Homem ameaa apagar pedestres e acaba apanhando, registrada no anexo CD-Rom), o ator se faz passar por assaltante e ameaa uma mulher que, sem saber que se tratava de uma farsa, comea a chorar, sob o riso de escrnio de JOO KLEBER. Em outra cena, a atriz indaga a homens
acompanhados: - Voc no usa drogas?! Como no, e essa droga de mulher que est a do seu lado?! (Gostosa faz pesquisa, irrita as pessoas e se d mal)41. So freqentes, no programa, humilhaes a pessoas simples que se dispem a ajudar algum em necessidade. Transcrevemos, abaixo, alguns exemplos registrados no CD-Rom juntado aos autos: Dinheiro falso faz pedestre entrar em fria e folgado apanha42
Resumo: Passante entra numa fonte para pegar dinheiro a pedido de ator, v que cdula falsa, e chamado de trouxa.
Aleijado engana pedestre e entra no tapa43

Resumo: Um ator com muletas pede ajuda para atravessar a rua. To logo chega do outro lado, tira as muletas, e d um chute na pessoa que o ajudou.
Titio atrevido passa a mo nas pessoas e acaba em fria44

41 42 43 44
Cena Cena Cena Cena
exibida exibida exibida exibida
no no no no
dia dia dia dia
14.10.05. 04.08.03. 05.08.03. 22.09.03.
16

Resumo: Atriz pede ajuda a pedestre para colocar ator que simulava passar mal em um carro. Em seguida, atriz comenta com ator que conseguia pegar qualquer trouxa.
Acha que vai ganhar bolsa de estudo e fica furioso45

Resumo: Quando o passante no sabe responder perguntas h imitao do zurro de um asno. Ator chama participantes de trouxa.
Vai comprar chiclete, sacaneado e folgado apanha46

Resumo: Ator d bala com corante azul para passantes, e em seguida chama-os de frescos e trouxas.
Folgado pede ajuda, solta pum na cara do pedestre e acaba apanhando47

Resumo: o ttulo auto-explicativo.
Ajuda gostosa a trocar pneu e acaba se dando mal.48

Resumo: Atriz pede para passante trocar o pneu do carro. Depois chega marido da atriz e chama o participante de babaca, otrio e man.
Mudo folgado deixa pedestre furioso e entra em fria49

Resumo: Ator se faz passar por mudo, e quando passantes cruzam seu caminho, os chama de trouxas, boiolas e feiosas.
Vai dar informao para folgado e acaba se dando mal50

Resumo: Ator pergunta a passantes onde fica o banheiro. Enquanto respondem, ator simula urinar em cima da pessoa.
45 46 47 48 49 50
Cena Cena Cena Cena Cena Cena
exibida exibida exibida exibida exibida exibida
no no no no no no
dia dia dia dia dia dia
22.09.03. 13.10.03. 17.02.03. 17.02.03. 06.10.03. 11.07.05.
17

Indagamos a Vossa Excelncia que direito tem os Rus REDE TV e JOO KLEBER de usar uma concesso do povo para enriquecer custa da humilhao feita a pessoas comuns. O poder-dever de explorar o servio pblico de radiodifuso (CR, art. 21, XII, a) acaso confere concessionria o direito de aviltar a boa f e a dignidade alheias, em nome da mais desprezvel das ambies? Como em qualquer outra concesso, no h normas de observncia obrigatria pela empresa que explora o servio? O MINISTRIO PBLICO FEDERAL noticia que
tentou, exaustivamente, evitar a propositura da presente ao. Consoante atestam os documentos anexos51, chegou, inclusive, a propor a celebrao de termo de ajustamento de conduta pelo qual os dois primeiros demandados obrigar-se-iam to somente a cumprir os preceitos constitucionais de proteo a direitos fundamentais. A proposta foi rejeitada porque a emissora r no visualizou (sic) motivos para firmar, junto ao MPF, o documento sugerido. No restou ao MINISTRIO PBLICO, portanto, outro meio seno vir a juzo pedir a ao protetora do Estado em defesa dos mais altos valores desta Repblica.
51
Doc. 06.
18

DO DIREITO 1. Direito de no ser discriminado em razo da orientao sexual. Como se sabe, o artigo 5, caput, da Constituio declara o direito geral de igualdade nos seguintes termos: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. A redao do artigo manifestamente hiperblica, pois evidente que no h o dever de assegurar a igualdade de todos com relao a todas as posies jurdicas. A prpria Constituio, em diversos dispositivos52, estabelece distines entre pessoas e situaes, sem que haja, por isso, ofensa ao princpio em questo. O que preciso perquirir, na verdade, se h alguma justificativa legtima que autorize a diferenciao. Pois, na precisa formulao de Robert Alexy, se no h nenhuma razo suficiente para a permisso de um tratamento desigual, ento est ordenado o tratamento igual53. Pensamos j ter suficientemente demonstrado que os rus vm se valendo do critrio orientao sexual para inferiorizar e humilhar aqueles cujo desejo dirigido a pessoas do mesmo sexo. Em outras palavras, os rus esto conferindo tratamento desigual entre as pessoas.
Por exemplo, nos arts. 12, 3; 37, I; 170, IX e 222. Robert Alexy, Teoria de los Derechos Fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1997, p. 395.
52 53
19

Resta,
ento,
indagar
se
alguma
razo
suficiente para que a orientao sexual de milhes de brasileiros seja cotidianamente aviltada pelo programa TARDE QUENTE, de responsabilidade dos rus JOO KLEBER e REDE TV. evidente que no h. Talvez nem seja preciso lembrar que o artigo 3, inciso IV, da Constituio estabelece, como objetivo fundamental da Repblica, a promoo do bem de todos SEM PRECONCEITOS de origem, raa, sexo, cor, idade e QUAISQUER OUTRAS FORMAS DE DISCRIMINAO. E que o artigo 5 da mesma Lei Fundamental assegura a TODOS os brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do DIREITO LIBERDADE (inclusive a liberdade de escolha do parceiro sexual), HONRA e INTIMIDADE54. E ainda que em um Estado democrtico no lcito a ningum impor seus ideais de excelncia humana, nem suas concepes de moralidade auto-referente55, ainda que compartilhadas pela maioria.
A propsito, a Conveno Americana de Direitos Humanos, tratado internacional de direitos humanos ratificado pelo Estado brasileiro e, portanto, em pleno vigor no pas, dispe expressamente em seu art. 17 que ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, em sua famlia, em seu domcilio ou em sua correspondncia. E que toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais ingerncias ou tais ofensas. Pergunta-se: ofender a expresso lcita do afeto de algum no uma ingerncia arbitrria em sua vida privada? 55 Pois a solidariedade social em sociedades de massa, burocrticas e democrticas, tolerantes e em uma palavra justas, no equivale ao controle pblico das felicidades particulares. No equivale nem mesmo ao controle social: a liberdade contra a interferncia alheia um dos grandes benefcios da democracia e que a torna desejvel (Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 25). Cf., tambm, Carlos Santiago Nino, Etica y Derechos Humanos: un ensayo de fundamentacin, Barcelona, Ariel, 1989, pp. 199-236.
54
20

A transmisso reiterada de chacotas dirigidas a homossexuais constitui, portanto, autntica discriminao atentatria aos direitos e liberdades fundamentais, e deve ser reprimida com todo o rigor pelo Estado brasileiro, como, alis, determina o artigo 5, inciso XLI, da Constituio. Afinal a falta de proteo judicial contra essas aes simblicas tambm representa um consentimento, uma cumplicidade com esta violncia diuturna. Ela uma evidncia da denegao de igualdade plena56. 2. Respeito dignidade da pessoa. A formulao de Kant conhecida: Tudo tem um preo ou uma dignidade. Aquilo que tem um ao preo pode ser muito bem substitudo por qualquer outra coisa, a ttulo de equivalente; contrrio, AQUILO QUE SUPERIOR A TODO PREO, AQUILO QUE POR CONSEGINTE NO ADMITE EQUIVALENTE, ISTO QUE POSSUI UMA DIGNIDADE.57 No programa televisivo de responsabilidade dos rus, todavia, a dignidade humana no s admite equivalente, como tambm possui, literalmente, um preo. Custa R$ 13.424,00,
56 57
Jos Reinaldo de Lima Lopes, op. cit., p. 20. Fondements de la Mtaphysique de Moeurs, Paris, Vrin, pp. 112-113.
21

valor cobrado para uma insero comercial nacional de 30 segundos no programa58. Em troca da paga, os rus exibem interminveis flagrantes de violao da dignidade humana a um pblico virtual59 de 131.874.053 de brasileiros, majoritariamente formado por pessoas de mdia e baixa rendas60, e que muitas vezes no dispe de outra opo de lazer que no assistir a sete ou oito canais da televiso aberta. A dignidade humana nunca demais lembrar constitui o fundamento ltimo deste Estado (CR, art. 1, III) e o valor de onde emanam todos os direitos da pessoa. Muito embora, como ressalta Ingo Wolfgang Sarlet, o princpio constitucional da dignidade humana constitua uma categoria axiolgica aberta, sendo inadequado conceitu-lo de maneira fixista61, perfeitamente possvel definir-lhe alguns contornos que autorizem decidir, no caso concreto, se houve ou no ofensa ao fundamento maior da ordem comunitria. Para Drig, por exemplo, a dignidade da pessoa humana pode ser considerada atingida sempre que a pessoa for
Fonte: site Portal Imprensa (http://www.portalimprensa.com.br/mapadamidia/ tabela_tvaberta_resultado.asp). Cf. doc. 07. 59 Segundo informaes da prpria empresa r, as emisses da REDE TV alcanam, atualmente, 84% dos domiclios com TV, em todos os Estados do Brasil. A rede possui 40 transmissoras, com aproximadamente 3.500 municpios cobertos, em todo o territrio nacional. 60 63% do pblico das classes C, D e E, segundo consta do site da emissora. 20% do pblico formado por crianas e adolescentes, pessoas ainda em formao. 61 A Eficcia dos Direitos Fundamentais, Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2004, p. 113.
58
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rebaixada a objeto, a mero instrumento, tratada como uma coisa, privada, portanto, de sua condio de sujeito de direitos62. Prez Luo, em sentido convergente, salienta que o princpio implica a afirmao positiva do pleno desenvolvimento da personalidade de cada indivduo, e tambm la garanta negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones63. Ora, humilhar pessoas comuns, chamando-as de galinhas, trouxas, cornos e escrotos e submetendo-as a situaes constrangedoras, justamente a especialidade do programa TARDE QUENTE, como j visto. Ante a omisso criminosa dos rgos
administrativos da UNIO incumbidos de fiscalizar as concesses pblicas de rdio e TV, cabe Justia brasileira conferir plena efetividade ao princpio constitucional fundador da ordem social, fazendo cessar, imediatamente, as humilhaes e constrangimentos praticados por uma concessionria do servio pblico federal de radiodifuso.
3. Violao das normas constitucionais e infraconstitucionais que regulam o servio pblico de radiodifuso.
importante dizer que, ao contrrio do que pensa o senso-comum, a emissora R no proprietria do canal em que opera. , na
62 63
verdade,
uma
concessionria
do
servio
pblico
federal
de
Citado por Ingo Wolfgang Sarlet, op. cit., p. 117. Derechos Humanos, Estado de Derecho Y Constitucin, Madrid, Tecnos, 1984, pp. 317-318.
23

radiodifuso de sons e imagens64, e, como tal, est sujeita s normas de direito pblico que regulam este setor da ordem social. Justifica-se o regime jurdico de direito pblico porque, diversamente do que acontece nas mdias escritas, as emissoras de rdio e TV operam um bem pblico escasso: o espectro de ondas eletromagnticas por onde se propagam os sons e as imagens. Trata-se de um bem pblico de interesse de todos os brasileiros, pois somente por intermdio da televiso e do rdio possvel a plena circulao de idias no pas. A imprensa escrita, como se sabe, no alcana nmero expressivo de leitores, e a Internet, espao democrtico, quase anrquico, de comunicao global, ainda tem um universo de usurios muito restrito. Como esperamos j ter demonstrado, a empresa R vem, h anos, usando o bem pblico que lhe foi temporariamente concedido para negar os valores fundamentais declarados na Constituio. Ao faz-lo, descumpre o artigo 221 da Constituio, que obriga as emissoras a respeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, dentre os quais se encontram, indubitavelmente, a dignidade humana, a igualdade de todos e o respeito honra, liberdade e privacidade alheias. Descumpre tambm o artigo 53, alneas a e h, do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62), pois
64
Constituio da Repblica, art. 21: Compete Unio: (...) XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens.
24

ofende a moralidade pblica e incita a multido que assiste ao programa a desobedecer a Lei maior do pas. Descumpre, finalmente, o artigo 28 do Regulamento dos Servios de Radiodifuso (Decreto Presidencial n 52.795/63), que obriga as concessionrias a subordinar os programas de informao, divertimento, propaganda e publicidade s finalidades educativas e culturais inerentes radiodifuso e a no transmitir programas que atentem contra o sentimento pblico, expondo pessoas a situaes que, de alguma forma, redundem em constrangimento, ainda que seu objetivo seja jornalstico. Ora, como observa Rodolfo de Camargo Mancuso, Lendo-se os dispositivos que regem a
programao televisiva luz do que visa garantir a liberdade de iniciativa e a livre concorrncia (CF, art. 170, caput e inciso IV), chega-se a esta exegese: AUTORIZADA A EXPLORAO COMERCIAL DA DIFUSO TELEVISIVA PRIVADA, COM NATURAL APROPRIAO DOS LUCROS DA RESULTANTES, RESTRIES ATIVIDADE. DESDE QUE VENHAM PARA iniciativa TAL com OBSERVADOS OS PRINCPIOS E GUARDADAS AS ESPECIFICADAS Em suma, livre
responsabilidade social; lucro empresarial sem capitalismo selvagem.
25

De outra parte, deve o intrprete precatar-se de no baralhar o entendimento do que seja um padro bsico de qualidade na programao televisiva, em face de textos outros que em verdade apenas reflexamente tangenciam aquele tema, tais os que vedam a censura artstica e garantem a liberdade de expresso (CF, art. 220, caput e 2). A, a nosso ver, no se trata do fenmeno conhecido por coliso entre preceitos constitucionais, visto no ser razovel pretenderse que os valores liberdade de expresso e preceitos vedao de censura prvia viessem preservados s custas do aniquilamento de outros constitucionais reguladores de uma atividade que estritamente regulada, como se passa com a radiodifuso de sons e imagens. Sem esses cuidados, o intrprete pode tomar a nuvem por Juno, extraindo dos textos de regncia o que neles no se contm, porque EVIDENTE QUE NO ESTEVE NA INTENO DO CONSTITUINTE FRANQUEAR UM LAISSEZ FAIRE, JUSTAMENTE NA PROGRAMAO TELEVISIVA, ATIVIDADE PARA A QUAL A PRPRIA CONSTITUIO FIXOU PARMETROS COGENTES. SERIA NO MNIMO ESTRANHVEL, escreve Jos Carlos Barbosa Moreira, QUE SE HOUVESSE DE DEIXAR A DETERMINAO AO ARBTRIO DAS
26

EMISSORAS,
ISTO
DOS
PRPRIOS
INFRATORES POTENCIAIS OU ATUAIS...65 O descumprimento reiterado das normas que
regulam o servio d ensejo CASSAO DA CONCESSO PBLICA outorgada emissora, mediante deciso judicial, nos termos do disposto no artigo 64 da Lei Federal n. 4.117/62 c.c. o art. 223, 4, da Constituio. o que ser pedido adiante.
CABIMENTO DA AO CIVIL PBLICA
O Ministrio Pblico Federal e as organizaes da sociedade civil litisconsortes desejam esclarecer que no esto em juzo para defender o direito individual dos participantes das pegadinhas. A busca dos Autores pelo reconhecimento do direito de milhes de brasileiros a uma programao televisiva que respeite os direitos fundamentais. Trata-se de legtimo INTERESSE DIFUSO, como j apontou Barbosa Moreira, em artigo sobre o tema: O INTERESSE EM DEFENDER-SE DE
PROGRAMAS OU PROGRAMAES DE RDIO E TELEVISO QUE CONTRARIEM O DISPOSTO NO ART.

65
221
ENQUADRA-SE
COM
JUSTEZA
NO
Rodolfo de Camargo Mancuso, Controle Jurisdicional do Contedo da Programao Televisiva in Boletim dos Procuradores da Repblica, n 40, Agosto/2001.
27

CONCEITO DE INTERESSE DIFUSO. (...) Com efeito: em primeiro lugar, ele se caracteriza, evidncia, como TRANSINDIVIDUAL, j que no pertence de modo singularizado, a qualquer dos membros da comunidade, seno a um conjunto indeterminado e, ao menos para fins prticos, indeterminvel de seres humanos. Tais seres ligam-se uns aos outros pela mera circunstncia de fato de possurem aparelhos de televiso ou, na respectiva falta, costumarem valer-se do aparelho do amigo, do vizinho, do namorado, do clube, do bar da esquina ou do salo de barbeiro. E ningum hesitar em qualificar de INDIVISVEL o objeto de semelhante interesse, no sentido de que cada canal, num dado momento, transmite a todos a mesma e nica imagem, nem se concebe modificao que se dirija s ao leitor destas linhas ou ao rabiscador delas66. O direito aqui invocado de natureza indivisvel tambm por outro motivo: funda-se no princpio da solidariedade como dever jurdico fundamental. A discriminao e as humilhaes exibidas pelos rus no atingem apenas um ou outro indivduo ou grupo social. Os lesados somos todos.
Ao Civil Pblica e Programao de TV, op. cit., pp. 243-244. No mesmo sentido, cf. o artigo de Rodolfo de Camargo Mancuso, Controle jurisdicional do contedo da programao televisiva in Boletim dos Procuradores da Repblica n. 40, agosto de 2001, pp. 20-29.
66
28

A solidariedade, ensina Fbio Konder Comparato, (...) prende-se idia de responsabilidade de todos pelas carncias ou ou necessidades social. de a qualquer indivduo grupo
transposio, no plano da sociedade poltica, da obligatio in solidum do direito privado romano. O fundamento tico desse princpio encontra-se na idia de justia distributiva, entendida como a necessria compensao de bens e vantagens entre as classes sociais, com a socializao dos riscos normais da existncia humana67. Em registro mais literrio, escreve Albert Camus: a revolta no nasce exclusiva e forosamente nos oprimidos, mas pode igualmente surgir perante o espetculo da opresso de que outrem seja vtima (...). O indivduo no por si s esse valor que quer defender. preciso pelo menos todos os homens para o formar68. O argumento de que uma parcela dos espectadores apia os preconceitos exibidos no serve para afastar o cabimento da ao coletiva. Isto porque, como bem lembrou Rodolfo de Camargo Mancuso,
A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos, So Paulo, Saraiva, 1999, pp. 51-52. O Homem Revoltado, Lisboa, Livros do Brasil, p. 30. Ainda Camus: Na experincia absurda, o sofrimento individual. A partir do movimento de revolta, adquire a conscincia de se ter tornado coletiva: passou a ser a aventura de todos. O primeiro progresso de um esprito impressionado com a sua singularidade consiste portanto em reconhecer que partilha essa mesma singularidade com todos os homens e que a realidade humana, na sua totalidade, sofre com essa distncia relativa a si prpria e ao mundo. O mal que apenas um homem experimentava converte-se em peste coletiva. Na nossa provao cotidiana, a revolta desempenha o mesmo papel que o cogito na ordem do pensamento: a primeira evidncia. Mas semelhante evidncia arranca o indivduo sua solido; um lugar-comum que baseia em todos os homens o primeiro valor. Eu revolto-me, logo existimos (Idem, pp. 37-38).
67 68
29

justamente no embate de coletividades extensas uma parte posicionando-se contra, e outra a favor de um padro bsico de qualidade na programao televisiva que repousa uma das notas mais tpicas dos interesses difusos, que a sua intrnseca conflituosidade69.
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL E LEGITIMIDADE ATIVA
Pensamos que j est suficientemente esclarecido o motivo da demanda ter sido proposta perante a Justia Federal: A UNIO FIGURA NO PLO PASSIVO DA AO e a EMPRESA R CONCESSIONRIA DE UM SERVIO PBLICO FEDERAL, como se depreende da leitura dos arts. 21, inciso XII, a, e 223 da Constituio. Como em qualquer concesso pblica, tem o poder concedente no caso, a UNIO - o DEVER70 DE FISCALIZAR o cumprimento das obrigaes legais e contratuais impostas aos concessionrios, e tambm a RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA por danos causados a terceiros no exerccio do servio delegado71.
Controle jurisdicional do contedo da programao televisiva, op. cit., p. 27. No mesmo sentido, ensina Ada Pellegrini Grinover: o interesse difuso caracteriza-se por sua ampla rea de conflittualit. Conflituosidade, essa, que no se coloca necessariamente ou apenas no clssico contraste do indivduo vs. autoridades, mas que tpica das escolhas polticas (verbete interesses difusos in Rubens Limongi Frana (coordenador), Enciclopdia Saraiva do Direito, v. 45, So Paulo, Saraiva, 1977, pp. 401-402). 70 O poder-dever de fiscalizar a prestao do servio de radiodifuso vem expresso no art. 10 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62): Compete privativamente Unio: I - manter e explorar diretamente: b) os servios pblicos de telgrafos, de telefones interestaduais e de radiocomunicaes, ressalvadas as excees constantes desta lei, inclusive quanto aos de radiodifuso e ao servio internacional; II fiscalizar os servios de telecomunicaes por ela concedidos, autorizados ou permitidos. 71 Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo, So Paulo, Malheiros, 1996, p. 469-470.
69
30

Uma
vez
que
rgo
do
Ministrio
das
Comunicaes incumbido72 de fiscalizar as emissoras concessionrias quedase H ANOS totalmente inerte, cabe ao Ministrio Pblico, na qualidade de defensor da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CR, art. 127), pleitear em juzo as medidas necessrias e suficientes reparao do mal causado e aplicao da sano contra os faltosos. A propsito, o art. 5, inciso IV, da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (Lei Complementar Federal n. 75/93), confere ao Ministrio Pblico Federal atribuio expressa para zelar pelo efetivo respeito dos meios de comunicao social aos princpios, garantias, condies, direitos, deveres e vedaes previstos na Constituio Federal e na lei, relativos comunicao social. Como o Ministrio Pblico Federal rgo da Unio, e os rus demandados so a prpria Unio e a prestadora do servio pblico federal concedido, a ao coletiva deve ser, obrigatoriamente, proposta
O Decreto Presidencial n 5.220, de 30 setembro de 2004, atribui esse poder dever Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica, rgo do Ministrio das Comunicaes (art. 8: Compete Secretaria de Servios de Comunicao Eletrnica: (...) II - coordenar as atividades referentes orientao, execuo e avaliao das diretrizes, objetivos e metas, relativas aos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; III - propor a regulamentao dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; IV - proceder avaliao tcnica, operacional, econmica e financeira das pessoas jurdicas executantes dos servios de radiodifuso, necessria ao estabelecimento das condies exigidas para a execuo desses servios; V - proceder s atividades inerentes s outorgas e ao acompanhamento da instalao dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; VI - fiscalizar a explorao dos servios de radiodifuso e de seus ancilares e auxiliares nos aspectos referentes ao contedo de programao das emissoras, bem como composio societria e administrativa e s condies de capacidade jurdica, econmica e financeira das pessoas jurdicas executantes desses servios; VII - instaurar procedimento administrativo visando a apurar infraes de qualquer natureza referentes aos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares; VIII - adotar as medidas necessrias ao efetivo cumprimento das sanes aplicadas aos executantes dos servios de radiodifuso, seus ancilares e auxiliares (...)).
72
31

perante a Justia Federal, consoante dispe o art. 109, inciso I, da Constituio. A legitimidade ativa das associaes civis autoras decorre de permissivo legal expresso (o art. 5 da Lei Federal n. 7.347/85).
DOS PEDIDOS
Os pedidos que sero adiante formulados partem dos seguintes pressupostos j enunciados: a) h uma ao ilcita continuada praticada pelos dois primeiros rus; b) a ao consiste na transmisso quase diria de mensagens preconceituosas e ofensivas dignidade humana, liberdade de orientao sexual, privacidade e honra das pessoas; c) o Estado brasileiro - aqui compreendido o Poder Judicirio - tem o dever de proteger tais direitos contra a ao ilcita promovida pelos rus; d) dezenas imagens; de milhes as de mensagens pessoas transmitidas a alcanam r
porque
emissora
concessionria do servio pblico federal de radiodifuso de sons e
32

e) no foi garantido aos Autores ou a outras organizaes preconceitos da sociedade civil em o direito condies de responder de aos transmitidos igualdade
comunicativa (kommunikative Chancengleichheit); f) sem prejuzo das tutelas inibitrias especficas que sero adiante formuladas, a ao ilcita continuada da emissora enseja tambm a aplicao de duas sanes, de natureza distinta: a SANO CIVIL - equivalente indenizao pelos danos morais causados toda coletividade - e a SANO ADMINISTRATIVA, correspondente cassao da concesso pblica outorgada, mediante sentena judicial, conforme dispe o art. 223, 4, da Constituio. Compartilham os Autores da concepo de que o art. 5, inciso XXV, da Constituio assegura a todos no s o direito de ao, mas o DIREITO TUTELA JURISDICIONAL ADEQUADA, EFETIVA E TEMPESTIVA. Pois, como bem diz Luiz Guilherme Marinoni, No teria cabimento entender, com efeito, que a Constituio da Repblica garante ao cidado que pode afirmar uma leso ou uma ameaa a direito apenas e to-somente de ser uma ela resposta, efetiva e independentemente
tempestiva. Ora, SE O DIREITO DE ACESSO JUSTIA UM DIREITO FUNDAMENTAL, PORQUE GARANTIDOR DE TODOS OS DEMAIS, NO H COMO SE IMAGINAR QUE A CONSTITUIO DA REPBLICA PROCLAMA APENAS QUE TODOS TM O DIREITO A UMA MERA RESPOSTA DO JUIZ. O
33

DIREITO A UMA MERA RESPOSTA DO JUIZ NO SUFICIENTE DIREITOS, E, PARA GARANTIR NO OS DEMAIS SER PORTANTO, PODE
PENSADO COMO UMA GARANTIA FUNDAMENTAL DE JUSTIA. (...) Como diz Camoglio, o problema crucial do acesso justia est, em ltima anlise, na efetividade da tutela jurisdicional. No basta reconhecer, em abstrato, a libert di agire e garantir a todos, formalmente, a oportunidade de exercer a ao. Limitar-se a tal configurao, no catlogo tradicional das liberdades civis, significa desconhecer o sentido profundamente inovador dos direitos sociais de liberdade, em seus inevitveis reflexos sobre a administrao da justia. Cabe, portanto prossegue o professor da Universidade suas de Pavia -, ASSEGURAR e sociais, A A QUALQUER INDIVDUO, independentemente das condies econmicas POSSIBILIDADE, SRIA E REAL, DE OBTER A TUTELA JURISDICIONAL ADEQUADA73.
PEDIDOS DE CONCESSAO DE TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA
A tutela inibitria destina-se a impedir a prtica, repetio ou continuao do ilcito. Difere da tutela ressarcitria porque esta volta-se reparao do dano causado ao direito material, ao passo que
Luiz Guilherme Marinoni, Novas Linhas do Processo Civil, 4a edio, So Paulo, Malheiros, 2000, pp. 151-152.
73
34

aquela diz respeito imposio de meios coercitivos capazes de convencer o obrigado a no fazer ou a cumprir uma obrigao de fazer infungvel74. A ao inibitria indispensvel efetividade da tutela dos direitos fundamentais, j que, como observa Marinoni, esses direitos dependem, primordialmente, de obrigaes continuativas de no-fazer, ou de obrigaes de fazer infungveis ou dificilmente passveis de execuo atravs das formas tradicionais da execuo forada: Os direitos de personalidade no podem ser garantidos adequadamente por uma espcie de tutela que atua apenas aps a leso ao direito. ADMITIR QUE TAIS DIREITOS SOMENTE PODEM SER TUTELADOS ATRAVS DA TCNICA RESSARCITRIA O MESMO QUE DIZER QUE POSSVEL A EXPROPRIAO DESTES DIREITOS, TRANSFORMANDO-SE O DIREITO AO BEM EM DIREITO INDENIZAO. NO PRECISO LEMBRAR QUE TAL ESPCIE DE EXPROPRIAO SERIA ABSURDA QUANDO EM JOGO DIREITOS INVIOLVEIS DO HOMEM75.
Luiz Guilherme Marinoni, A Antecipao da Tutela, So Paulo, Malheiros, 1999, p. 66. Idem, p. 65. Em outra obra, escreve o mesmo autor: Se vrias situaes de direito substancial, diante de sua natureza, so absolutamente inviolveis, evidente a necessidade de admitir uma ao de conhecimento preventiva. Do contrrio, as normas que proclamam direitos, ou objetivem proteger bens fundamentais, no teriam qualquer significao prtica, pois poderiam ser violadas a qualquer momento, restando somente o ressarcimento do dano. Como o direito material depende quando pensado na perspectiva da efetividade do processo, fcil concluir que a ao preventiva conseqncia lgica das necessidades do direito material. Basta pensar, por exemplo, na norma que probe algum ato com o objetivo de proteger determinado direito, ou em direito que possui natureza absolutamente inviolvel, como o direito honra ou o direito ao meio ambiente. Lembre-se, alis, que vrias normas constitucionais afirmam a inviolabilidade de direitos, exigindo, portanto, a correspondente tutela jurisdicional, que somente pode ser aquele capaz de evitar a violao (Tcnica Processual e Tutela dos Direitos, So Paulo, Revista dos
74 75
35

Por esse motivo, o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva corresponde, no caso dos direitos nopatrimoniais, ao DIREITO A UMA TUTELA CAPAZ DE IMPEDIR A VIOLAO DO DIREITO. A ao inibitria, portanto, absolutamente indispensvel em um ordenamento que se funda na dignidade da pessoa humana e que se empenha em realmente garantir e no apenas em proclamar
76
inviolabilidade
dos
direitos
da
personalidade . Ora, como j ficou demonstrado, o programa televisivo TARDE QUENTE, de responsabilidade dos Rus JOO KLEBER e REDE TV, vem de forma continuada ofendendo os direitos inviolveis dignidade humana, liberdade, igualdade, honra e privacidade de milhes de brasileiros. OU FUNDAMENTAIS O ESTADO PELA BRASILEIRO REDE TV, CONTINUA OU A
ASSISTIR PASSIVAMENTE AO FESTIVAL DE VIOLAES A DIREITOS PATROCINADO ENTO, CORAJOSAMENTE, OBRIGA A EMISSORA A CUMPRIR AS NORMAS DE DIREITO PBLICO QUE INCIDEM SOBRE A CONCESSO, FAZENDO CESSAR, IMEDIATAMENTE, OS PRECONCEITOS E OFENSAS EXIBIDOS PELO PROGRAMA TARDE QUENTE. TERTIUM NON DATUR. A SUSPENSO DEFINITIVA DA VEICULAO DO PROGRAMA E DE SUAS FAMIGERADAS PEGADINHAS MEDIDA IMPRESCINDVEL, PORM INSUFICIENTE PARA COMBATER O MAL
Tribunais, 2004, p. 254. 76 Luiz Guilherme Marinoni, Tcnica Processual e Tutela dos Direitos, op. cit., p. 82.
36

CAUSADO
pela
repetio,
durante
anos,
das
mensagens
preconceituosas e ofensivas transmitidas pelos rus. obrigatrio, tambm, propiciar o que Jorge Miranda denominou de pluralismo interno, isto , a POSSIBILIDADE DE EXPRESSO E CONFRONTO DAS DIVERSAS CORRENTES DE OPINIO tomando opinio no sentido mais amplo para abarcar quer a opinio poltica quer a religiosa e filosfica 77 NO INTERIOR DA PRPRIA EMISSORA. Isto porque, como advertia Stuart Mill em seu conhecido libelo a favor da liberdade de expresso, O nico modo pelo qual possvel a um ser humano tentar aproximar-se de um conhecimento completo acerca de um assunto ouvindo o que podem dizer sobre isso pessoas de grande variedade de opinies, e estudando todos os aspectos em que o podem considerar os espritos de todas as naturezas (...). O hbito constante de corrigir e completar a prpria opinio cotejando-a com a de outros, longe de gerar dvidas e hesitaes ao p-la em prtica, constitui o nico fundamento estvel para que nela se tenha justa confiana78.
Manual de Direito Constitucional, tomo IV, 2a edio, Coimbra, Coimbra Editora, 1993, p. 412. 78 A Liberdade, So Paulo, Martins Fontes, 2000, p. 34.
77
37

Durante anos os dois primeiros rus vm se valendo da omisso do poder concedente para disseminar mensagens de intolerncia e preconceito. Seria injusto permitir que a emissora em questo simplesmente substitua o programa TARDE QUENTE por outro do mesmo nvel, sem que seja assegurado sociedade civil organizada o direito de, ao menos durante algumas semanas, fazer a devida contrapropaganda, de forma a permitir que o pblico forme suas convices a partir do confronto de idias, e no do monlogo da emissora. A falta de previso legal especfica no constitui bice vlido para impedir a concesso da tutela ora requerida. Pois, como bem diz Cndido Rangel Dinamarco, A crescente e visvel de bolses de direitos tendncia moderna ou interesses no-
universalizao da jurisdio desautoriza o abuso jurisdicionalizveis e impe que na maior medida possvel possa o Poder Judicirio ser o legtimo e eficiente portador de tutela a pretenses justas e insatisfeitas. O exagero na a excluso da jurisdicionalidade dos objetivos do alimentaria Estado79. A litigiosidade EM DA H
contida e, com isso, minaria a realizao de um Portanto, PROCESSO NEGATIVOS, CIVIL, DETERMINAO QUE
POSSIBILIDADE JURDICA FAZ-SE EM TERMOS DIZENDO-SE IMPOSSIBILIDADE JURDICA QUANDO O ESTADO,

79
Execuo Civil, 3a edio, So Paulo, Malheiros, 1993, p. 380.
38

SEM LEVAR EM CONTA AS CARACTERSTICAS PECULIARES CONCRETA, RAZO DA NEGA SITUAO JURDICA O APRIORISTICAMENTE OU
PODER DE AO AO PARTICULAR. INEXISTINDO PREPONDERANTE EXPRESSA VEDAO LEGAL, A AO ADMISSVEL80. Ademais, perfeitamente possvel aplicar lide, por analogia, os preceitos que cuidam da contrapropaganda inseridos no Cdigo de Defesa do Consumidor. O artigo 60 do Cdigo autoriza a imposio da contrapropaganda quando o fornecedor incorrer na prtica de publicidade enganosa ou abusiva, nos termos do art. 36 e seus pargrafos, sempre s expensas do infrator. O 1 do mesmo artigo determina que a
contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da mesma forma,

Execuo Civil, 3a edio, So Paulo, Malheiros, 1993, p. 386. Em outra perspectiva, mas no mesmo sentido, diz Luz Guilherme Marinoni: Diante de um direito fundamental (...) o Estado no pode se esquivar do seu dever de proteo. Perante esse dever, h o que Canaris chama imperativo de tutela, isto , a necessidade de tutela ou de proteo do direito fundamental. Essa tutela incumbe, em princpio, ao legislador, que deve editar a norma de proteo, realizando a denominada proteo ou tutela normativa. Contudo, quando o legislador descumpre o seu dever de proteo, surge uma situao de omisso de tutela ou de proteo. No obstante, essa omisso pode ser questionada perante o Poder Judicirio, quando o juiz dever verificar, em face do direito fundamental, se realmente houve omisso de proteo por parte do legislador. Se a concluso for positiva, caber ao magistrado, suprir a omisso na proteo do direito fundamental, concedendo a tutela jurisdicional. Isso porque, como j foi dito, o dever de proteo incumbncia do Estado, e no apenas do legislador. No se pense que o juiz, nesse caso, estar assumindo o lugar do legislador. que o dever de proteo normativa decorre do direito fundamental. Quando o legislador deixa de proteger um direito fundamental, h simplesmente violao do direito fundamental, a qual pode ser corrigida pelo Poder Judicirio. Imaginar que o juiz no pode corrigir tal violao o mesmo que supor que o Estado Legislador no tem obrigaes para com particulares. Na verdade, a conseqncia de que o Estado tem o dever de proteger um particular contra o outro a de que a violao desse dever pode ser corrigida pelo Poder Judicirio. Separao de poderes, como bvio, no o mesmo do que cartabranca para a violao dos direitos (Tcnica Processual e Tutela de Direitos, op. cit., pp. 320-321).
80
39

freqncia e dimenso e, preferencialmente no mesmo veculo, local, espao e horrio, de forma capaz de desfazer o malefcio da publicidade enganosa ou abusiva. A conduta dos Rus JOO KLEBER e REDE TV assemelhada publicidade abusiva, porque, nos termos do art. art. 37, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza e a que incite violncia, explore o medo ou a superstio do pblico. Considerando, ainda, que o acesso informao direito fundamental da pessoa, reconhecido no art. 5, inciso XIV, da Constituio, compreende-se porque preciso, no presente caso, desfazer o malefcio causado pelas mensagens abusivas, atravs da garantia da contrapropaganda. Tanto a Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n. 7.347/85) quanto o art. 461 do Cdigo de Processo Civil autorizam a concesso da tutela antecipatria inibitria especfica. A medida preventiva cabvel, nos termos do 3o do art. 461 do CPC, quando for relevante o fundamento da demanda e houver justificado receio de ineficcia do provimento final. Pensam os Autores desta ao que a relevncia da demanda j est suficiente demonstrada. Diversamente das aes que costumam ser
propostas perante a Justia Federal, a presente demanda no versa sobre
40

direitos patrimoniais de contribuintes. Ela busca tutelar a liberdade, a igualdade e a dignidade dos telespectadores brasileiros, que no suportam mais assistir s humilhaes e preconceitos veiculados ad nauseam no programa dos primeiros Rus. Para esses brasileiros, apenas a concesso do provimento jurisdicional antecipado servir para proteger, de modo efetivo, os direitos no-patrimoniais de que so titulares. A outra opo aguardar anos at a prolao da sentena definitiva importaria em admitir que os direitos fundamentais inviolveis aqui invocados podem continuar a ser violados at final deciso judicial, o que evidentemente um absurdo. POR PARA O FIM DE: TODO O EXPOSTO, PLEITEIAM OS
AUTORES A CONCESSO DE TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA
ORDENAR AOS RUS REDE TV e JOO KLEBER QUE SE DE ABSTENHAM EXIBIR O DEFINTIVAMENTE
PROGRAMA TARDE QUENTE E O QUADRO PEGADINHAS, NELE VEICULADO;
ORDENAR QUE A EMISSORA R EXIBA, TTULO DURANTE MESMO OS DE 60 VECULO, CONTRAPROPAGANDA, (SESSENTA) LOCAL, DE DIAS, ESPAO NO E
HORRIO DA TRANSMISSO IMPUGNADA, PROGRAMAS PROMOO DOS
41

DIREITOS HUMANOS PRODUZIDOS E/OU INDICADOS PELOS AUTORES DA AO;
PARA
TORNAR
EXEQUVEL ITEM
MEDIDA
REQUERIDA
NO
ANTERIOR,
ORDENAR QUE OS RUS REDE TV e JOO KLEBER SEJAM COMPELIDOS A FORNECER A ESTRUTURA E O PESSOAL TCNICO NECESSRIO (cmeras, operadores de udio e de vdeo, cabos, tcnicos de iluminao, eletricistas, operadores de VT etc.) E TAMBM A PAGAR OS CUSTOS DE PRODUO E EDIO, AT O LIMITE DE R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), POR PROGRAMA;
ORDENAR FEDERAL Servios Ministrio
QUE de das
RGO (a
DA
UNIO de do ao
COMPETENTE
Secretaria Eletrnica proceda
Comunicao Comunicaes)
IMEDIATO MONITORAMENTO DOS DEMAIS PROGRAMAS EXIBIDOS PELA EMISSORA R, sobretudo aqueles arrolados no ranking da baixaria, Deputados; periodicamente divulgado pela Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos
DETERMINAR A IMPOSIO DE MULTA COMINATRIA DIRIA, em valor no inferior a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), com
42

fundamento no art. 461, 4, do Cdigo de Processo Civil, para a hiptese de DESCUMPRIMENTO das ordens judiciais
requeridas nos itens anteriores.
PEDIDOS DE PROVIMENTO CONDENATRIO E DESCONSTITUTIVO APS COGNIAO EXAURIENTE
1. Condenao dos Rus JOO KLEBER e REDE TV ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo. Como ensina Carlos Alberto Bittar Filho, (...) O DANO MORAL COLETIVO A INJUSTA LESO DA ESFERA OU MORAL SEJA, DE A UMA DADA COMUNIDADE, VIOLAO
ANTIJURDICA DE UM DETERMINADO CRCULO DE VALORES COLETIVOS. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade considerado, (maior foi ou menor), de idealmente maneira agredido
absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial.81
Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro in Direito do Consumidor, vol. 12- Ed. RT.
81
43

A possibilidade jurdica do pedido de indenizao por dano moral coletivo decorre de expresso dispositivo legal: o art. 1, caput, da Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n 7.347/85): Art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, AS AES DE RESPONSABILIDADE POR DANOS MORAIS e patrimoniais causados (...) A QUALQUER outro INTERESSE DIFUSO OU COLETIVO. . H, no caso, o dever de indenizar porque a conduta ilcita continuada praticada no programa TARDE QUENTE ofendeu, diante de uma platia de milhes de telespectadores, valores fundamentais compartilhados por todos os brasileiros. A responsabilidade dos Rus REDE TV e JOO KLEBER solidria, uma vez que decorre da prtica de ato ilcito para o qual ambos concorreram82. Como observa Carlos Alberto Bittar, O VALOR DEVIDO a ttulo de indenizao pelos danos morais coletivos (...) deve traduzir-se em MONTANTE QUE
REPRESENTE ADVERTNCIA AO LESANTE E SOCIEDADE DE QUE SE NO SE ACEITA O COMPORTAMENTO ASSUMIDO, OU O EVENTO

Porque, nos termos do art. 942, pargrafo nico, do Cdigo Civil, so solidariamente responsveis com os autores os co-autores. O ru JOAO KLEBER apresentador, produtor e diretor do programa exibido pela emissora R. Portanto, ambos os Rus so solidariamente responsveis pelos atos ilcitos praticados durante a exibio do programa TARDE QUENTE.
82
44

LESIVO ADVINDO.
Consubstancia-se,
portanto,
em IMPORTNCIA COMPATVEL COM O VULTO DOS INTERESSES EM CONFLITO, REFLETINDOSE DE MODO EXPRESSIVO, NO PATRIMNIO NO PATRIMNIO DO LESANTE, A FIM DE QUE SINTA, EFETIVAMENTE, PRODUZIDO. DAS a A RESPOSTA POIS, DO DA ORDEM QUANTIA DO JURDICA AOS EFEITOS DO RESULTADO LESIVO DEVE, SER ECONOMICAMENTE SIGNIFICATIVA, EM RAZO POTENCIALIDADES ndole da PATRIMNIO em LESANTE. Coaduna-se essa postura, ademais, com prpria teoria debate, possibilitando que se realize com maior nfase, a sua funo inibidora de comportamentos. Com efeito, o peso do nus financeiro , em um mundo em que cintilam interesses mais econmicos, adequada a a resposta pecuniria
lesionamentos de ordem moral.83 O faturamento bruto anual anunciado pela emissora R de R$ 200.000.000,00 (duzentos milhes de reais). preciso considerar tambm que: a) o programa impugnado exibido para um pblico virtual de 131.874.053 de brasileiros; b) as ofensas so transmitidas em horrio livre, durante todos dias da semana (exceto aos domingos), e alcanam praticamente todo o territrio nacional; c) a conduta ilcita vem se repetindo h
83
Reparao Civil por Danos Morais in RT, 1993, p. 220-222.
45

anos; d) os Rus tm pleno conhecimento da ilicitude do fato e recusaram a composio amigvel da lide. Por essas razes, entendem os Autores que mais do que razovel a FIXAO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS COLETIVOS NO VALOR DE R$ 20.000.000,00 (VINTE MILHES DE REAIS), EQUIVALENTE A 10% DO FATURAMENTO BRUTO ANUNCIADO DA EMISSORA.
2. Cassao da concesso pblica outorgada emissora r.
Como ocorre em TODOS os servios pblicos cuja explorao deferida a particulares, tambm as concesses do servio de radiodifuso de sons e imagens esto sujeitas a normas de direito pblico, de carter cogente. Justifica-se o regime jurdico no-privatista porque, na dico de Celso Antnio Bandeira de Mello, os servios concedidos esto inamovivelmente sediados na esfera pblica, razo porque no h transferncia da titularidade dos servios para o particular84. Como em qualquer outra concesso pblica,
tambm na outorga do servio de radiodifuso o concedente dispe de uma srie de poderes-deveres em face do concessionrio, dentre os quais o poder regulamentar e o poder de aplicar sanes administrativas ao concessionrio inadimplente.
84
Curso de Direito Administrativo, So Paulo, Malheiros, 1996, p. 435.
46

Como
visto,
emissora
vem
reiteradamente descumprindo as seguintes normas regulamentares, de natureza cogente, que incidem sobre a concesso: a) o artigo 221 da Constituio, que obriga as concessionrias a respeitar os valores ticos e sociais da pessoa e da famlia; b) o artigo 53 do Cdigo Brasileiro de
Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62), que tipifica, como infrao administrativa, o emprego da concesso para incitar a desobedincia s leis ou decises judicirias, veicular notcias falsas, com perigo para ordem pblica, econmica e social e ofender a moral familiar pblica ou os bons costumes85; c) o artigo 28 do Regulamento dos Servios de Radiodifuso (Decreto a Presidencial os n 52.795/63) programas que de obriga as concessionrias subordinar informao,
divertimento, propaganda e publicidade s finalidades educativas e culturais inerentes radiodifuso e a no transmitir programas que atentem contra o sentimento pblico, expondo pessoas a situaes
Os conceitos jurdicos indeterminados moral familiar pblica e bons costumes devem sofrer interpretao conforme Constituio, sem reduo de texto, para conferir norma de 1962 interpretao que lhe preserve a constitucionalidade; isto porque, em atendimento ao princpio da conservao das normas, uma norma no deve ser declarada inconstitucional quando, observados os fins a que se destina, pode ela ser interpretada em conformidade com a Constituio (cf. a respeito, Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, Lisboa, Almedina, 1998, pp. 1096-1100). Como resultado da exegese, lcito considerar que os conceitos moral familiar pblica e bons costumes referem-se aos valores fundamentais explcita ou implicitamente declarados na Constituio, tais como, liberdade, igualdade, presuno de inocncia, proteo infncia e velhice, privacidade, honra etc.
85
47

que, de alguma forma, redundem em constrangimento, ainda que seu objetivo seja jornalstico. As sanes administrativas para a
concessionria faltosa esto tipificadas no art. 59 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei Federal n. 4.117/62). So elas: a) multa at o valor de NCr$ 10.000,00; b) suspenso, at 30 (trinta) dias; e c) cassao da concesso. A pena de cassao da concesso pblica isto , a resciso unilateral do contrato celebrado cabvel nas hipteses elencadas no art. 64 do mesmo Cdigo, dentre elas, a infringncia do artigo 53 (acima citado) e a reincidncia em infrao anteriormente punida com suspenso. Alm de infringir as alneas a, h e j do art. 53 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, a emissora r tambm cometeu e continua cometendo o crime de injria contra as pessoas que participam das pegadinhas, crime esse tipificado no art. 22 da Lei 5.250/67. Ora, o art. 63, alnea b, do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes autoriza a imposio da pena de suspenso justamente na hiptese de infrao Lei Federal n. 5.250/67. Como a R reincidente nessa infrao, tambm cabvel a aplicao da pena de cassao da concesso, com fundamento no art. 64, alnea b, do mesmo Cdigo.
48

Ocorre
que
Constituio
brasileira
excepcionou, no art. 223, 4, a regra geral que faculta Administrao Pblica o poder de cancelar [rectius: rescindir unilateralmente] os contratos de concesso do servio pblico de radiodifuso. Segundo a norma constitucional, o cancelamento da concesso ou permisso, antes de vencido o prazo, DEPENDE DE DECISO JUDICIAL. O que se est a pleitear a Vossa Excelncia, portanto, a RESCISO JUDICIAL do contrato de concesso do servio de radiodifuso, celebrado entre a Unio e a emissora R. O fundamento do pedido de desconstituio da relao jurdica o reiterado inadimplemento, pela concessionria r, das normas regulamentares de carter cogente que incidem sobre a prestao do servio. Trata-se, administrativa tipificada no Telecomunicaes, convm art. 64 do repetir, Cdigo de feita sano de mediante
Brasileiro
cuja imposio
s pode ser
deciso JUDICIAL definitiva. Da a razo do pedido.
SNTESE DOS PEDIDOS FORMULADOS E REQUERIMENTOS FINAIS Em sntese, Excelncia, os Autores esto em juzo para pedir86:
No Recurso Especial n 605.323 MG, relator para o acrdo Min. Teori Albino Zavascki, recentemente julgado, a 1 Turma do STJ admitiu, expressamente, a possibilidade, em ao civil pblica para a tutela do meio ambiente, de cumulao de pedidos de obrigao de fazer, de no-fazer e de pagar quantia certa, a ttulo de indenizao. A ementa do acrdo a
86
49

1. A concesso de TUTELA ANTECIPATRIA INIBITRIA DE EFEITOS NACIONAIS87 para, com fundamento no art. 461 do Cdigo de Processo Civil:
ORDENAR QUE OS RUS SE ABSTENHAM DEFINTIVAMENTE DE EXIBIR O
seguinte: PROCESSO CIVIL. DIREITO AMBIENTAL. AO CIVIL PBLICA PARA TUTELA DO MEIO AMBIENTE. OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE PAGAR QUANTIA. POSSIBILIDADE DE CUMULAO DE PEDIDOS ART. 3 DA LEI 7.347/85. INTERPRETAO SISTEMTICA. ART. 225, 3, DA CF/88, ARTS. 2 E 4 DA LEI 6.938/81, ART. 25, IV, DA LEI 8.625/93 E ART. 83 DO CDC. PRINCPIOS DA PREVENO, DO POLUIDOR-PAGADOR E DA REPARAO INTEGRAL. 1. O sistema jurdico de proteo ao meio ambiente, disciplinado em normas constitucionais (CF, art. 225, 3) e infraconstitucionais (Lei 6.938/81, arts. 2 e 4), est fundado, entre outros, nos princpios da preveno, do poluidor-pagador e da reparao integral. Deles decorrem, para os destinatrios (Estado e comunidade), deveres e obrigaes de variada natureza, comportando prestaes pessoais, positivas e negativas (fazer e no fazer), bem como de pagar quantia (indenizao dos danos insuscetveis de recomposio in natura), prestaes essas que no se excluem, mas, pelo contrrio, se cumulam, se for o caso. 2. A ao civil pblica o instrumento processual destinado a propiciar a tutela ao meio ambiente (CF, art. 129, III). Como todo instrumento, submete-se ao princpio da adequao, a significar que deve ter aptido suficiente para operacionalizar, no plano jurisdicional, a devida e integral proteo do direito material. Somente assim ser instrumento adequado e til. 3. por isso que, na interpretao do art. 3 da Lei 7.347/85 ("A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer"), a conjuno ou deve ser considerada com o sentido de adio (permitindo, com a cumulao dos pedidos, a tutela integral do meio ambiente) e no o de alternativa excludente (o que tornaria a ao civil pblica instrumento inadequado a seus fins). concluso imposta, outrossim, por interpretao sistemtica do art. 21 da mesma lei, combinado com o art. 83 do Cdigo de Defesa do Consumidor e, ainda, pelo art. 25 da Lei 8.625/1993, segundo o qual incumbe ao Ministrio Pblico IV - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: a) para a proteo, preveno e reparao dos danos causados ao meio ambiente (...). 4. Exigir, para cada espcie de prestao, uma ao civil pblica autnoma, alm de atentar contra os princpios da instrumentalidade e da economia processual, ensejaria a possibilidade de sentenas contraditrias para demandas semelhantes, entre as mesmas partes, com a mesma causa de pedir e com finalidade comum (medidas de tutela ambiental), cuja nica variante seriam os pedidos mediatos, consistentes em prestaes de natureza diversa. A proibio de cumular pedidos dessa natureza no existe no procedimento comum, e no teria sentido negar ao civil pblica, criada especialmente como alternativa para melhor viabilizar a tutela dos direitos difusos, o que se permite, pela via ordinria, para a tutela de todo e qualquer outro direito. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido. (DJ 17/10/2005, pp. 1-2).
50

PROGRAMA TARDE QUENTE E O QUADRO PEGADINHAS, NELE VEICULADO;
ORDENAR QUE A EMISSORA R EXIBA, TTULO DURANTE MESMO OS DE 60 VECULO, CONTRAPROPAGANDA, (SESSENTA) LOCAL, DE DIAS, ESPAO NO E
HORRIO DA TRANSMISSO IMPUGNADA, PROGRAMAS PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS PRODUZIDOS E/OU INDICADOS PELOS AUTORES DA AO;
PARA
TORNAR QUE
EXEQUVEL ITEM OS TCNICO de
MEDIDA SEJAM
REQUERIDA ORDENAR O
NO
ANTERIOR,
RUS
COMPELIDOS A FORNECER A ESTRUTURA E PESSOAL tcnicos NECESSRIO eletricistas, (cmeras, operadores de udio e de vdeo, cabos, iluminao, operadores de VT etc.) E TAMBM A PAGAR OS CUSTOS DE PRODUO E EDIO, AT O LIMITE DE R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), POR PROGRAMA;
87
Os efeitos da deciso antecipatria devem alcanar todos os Estados em que ocorra a veiculao do programa em espeque, sob pena de se criar situao insustentvel, qual seja, a declarao de que tal veiculao inadequada para o Estado de So Paulo, e, ao mesmo tempo, adequada para os demais entes federados. Alm do que, em situaes anlogas, mais especificamente em casos de produtos que se revelem nocivos, nosso ordenamento jurdico (art. 102 do Cdigo de Defesa do Consumidor) prev a possibilidade de ajuizamento de aes que visem compelir o Poder Pblico competente a proibir, em todo o territrio nacional, a produo, divulgao, a distribuio ou venda deste produto, razo mais que suficiente para, por analogia, aplicar a extenso pretendida.
51

ORDENAR FEDERAL Servios Ministrio
QUE de das
RGO (a
DA
UNIO de do ao
COMPETENTE
Secretaria Eletrnica proceda
Comunicao Comunicaes)
IMEDIATO MONITORAMENTO DOS DEMAIS PROGRAMAS EXIBIDOS PELA EMISSORA R, sobretudo aqueles arrolados no ranking da baixaria, Deputados; periodicamente divulgado pela Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos
DETERMINAR A IMPOSIO DE MULTA COMINATRIA DIRIA, em valor no inferior a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), com fundamento no art. 461, 4, do Cdigo de Processo Civil, PARA A HIPTESE NOS DE DESCUMPRIMENTO JUDICIAIS ANTERIORES; DAS ORDENS ITENS
REQUERIDAS
2. A CONDENAO DOS RUS REDE TV e JOO KLEBER, SOLIDARIAMENTE, ao PAGAMENTO DE INDENIZAO, POR DANOS MORAIS COLETIVOS NO VALOR DE R$ 20.000.000,00 (VINTE MILHES DE REAIS), acrescidos de juros moratrios e correo monetria a partir da citao, importncia que dever ser revertida ao Fundo de Defesa de Direitos Difusos, institudo pela Lei Federal n. 7.347/85; 3. A RESCISO JUDICIAL DO CONTRATO DE CONCESSO DO SERVIO DE RADIODIFUSO, CELEBRADO ENTRE A
52

UNIO
A Requerem, ainda:
EMISSORA
R.
a) A DISTRIBUIO URGENTE desta inicial; b) A ISENO do pagamento de custas, e
emolumentos, dispe
honorrios a
periciais Lei
quaisquer outras despesas, nos termos do que Federal n. 7.347/85; c) A INTIMAO DA UNIO FEDERAL para, se quiser, integrar a presente lide, na posio de litisconsorte ativa, como lhe faculta o art. 5, 2, da Lei 7.347/95, caso concorde com os pedidos ora formulados; d) A CITAO dos Rus para, querendo, contestar a presente ao, pena de, assim no o fazendo, sofrerem os efeitos da revelia; e) A INTIMAO PESSOAL dos representantes do MINISTRIO PBLICO FEDERAL, nos termos do que dispe o art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil.
53

Protestam os Autores provar os fatos alegados por todos os meios admitidos no Direito, notadamente a juntada de documentos, a oitiva de testemunhas e a realizao de percias. D-se presente causa o valor de R$
20.000.000,00 (vinte milhes de reais).
Termos em que, P. Deferimento. So Paulo, 24 de outubro de 2005.
SERGIO GARDENGHI SUIAMA Procurador Regional dos Direitos do Cidado Procurador da Repblica
ADRIANA DA SILVA FERNANDES Procuradora Regional dos Direitos do Cidado Procuradora da Repblica
FERNANDO DE OLIVEIRA CAMARGO ADVOGADO CDH OAB/SP 144.638
PAULO TAVARES MARIANTE ADVOGADO Intervozes/Identidade OAB/SP 89.915
54

OAB/SP 110.503
FERNANDO QUARESMA DE AZEVEDO ADVOGADO AIESSP/Associao da Parada
55

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MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Rua Peixoto Gomide, 768- So Paulo (SP)

Procuradores da Repblica infra-assinados, e as organizaes da sociedade

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

homossexuais do sexo masculino, como registra o Dicionrio Houaiss da

Acha que vai se dar bem com gostosa e bate em folgado14

Bicha atrevida faz pedestre se passar por gay e apanha15

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Bichas fazem festa no banheiro, irritam as pessoas e apanham 16

Quer se dar bem com gostosa, mas acaba se dando mal17

Acha que vai ser servido por gostosa mas travesti18

Vai engraxar o sapato, leva xaveco e fica furioso19

Pensa que vai receber massagem de loira e fica furioso20

Cliente pede rabada... mas comer, a rabada outra21

Cena Cena Cena Cena Cena Cena

exibida exibida exibida exibida exibida exibida

dia dia dia dia dia dia

05.08.03. 22.09.03. 22.09.03. 06.10.03. 13.10.03. 01.08.05.

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Vai comprar macho 22

Folgado confunde apanhando 24

Falsa pesquisa engana pedestre e se d mal25

Folgado faz piadinha sem graa e apanha de pedestre26

Cena Cena Cena Cena Cena

exibida exibida exibida exibida exibida

dia dia dia dia dia

04.08.03. 04.08.03. 05.08.03. 05.08.03. 05.08.03.

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Atrevido procura buraco em pedestre e acaba apanhando 29

bicha, impondo-a como critrio geral de diferenciao entre as

Cena Cena Cena Cena

exibida exibida exibida exibida

dia dia dia dia

21.03.03. 04.08.03. 05.08.03. 12.07.05.

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

homossexuais no possuem atributos positivos; so prias, inconvenientes, ofensivos, misginos;

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Aleijado engana pedestre e entra no tapa43

Titio atrevido passa a mo nas pessoas e acaba em fria44

Cena Cena Cena Cena

exibida exibida exibida exibida

dia dia dia dia

14.10.05. 04.08.03. 05.08.03. 22.09.03.

MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Acha que vai ganhar bolsa de estudo e fica furioso45

Vai comprar chiclete, sacaneado e folgado apanha46

Folgado pede ajuda, solta pum na cara do pedestre e acaba apanhando47

Ajuda gostosa a trocar pneu e acaba se dando mal.48

Mudo folgado deixa pedestre furioso e entra em fria49

Vai dar informao para folgado e acaba se dando mal50

Cena Cena Cena Cena Cena Cena

exibida exibida exibida exibida exibida exibida

dia dia dia dia dia dia

22.09.03. 13.10.03. 17.02.03. 17.02.03. 06.10.03. 11.07.05.