Deciso proferida pelo Tribunal Judicial de Portalegre, no mbito de um processo de inventrio, sobre a entrega de imvel ao credor, numa situao

de crdito bancrio hipotecrio, analisando os efeitos dessa mesma entrega sobre [inverbis.net via asjp.pt] o crdito.

1515766 CONCLUSO - 04-01-2012

(Termo electrnico elaborado por Escrivo de Direito Clia Costa)

=CLS= O Requerente, R, veio intentar os presentes autos de inventrio, nos termos do art. 1404. do C.P.C. e em consequncia do seu divrcio de E., decorrente de Aco de Divrcio por Mtuo Consentimento n , a que os presentes se encontram apensos. A 31 de Maro de 2011 realizou-se conferncia de interessados, sendo que o credor Banco , S.A. declarou que o montante actual em divida de 129.521,52, e que nos termos e para os efeitos do art 1357 do CPC, exige o pagamento imediato, no pretendendo receber em pagamento a nica verba do activo da relao de bens constante de fls. 18. Pelo requerente foi dito que reconhece a divida do passivo, tendo declarado que no pretender licitar na verba nica do activo da relao de bens. Considerando a posio assumida pelo credor e no havendo na herana dinheiro suficiente para pagamento do passivo, nos termos do art 1357., n. 2 do C.P.C., foi, assim, proferido despacho a determinar que se procedesse venda da verba n 1 da relao de bens, notificando os interessados para se pronunciarem sobre a modalidade da venda. Fixada a modalidade de venda em do bem imvel por meio de proposta em carta fechada, com valor base de 117.500,00 e preo a anunciar de 70% desse mesmo, designou-se dia para a abertura das respectivas propostas. Declarada aberta a diligncia constatou-se existir uma proposta apresentada pelo credor e interessado Banco , S.A. tendo a mesma o valor de 82.250,00 (oitenta e dois mil, duzentos e cinquenta euros). Compulsada a conformidade da venda por propostas em carta fechada, face dispensa de pagamento do preo iseno de pagamento de imposto sobre transmisses onerosas, nos termos dos artigos 894., 895., 889., 890. e 897., n. 1, e artigos, foi proferido despacho a adjudicar ao credor hipotecrio Banco , S.A. o imvel prdio urbano, sujeito ao regime de propriedade horizontal, destinado a habitao, com lugar de garagem, sito na Rua , concelho de Portalegre, inscrito na matriz sob o art , descrito na conservatria do registo predial de Portalegre sob o n da freguesia , adquirido mediante aceitao de proposta de 82.250,00 (oitenta e dois mil e duzentos e cinquenta 1

euros) em venda judicial de propostas sobre carta fechada, realizada no dia 10 de Novembro de 2011, no mbito do processo de inventrio/partilha de R e E . Considerando o valor patrimonial do bem ora adjudicado 117.500,00; o valor da adjudicao 82.250,00; a posio do adquirente enquanto credor hipotecrio de emprstimo concedido aos inventariados no valor de 117.500,00 e o valor do passivo 129.521,52, designa-se o prximo dia 5 de Dezembro de 2011, pelas 9h.30min. neste Tribunal, para a realizao de conferncia de interessados com vista deliberao de aprovao e pagamento do passivo. Na conferncia consequente, face ao valor patrimonial atribudo ao imvel e ao valor da adjudicao, considerando que o bem foi adquirido pelo prprio credor hipotecrio, o Requerente, , declarou que entende que a dvida designada sobre o passivo se encontra paga, pelo que requer que o Tribunal se pronuncie, declarando a mesma remida. Nos termos do artigo 1355. e 1356. do C.P.C., com vista ao conhecimento do requerimento apresentado e da existncia da dvida relacionada no passivo, foi determinado que o credor/interessado Banco , S.A. seja notificado para, querendo, se pronunciar. Regularmente notificado, o credor Banco , S.A. veio alegar que, na qualidade de credor reclamante, apresentou a sua reclamao de crditos, data de 21 de Dezembro de 2010, no valor global de 128.606,91 (cento e vinte e oito mil, seiscentos e seis euros e noventa e um cntimos); que o valor mencionado corresponde ao valor em divida mencionada data de 21 de Dezembro de 2010, e corresponde ao valor proveniente do incumprimento do contrato de mtuo com Hipoteca subjudice; que o imvel foi adjudicado pelo valor de 82.250,00, porquanto se verifica ainda a existncia de um valor em divida perante o Credor no valor de 46.356,91 (quarenta e seis mil trezentos e cinquenta e seis euros e noventa e um cntimos), pelo que no pode o ora Requerente considerar a divida liquidada. * L-se no artigo 1355. do C.P.C. que se todos os interessados forem contrrios aprovao da dvida, o juiz conhecer da sua existncia quando a questo puder ser resolvida com segurana pelo exame dos documentos apresentados, dispondo-se no artigo 1556. que havendo divergncias entre os interessados sobre a aprovao da dvida,

aplicar-se- o disposto no artigo 1354. quota parte relativa aos interessados que a aprovem; quanto parte restante, ser observado o determinado no artigo 1355.. No obstante a anterior aprovao da dvida em sede de conferncia de interessados, face tramitao do processo, merc da posio do Requerente e da adjudicao ao prprio credor hipotecrio do inventrio, entendemos que a questo ora submetida merece o devido conhecimento de mrito, determinando e conformando o prosseguimento dos autos. Na verdade, a aquisio do bem pelo prprio credor implica que os termos daquela aprovao se tenham, de certa forma, por minorados, no na valncia do reconhecimento da dvida e do seu incumprimento, que se nos afigura impugnvel, mas antes na subsistncia do dever de prestar pelo devedor hipotecrio aps entrega do bem. Esta circunstncia demandou, inclusive, que fossem as partes notificadas para se pronunciarem aps a adjudicao. * Pedra basilar do ordenamento jurdico a proibio de autodefesa acompanhado, simetricamente, do princpio e garantia do acesso aos Tribunais, estruturado, em duplo sentido, no direito de obter, em prazo razovel, uma deciso judicial que aprecie, com fora de caso julgado, a pretenso regularmente deduzida em juzo, fazendo corresponder, a todo o direito substantivo e salvo quando a lei diga o contrrio uma aco. Alm dos artigos 1 e 2 do C.C., a garantia do acesso ao direito e tutela judicial efectiva merece consagrao constitucional no art. 20 da C.R.P., pedra-de-toque do regime fundamental de direitos, liberdades e garantias. A possibilidade de aceder aos tribunais e, a, desencadear aces de todo o tipo est, assim, totalmente ancorada no nosso Direito e no sentimento geral (MENEZES CORDEIRO, Litigncia de M F, Abuso do Direito de Aco e Culpa In Agendo, 2006, Almedina, pg. 11) Defronte desta estrutura quase potestativa invocada violao de direito deve o sistema judicial agir est a sujeio aco, que recai sobre qualquer sujeito de direitos, que assumir a posio de demandado. A sujeio aco o preo a pagar pelo direito de aco. Restringir uma coarctar o outro: impossvel. Todavia: ter de haver limites (MENEZES CORDEIRO, ob. supra citada, pg. 12).

Se a amplitude desta sujeio nasce como reflexo da garantia prevalente do direito aco, prima facie, no pode ser afastado o seu accionamento por qualquer bagatela substantiva ou remota aparncia de direito, a qual demandaria sempre a disponibilizao do sistema judicial, a afectao de meios que conduzisse a uma deciso definitiva. Uma ordem jurdica moderna estar, por certo, apetrechada para oferecer, aos interessados, vias de defesa e de compensao, nas hipteses de indevido e danoso exerccio do direito de aco judicial. Os remdios que se nos oferecem so fundamentalmente trs: - a litigncia de m f; o abuso do direito de aco; a responsabilidade pela aco ou culpa in agendo (MENEZES CORDEIRO, ob. supra citada, pg. 13). Prescreve, ento e no que ora nos interessa, o artigo 334. do C.C., primeira fonte do instituto do Abuso de Direito, que ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito. Quer-se, pois, tutelar ou permitir uma vlvula de escape perante um determinado modo de exerccio de direito ou direitos, que, apresentando-se formal e aparentemente admissvel, redunda em manifesta contrariedade ordem jurdica. H abuso de direito quando um determinado direito em si mesmo vlido , exercido de modo que ofenda o sentimento de justia dominante na comunidade social (Ac. RL, de 16 de Maio 1996, processo n 0012472, sumrio em dgsi.pt). Se nos permitido, talvez o dispositivo legal que melhor acolhe a competncia indefinvel, mas de superior importncia, que o bom senso, a primazia do dever ser face ao ser positivado, reduto intransponvel de qualquer aplicao ou apreciao jurdica. A concepo geral do abuso de direito postula a existncia de limites indeterminados actuao jurdica individual. Tais limites advm de conceitos particulares como os de funo, de bons costumes e da boa-f (MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, 2 Edio, 2000, Almedina, pg. 249). A doutrina, operando a indeterminao destes critrios operativos, tm vindo a desenvolver uma determinada tipologia de atitudes abusivas e lesivas da boa-f que promovam alguma concretizao do instituto, facilitando o seu recurso e subsuno da casustica.

Aponta-se, assim, a categoria do venire contra factum propium, que exprime a reprovao social e moral que recai sobre aquele que assuma comportamentos contraditrios, (MENEZES CORDEIRO, ob. supra citada, pg. 251), fala-se ainda em inalegabilidades formais (impedir a invocao vcios propositadamente causados ou consentidos pelo prprio alegante cfr. pg. 257 da obra supra citada); na supressio (supresso de faculdades jurdicas pelo no exerccio); na surrectio (surgimento, por fora da boa-f de uma possibilidade no existente - cfr. pg. 262 a 264 da obra supra citada) ou o tu quoque (proibio de beneficiar da violao de uma norma jurdica). Um tipo de maior abrangncia no plano obrigacional tem que ver com o desequilibro no exerccio de direito de crdito, aqui se compreendendo o exerccio danoso intil e ftil do direito; a exigncia do quid que se deve restituir (dolo agit qui petit quod statim redditurus) ou a desproporcionalidade entre a vantagem auferida e o sacrifcio imposto (neste sentido, MENEZES CORDEIRO, ob. supra citada, pg. 265).

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Tentemos colocar a questo da forma mais depurada possvel. No exerccio da sua actividade creditcia, os inventariados, E e R, e o Banco , S.A. celebraram, em 18 de Janeiro de 2006, acordo escrito epigrafado de Escritura de Compra e Venda e Mtuo com Hipoteca, segundo o qual aquele credor emprestou a quantia de 117.500,00 (cento de dezassete mil e quinhentos euros) aos inventariados para aquisio do imvel identificado nos autos. Os inventariados confessaram-se devedores de tal quantia, constituindo-se direito real de hipoteca para garantia e liquidao da quantia mutuada a favor do credor, conforme resulta do requerimento de fls. 38 a 41, escritura de fls. 45 a 49 e documento complementar de fls. 50 a 55 dos autos. Sem apelo de dvida ou contestao, o emprstimo realizado configura um mtuo oneroso de escopo, no sentido em que a vantagem patrimonial auferida pelos inventariados se destinou aquisio do mencionado imvel. O que vale por dizer que a disponibilidade da quantia de 117.500,00 pelos devedores se exauriu na aplicao dessa verba na compra de fraco destinada a habitao prpria e permanente dos inventariados. Foi ainda celebrado, entra as mesmas partes, escritura de mtuo com hipoteca no montante de 3.550,00 (trs mil e quinhentos e cinquenta euros) com constituio de

hipoteca sobre os mesmos bens, conforme escritura de fls. 57 a 60 e documento complementar de fls.61 a 67. Aprovada dvida, no presente inventrio, no valor de 129.521,52 ao credor Banco , S.A., foi determinada a venda do imvel com atribuio de um valor patrimonial de 117.500,00 (cento de dezassete mil e quinhentos euros), admitindo-se propostas correspondentes a 70% desse valor. O credor Banco , S.A. no reclamou nem impugnou dos termos consignados no despacho determinativo da modalidade de venda, sendo que adquiriu, por adjudicao, o bem sobre o qual tinha garantia de hipoteca pelo valor de 82.250,00 (oitenta e dois mil, duzentos e cinquenta euros), correspondente a 70% do valor patrimonial do mesmo imvel. Contraindo emprstimo para aquisio de habitao prpria no valor de 117.500,00, os inventariados, em razo das consequncias do seu incumprimento, constituram-se na dvida de 129.521,52. Por diligncia executiva, volvidos cerca de cinco anos do contrato de mtuo celebrado, venderam o mesmo imvel, com valor patrimonial de 117.500,00, ao seu credor hipotecrio e para garantia da sua dvida, pelo valor de 82.250,00. Por diligncia executiva de cumprimento do seu crdito, o credor hipotecrio adquiriu um bem pelo valor de 82.250,00 para o qual havia mutuado a quantia de 117.500,00. Em acordo com a sua posio, por um mtuo de escopo de 117.500,00, o credor entende que os inventariados permanecem na obrigao de pagamento de 46.356,91 (quarenta e seis mil trezentos e cinquenta e seis euros e noventa e um cntimos), remanescente da simples subtraco de 82.250,00 a 128.606,91 (valor reclamado que desconsidera a actualizao da aprovao da dvida em conferncia). Cotejado este enquadramento circunstancial, nosso entendimento que a total procedncia da pretenso do credor Banco , S.A. obrigao de pagamento do simples remanescente da dvida aps valor da adjudicao, configuraria uma situao de abuso de direito na modalidade de desequilbrio no exerccio de direito porquanto, sendo titular de um direito de crdito, formal e aparentemente exigvel por incumprimento contratual, a sua executoriedade e reconhecimento judicial desencadearia resultados totalmente alheios ao

que o sistema poderia admitir (MENEZES CORDEIRO, ob. supra citada, pg. 265), em consequncia do seu normal e regular exerccio. Divisemos o porqu desta concluso. * Em primeiro lugar, fundamos o nosso entendimento na operacionalidade do vector da tutela da boa-f que o princpio da primazia da materialidade subjacente. Os inventariados contraram uma dvida para dispor de habitao prpria e permanente. A totalidade dessa dvida foi aplicada na aquisio de um bem imvel. No s os devedores se constituram na obrigao de entrega remunerada da quantia mutuada como tambm foi constituda hipoteca a favor do credor. Em dois momentos negociais e de exerccio de autonomia celebrao da compra e venda com hipoteca e determinao da modalidade de venda executiva, o credor assentiu e conformou-se com o valor patrimonial do imvel de 117.500,00. Em 2006, o Banco , S.A. ficou credor de 117.500,00 mais juros por um mtuo de escopo e em 2010 no impugnou o valor patrimonial atribudo ao imvel aquando da venda executiva. Os juros contrados e a suportar pelos inventariados e a hipoteca so imediatamente derivados do valor patrimonial do valor atribudo ao imvel de 117.500,00, no sentido em que aquele valor acerta o montante da remunerao do emprstimo e determina o funcionamento jurdico da garantia real. O credor, merc de um processo judicial executivo legtimo e vlido, dispe agora de um bem pela quantia de 82.250,00, pretendendo manter-se na titularidade activa de um crdito funcionalizado ao valor do bem de 117.500,00. Entre a posio de muturio e a posio de adquirente do Banco , S.A. subsiste uma diferena de 35.259,00 (trinta e cinco mil e duzentos e cinquenta e nove euros) para um mesmo bem imvel. Este exerccio, apesar de regular na aparncia do Direito adjectivo aquisio por 70% do valor patrimonial, afigura-se-nos que acarreta uma consequncia inqua ao nvel do direito substantivo que seria a circunstncia de os inventariados se obrigarem a um complexo de crditos em funo de um valor da coisa (valor esse participado pelo credor no processo negociativo e em instncia executiva), ficarem na indisponibilidade desse bem

e manterem-se na obrigao de pagamento por incumprimento de mtuo de escopo no valor total 117.500,00. Este desequilbrio no decorre da simples diferena aritmtica entre o valor de adjudicao e o valor patrimonial, mas antes no particular casusmo (passe-se a redundncia) de o credor hipotecrio adquirir bem imvel por 82.250,00 em execuo de incumprimento dvida de 117.500,00, pretendendo manter-se credor do remanescente da dvida antes da venda. Os inventariados so hoje devedores de uma determinada quantia para aquisio de um bem do qual j no dispem e que reverteu ao credor da dvida por um valor substancialmente inferior quele que configura a sua obrigao e que consubstanciou a materialidade subjacente da relao contratual: o valor patrimonial de 117.500,00. a este valor do bem, merc da aquisio pelo credor hipotecrio, que deve ser dada primazia pela materialidade subjacente na tutela judicial. * Em segundo lugar, o desequilbrio no particular exerccio deste direito de crdito encontra cobertura mediata num dos princpios basilares do Direito da Obrigaes o princpio do enriquecimento injustificado, de consagrao jurdica oriunda da codificao Justiniana do Digesto, positivado no art. 473., n 1 do Cdigo Civil, do qual se pode retirar um princpio de proibio de enriquecimento injustificado, tutelado por uma aco destinada a reagir contra esse enriquecimento () consistindo num princpio em forma de norma (MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Volume I, 3. Edio, Almedina, pg. 54). Genericamente, e sem prejuzo da concretizao das modalidades de enriquecimento injustificado, prev o preceito que sempre que algum obtenha um enriquecimento custa de outrem sem causa justificativa tem de restituir aquilo com que injustificadamente se locupletou. Cotejando o art. 473., n 1, enunciam-se como pressupostos gerais e constitutivos do enriquecimento sem causa: a existncia de um enriquecimento; a obteno desse enriquecimento custa de outrem e a ausncia de causa justificativa para o enriquecimento.

L-se no artigo 473., n 2 do C.C. que a obrigao de restituir, por enriquecimento sem causa, tem de modo especial por objecto o que for devidamente recebido, ou o que for recebido por virtude de uma causa que deixou de existir ou em vista de efeito que no se verificou. Aparte consideraes de ndole dogmtica, despiciendas para os presentes autos, acerca da configurao terica do instituto, h que aferir das modalidades de enriquecimento sem causa com vista sua proximidade analgica com a deciso em mos. A modalidade tpica do enriquecimento por prestao, respeita a situaes em que algum efectua uma prestao a outrem, mas em que se verifica uma ausncia de causa jurdica para que possa ocorrer por parte deste a recepo dessa prestao. A variedade de abrangncia desta categoria de enriquecimento sem causa implica uma certa descriminao que torne exequvel o que seja incremento consciente e finalisticamente orientado de um patrimnio alheio. Assim, o art. 473., n 2 inclui ainda no enriquecimento por prestao a hiptese de algum realizar uma prestao em vista de um efeito que no se realizou. Trata-se da clssica condictio ob rem, que o BGB recebeu no 812, Abs. 1 e qual a doutrina e jurisprudncia alems tem apontados os seguintes pressupostos, que devem considerar-se igualmente como exigidos pelo art. 473., n 2, in fine, do Cdigo Civil: a) b) c) a realizao de uma prestao visando um determinado resultado; correspondendo esse resultado ao contedo de um negcio jurdico; sendo que esse resultado no se vem posteriormente a realizar. (MENEZES

LEITO, Direito das Obrigaes, Volume I, 3. Edio, Almedina, pg. 426). O empobrecido realiza ento uma prestao a que se encontra adstrito mas cujo resultado visado no se vem a concretizar, em relao ao solvens, por qualquer causa superveniente quer seja um acordo das partes sobre o fim da prestao quer seja a circunstncia da prestao ser colocada ao servio de uma especfica relao causal. Sero pressupostos de difcil frequncia e verificao, no tanto quanto alterao da condio de se verificar um determinado resultado certo pretendido pelas partes altura da celebrao do negcio jurdico, mas quanto ao nexo sinalagmtico de alguns contratos

que pode obviar aplicao da condictio ob rem, porque h que tutelar todas as partes do contrato. No obstante, entendemos que aplicao do juzo inerente condictio ob rem pode servir de esteio fundamentao da posio ora enunciada. Repare-se. O emprstimo celebrado entre os inventariados e o credor foi colocado ao servio de uma especfica condio a aquisio de imvel para habitao prpria, sublinhando-se o nexo etiolgico entre contraco de dvida e disposio de habitao nsito a qualquer mtuo de escopo. Essa contraco de emprstimo visa um determinado resultado que no caso mais no do que ter, dispor e usufruir de habitao prpria. Prosseguindo, o valor da coisa que conforma, nevralgicamente, o complexo de obrigaes principais e acessrias entre os inventariados compradores e muturios; e o credor mutuante e titular de garantia real, ou seja, o resultado visado aquisio de habitao, corresponde ao contedo do negcio mtuo de escopo. Por fim, com a venda executiva o resultado visado pelo negcio jurdico deixou de existir. Ao contrrio dos pressupostos tpicos do enriquecimento sem justa causa, a frustrao do resultado derivou do incumprimento da prestao sinalagmtica pagamento remuneratrio do emprstimo. No entanto, se a no realizao do resultado se ter por lcita e legitima cobrana executiva de prestao; o alcance dos seus efeitos chama colao a tutela da condictio ob rem, por via do abuso de direito, e em funo de desencadear consequncias alheias ao sistema jurdico na sua globalidade. Os inventariados so devedores porque contraram dvida para obteno de casa prpria, resultado que deixou de representar qualquer benefcio ou utilidade aps a venda executiva, sendo que, no entendimento do credor, devem permanecer obrigados a uma prestao sinalagmtica dessa mesma utilidade e na sua absoluta integralidade. Julgamos, pois, que, se a responsabilidade obrigacional dos inventariados deriva do mtuo de escopo para aquisio de habitao prpria no valor de 117.500,00; se o Banco , S.A. credor dos inventariados em funo de mtuo de escopo para aquisio de habitao prpria no valor de 117.500,00; se o incumprimento que funda a qualidade de

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credor do Banco , S.A. deriva de mtuo de escopo para aquisio de habitao prpria no valor de 117.500,00; ento a perda desse resultado pelos inventariados e a aquisio dessa utilidade pelo credor deve ser considerada e contabilizada para o prosseguimento da dvida, abatendo-se ao passivo global. * Em terceiro lugar, por tal exerccio (entenda-se, sempre, o reconhecimento de dvida de 46.356,91 aps venda executiva ao credor hipotecrio) uma descaracterizao da correspectividade entre o dever de prestar dos inventariados e o direito prestao do credor. o cumprimento do dever de prestar que, satisfazendo o interesse do credor, extingue, em regra, o direito prestao. Por outro lado, a satisfao do interesse do credor o efeito normal do cumprimento do dever que recai sobre o obrigado. No entanto, a relao de correspondncia entre um e outro pode falhar, reconhecendo o ordenamento jurdico Portugus vrias formas de extino do direito do credor, alm do cumprimento do dever de prestar e outras em que o devedor pode ficar desonerado do dever de prestar sem que seja exercitado o direito do credor prestao (ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, Vol. I, 10 Edio, Almedina, pg. 128 e 129). No caso dos autos, o dever de prestar foi realizado atravs da aco creditria e da venda coactiva, ainda que enxertada em processo de inventrio. no momento da celebrao do negcio jurdico que se h-de encontrar a pedrade-toque do que seja a correspectividade ou equilbrio prestacional de uma determinado negcio jurdico, o qual h-de servir de conformao da execuo do programa prestacional, projectando no s os deveres e direitos das partes, os deveres acessrios da boa f obrigacional mas fundamentalmente o equilbrio entre o poder e a sujeio do sinalagma. Esse equilbrio no mtuo em debate est geneticamente marcado pela adstrio dos inventariados a um complexo obrigacional com vista aquisio de um bem especfico para um fim especfico. E essa vinculao sopesada no s pela assumpo do dever de retribuir em espcie o que foi mutuado e de forma remunerada, mas tambm concedendo aquele credor com um privilgio sobre a regra geral da responsabilizao do patrimnio dos devedores, garantido o pagamento da dvida assumida pelo esforo coactivo do prprio

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bem e frente dos demais credores mediante um direito real de garantia, com todas as caractersticas dos direitos reais maiores. Deste modo, a tutela do incumprimento e a faculdade do recurso tutela executiva no podem ignorar ou desmerecer o particular equilbrio como definido no momento da celebrao do negcio. No pagando o mtuo, os devedores so responsveis pelas prestaes vincendas, pela mora remuneratria e eventualmente indemnizatria, submetendo-se ao accionamento da garantia real que cauciona o pagamento do crdito pela venda do bem frente de outras dvidas. Por conseguinte, se a tutela conferida pelo ordenamento jurdico subverte a correspectividade como foi alcanada pela autonomia privada, deve o aplicador intervir coligindo os devidos institutos jurdicos. Julgamos que ser o caso da questo de que nos cabe agora conhecer. Permitir que os inventariados sejam responsabilizados pelo incumprimento da prestao, perdendo a disposio do bem por um valor marcadamente inferior ao valor referencial daquele mesmo incumprimento redundaria, cremos ns, na afirmao de que autonomia privada pode, para o sistema judicial, significar arbitrariedade privada. De contrrio, querendo ter um bem, para exerccio de direito constitucionalmente garantido, de um certo valor, acordaram em vincular-se pelo mesmo valor, comprometendo-se entrega remuneratria desse valor e ao pagamento dos danos do incumprimento, onerando o bem, os inventariados, aps tutela executiva, ficariam sem esse mesmo bem, desvalorizado em 30%, sem que a dvida reflectisse essa desconsiderao. Como se sublinhou, o acento tnico deste desequilbrio no exerccio nem est tanto na aquisio por 70% do valor do bem, mas sim pela adjudicao por esse valor ao prprio credor hipotecrio do mtuo de escopo, nico credor do patrimnio comum dos inventariados; conjugado com a sua liberdade de estipulao desse valor no emprstimo e com a conformao desse valor em termos patrimoniais. Atente-se que no se trata de afirmar que aquele valor se identifica com o valor real, mas sim de acentuar que aquele valor conformou o dever de prestar dos inventariados e, bem assim, o valor do incumprimento.

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Ademais, a perpetuao de um modus decidendi na actividade jurisprudencial pode representar a prpria negao daquilo que se deve ter por insofismvel no Direito: a atribuio do quid a cada qual. Negar novas perspectivas de aplicao dinmica do Direito constitudo simplesmente pela reiterao acrtica do status quo institudo pode ter a nefanda consequncia de tornar o juiz num autmato decisrio, e o contedo da sua deciso num factor imutvel da equao jurdica, quaisquer que sejam os outros factores. O respeito e obedincia Lei e Constituio ho-de sempre exigir do Juiz a conscincia da actualidade dos novos desafios com que se defronta a realidade judicial, a conscincia da mudana dos tempos e a conscincia do papel garantstico da magistratura, como reduto intransponvel. * tambm por este acervo de razes que a pretenso do Requerente, R, no pode, proceder, tout court, desde logo pela natureza e estrutura do direito de crdito tal como se encontra positivado no art. 397. do C.C., atravs do qual a obrigao creditcia compreende um vnculo jurdico em virtude o qual uma pessoa fica adstrita para com a outra realizao de uma prestao. Reconhecendo-se que o credor no tem qualquer direito sobre os bens do devedor, parece claro que tem que se reconhecer-lhe um direito subjectivo prestao, uma vez que o devedor est vinculado ao seu cumprimento, sendo que a existncia de um direito apenas depende do seu reconhecimento por uma norma, independentemente de ser garantido por uma sano e muito menos por uma sano com plena eficcia (GOMES DA SILVA, citado em MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Volume I, 3. Edio, Almedina, pg. 91 e 92, aps anlise crtica das teorias realista, personalista e mistas da obrigao.). O objecto desta deciso envolve somente o modo de exerccio do direito de crdito pelo credor Banco , S.A. aps a adjudicao em processo de inventrio, pelo que no nos cabe sindicar a fonte da dvida e a adstrio dos inventariados ao seu cumprimento. O que vale por dizer que no vemos razo atendvel para que a adjudicao do bem acarrete a extino da obrigao por completo. Mais se diga que o passivo compreende o incumprimento do contrato de mtuo oneroso no valor de 3.550,00, o qual, apesar de garantido com hipoteca sobre o bem

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imvel, no partilha da subsuno jurdica que ora se explanou quanto ao desequilbrio no exerccio do direito de crdito face ao contrato de mtuo oneroso pela quantia de 117.500,00. Assim, considerando o valor patrimonial do bem adjudicado nos autos 117.500,00; o valor da adjudicao 82.250,00; a posio do adquirente enquanto credor hipotecrio de emprstimo concedido aos inventariados no valor de 117.500,00 e o valor do passivo aprovado antes da adjudicao 129.521,52, considerando que no h divergncia quanto ao incumprimento mtuo com hipoteca no montante de 3.550,00 (trs mil e quinhentos e cinquenta euros); entendemos que deve ser reconhecida a dvida dos inventariados, E e R, ao Banco , S.A. no valor de 12.021,52 (doze mil e vinte e um euros e cinquenta e dois cntimos), resultante da subtraco de 117.500,00 valor patrimonial do bem adjudicado, ao passivo anteriormente aprovado de 129.521,52. Note-se, porm, que o juiz, no processo de inventrio limita-se, no caso considerado [rejeitadas por unanimidade], a reconhecer ou no a existncia da dvida () reconhecida judicialmente (), a declarao do juiz de que os credores ficariam com o direito a receber pelos meios comuns, quer significar que, no tendo os credores pedido o respectivo pagamento no inventrio, lhes fica assegurado o direito de receberem os seus crditos, mediante execuo () deve tambm entender-se que a tais dvidas se aplica a mesma doutrina que, para as aprovadas unanimemente, ficou declarada no art. 1554. (LOPES CARDOSO, Partilhas Judiciais, Vol. II, Almedina, pg. 155 e 156). A prova documental dos autos escritura de fls. 45 a 49; documento complementar de fls. 50 a 55; escritura de fls. 57 a 60 e documento complementar de fls.61 a 67, quanto natureza solidria e quanto exigibilidade da dvida no foi, minimamente, posta em crise louvando-nos do seu valor probatrio. * Pelo exposto, nos termos das disposies legais e fundamentos enunciados, decide-se reconhecer a dvida vencida, solidria e remanescente de 12.021,52 (doze mil e vinte e um euros e cinquenta e dois cntimos) dos inventariados E e R, ao credor reclamante Banco , S.A. *

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Custas do incidente pelo Requerente e Credor, com taxa de justia se fixa em 1UC, na proporo dos respectivos decaimentos, para o Requerente e 3/4 para o Credor, (nos termos do art. 7, n 3 e Tabela II em Anexo ao R.C.P. aprovado pelo D.L. n 34/2008, de 26 de Fevereiro). * Notifique. * Considerando que no existe activo a partilhar e que subsiste apenas uma verba do passivo, ora reconhecida nos termos acima consignados, tendo j sido realizada conferncia de interessados nos termos do art. 1353. do C.P.C. e obtido o pagamento imediato possvel, aps trnsito (art. 1357., n 4 do C.P.C.), notifique os interessados no presente inventrio, nos termos e para os efeitos do art. 1373., n 1 do C.P.C. com vista prolao de despacho sobre a forma partilha. * Portalegre

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