1 CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA-UNIP DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS CURSO DE DIREITO DISCIPLINA - DIREITO DO TRABALHO I 2 ESTGIO4 PERODOPROF.

.PAULO ANTONIO MAIA E SILVA

1- CONTRATO DE TRABALHO
1.1-Conceito O conceito legal de contrato de trabalho se encontra no art. 442 da CLT.A doutrina trabalhista entende que, na verdade, sua redao no um conceito.A deficincia conceitual do art.442 estaria no fato de dizer que o contrato de trabalho o acordo correspondente a relao de emprego, quando por sua natureza deveria ser o que cria a relao de emprego. Dlio Maranho nos preleciona que: contrato de trabalho strictu sensu um negcio jurdico pela qual uma pessoa fsica (empregado )se obriga, mediante pagamento de uma contraprestao (salrio),a prestar trabalho de natureza no eventual em proveito de outra pessoa, fsica ou jurdica (empregador),a quem fica subordinado juridicamente. 1.2 -Natureza Jurdica Aps vrios questionamentos sobre o qual seria sua verdadeira natureza jurdica, chegou-se ao consenso que para o empregado ele gera uma obrigao de fazer, mesmo que omissiva primeira vista, e origina para o empregador uma obrigao de dar (prestao de salrio), porque o seu objeto, como o dos contratos em geral, constituir uma ou mais obrigaes. 1.3-Caractersticas: a) sinalagmtica O contrato de trabalho basicamente um contrato bilateral, porque gera obrigaes e direitos recprocos para os contratantes.Diferentemente do contrato no direito civil, onde este aferido no cumprimento de suas obrigaes especficas(entrega da coisa e pagamento), da a existncia da clusula de inexecuo do contrato, o contrato de trabalho aferido no seu conjunto, por isso, mesmo quando o empregado no trabalha, em determinadas situaes, mantm-se o aspecto sinalagmtico, sendo devido o salrio. b)Contrato de direito privado Partindo da teoria do interesse, o contrato de trabalho de direito privado porque o seu objeto(a fora de trabalho do empregado) e a sua destinao(aproveitamento pelo empregador) nitidamente particular e afeito esfera privada das partes.Num segundo plano, ele se situa nesta classificao porque os contratantes colocamse no mesmo patamar de igualdade jurdica (igualdade jurdica contratual refere-se ao fato de ambas as partes terem direitos e obrigaes.No se confunde com a relao de subordinao); c) contrato intuitu personae Em conseqncia de seu carter fiducirio, o contrato de trabalho concludo, ou seja, constitudo, em relao pessoa do empregado.Diz-se que o contrato de trabalho infungvel em relao pessoa do empregado, da a prestao de trabalho s poder ser cumprida por ele e no por outra pessoa, sob pena de se descaracterizar a relao contratual.No entanto, admite-se a fungibilidade do empregador, da a existncia da sucesso de empregadores, e apenas em casos especficos, como o do mandato e do empregador domstico, que se considera haver a pessoalidade, neste aspecto, em relao pessoa do empregador d) Consensual O contrato de trabalho chamado de contrato realidade pelo fato da lei no exigir (arts.442 e 443 da CLT), via de regra, forma solene para sua validade.Admite-se que ele seja tcito ou expresso, verbal ou escrito, aperfeioando-se e gerando efeitos apenas com a presena dos elementos presentes na definio legal de empregado(art.3, CLT).Esta regra, contudo, possui excees, como o do trabalho temporrio(lei 6019/74) e outras formas de contrato reguladas por lei especfica, como o de atleta profissional de futebol e de artista

2 profissional, casos em que a lei exige que o contrato seja formal e instrumentalizado, isto , escrito. e) de trato sucessivo O contrato de trabalho uma relao de dbito permanente, derivada do princpio da continuidade e tambm por no se extinguir pela prtica de um s ato ou pelo mero cumprimento isolado das obrigaes. Assim, quando o empregado cessa a prestao do servio e o empregador lhe remunera pelo trabalho, o contrato no se resolve, ou seja, no se extingue, mas tem incio um novo ciclo, no qual se repetem as obrigaes do contrato: trabalho e salrio, e assim sucessivamente sem que haja um momento ou uma data especfica para ele acabar; f) oneroso- prestao de trabalho corresponde contraprestao de salrio.Em conseqncia do carter alimentar do salrio e de sua importncia para a subsistncia do empregado, o contrato de trabalho no pode ser gratuito, da tambm ser irrenuncivel o salrio; g) Comutativo O contrato de trabalho possui igualdade jurdica nas suas obrigaes, decorrendo isso do fato de ser oneroso, havendo assim a equivalncia das prestaes, de onde a prestao do trabalho gera o direito remunerao ou vice-versa, lhe conferindo o carter de comutatividade. h)Alteridade/forfetariedade A prestao laboral contratada pelo empregador e executada pelo empregado ocorre aleatoriamente, no sendo condicionada ao risco da atividade do empregador, de maneira que os riscos do trabalho executado pelo empregado e os seus resultados no so seus, mas sim do empregador.Essa uma caracterstica tpica do contrato de trabalho. i)Animus contrahendi Vem a se constituir na manifestao, tcita ou expressa, da vontade dos sujeitos da relao de emprego, de estabelecerem uma relao jurdica de trabalho subordinado.Esta caracterstica est ligada ao elemento essencial do consentimento na formao do vnculo empregatcio, de maneira que se vier a demonstrar, e comprovar, a ausncia da inteno de contratar uma relao de trabalho subordinado, pode-se dizer que no existe um contrato de trabalho.Contudo, h de se observar com as devidas cautelas tal caracterstica, at em razo do princpio da continuidade do direito do trabalho.No obstante ela seja analisada em qualquer pretensa relao de emprego, essa caracterstica verificada de forma mais detida nas relaes de trabalho em que o tomador dos servios vier a exercer uma atividade beneficente e filantrpica, ou sem fins lucrativos.Nesse caso, se verificar se o motivo, a inteno, da vinculao do prestador de servios era a de trabalhar como colaborador da instituio ou da obra, e voluntrio, portanto, ou ento como empregado. 1.4- FORMAS DE CONTRATAO(ART 443, CLT)1 No mbito das obrigaes e contratos, o contrato de trabalho uma forma de contratao atpica, pois quanto sua durao no tem um termo extintivo definido, ou seja, uma data previamente conhecida pelas partes para acabar. Alm disso, como j visto, ele um contrato no-solene, pois a CLT no exige, via de regra, forma prescrita para a sua validade, podendo ser verbal ou escrito, tcito ou expresso.Por isso se diz que o contrato de trabalho um contrato-realidade. 1.4.1 CONTRATO POR PRAZO INDETERMINADO a forma de contratao em que as partes, ao celebr-lo, no estipulam sua durao, nem prefixam seu termo. No contrato de trabalho, a indeterminao a regra e deriva de uma das caractersticas do contrato de trabalho: a continuidade. Da uma de suas caractersticas a de ser um contrato sucessivo. Essa forma de contratao tem no direito do trabalho a sua tutela mais favorvel do que nos contratos por tempo determinado.Os efeitos advindos dessa modalidade de contratao como a suspenso e a interrupo do contrato, as garantias das estabilidades provisrias, como da empregada gestante, dirigente sindical, membro da CIPA entre outras e determinadas verbas
Art. 443. O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
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3 rescisrias como a multa de 40% sobre os depsitos do FGTS, aviso prvio de 30 dias, e a indenizao adicional criada pela lei 7.238/84(ver smula 314/TST), quando o empregado for dispensado nos trinta dias anteriores data-base que reajusta os salrios da categoria econmica a qual o empregado faa parte, bem como o seguro desemprego, so prerrogativas do empregado contratado por tempo indeterminado. Caractersticas: a) subjetiva no haver declarao de vontade das partes no sentido de limitar a durao do contrato. Seja expressamente ou tacitamente, as partes no demonstram inteno de contratarem por um tempo especfico ou determinado, mas, ao contrrio, no fixam nenhum termo ou condio, ou qualquer outro modo que implique o trmino do contrato; b) objetiva Para que o contrato termine por iniciativa de uma das partes preciso a sua denncia2, ou seja, a declarao de vontade de uma das partes neste sentido. Por isso o contrato de trabalho resolvel ad nutum, isto , em qualquer momento, com as ressalvas da estabilidade provisria. Como o contrato de trabalho por tempo indeterminado tem um sentido normal de permanncia e de execuo sucessiva e continuada, a sua extino sempre anormal, posto que contrria aos princpios que regem o sistema trabalhista, notadamente o princpio da continuidade.A denncia do contratoque no direito civil tem por finalidade a comunicao de uma parte outra da resciso do contrato antes do seu trmino normal ou de seu cumprimento no direito do trabalho se denomina de aviso prvio (art.487 da CLT). 1.4.2- CONTRATO POR PRAZO DETERMINADO Este tipo de contrato acontece sempre que as partes manifestem tacitamente ou declarem a vontade de no se ligar indefinidamente e saibam antecipadamente que se desligaro automaticamente. Tambm so denominados de contratos a termo. Para o direito do trabalho, o contrato de trabalho por tempo determinado tambm admite a forma tcita e verbal (ver art.443, caput, da CLT).O texto da CLT no impe para esta modalidade do contrato de trabalho uma forma solene, inclusive para o de experincia.Entretanto, a jurisprudncia trabalhista entende que o contrato de experincia no admite a sua contratao verbal3. Cumpre ainda trazer a tona a modalidade de contrato por tempo determinado trazida pela lei 9.601/98, que apresenta regras distintas das preconizadas na CLT quanto aos demais contratos a termo, mas que de aplicao mais restrita, pelas exigncias feitas nesta Lei. FORMAS DE CONTRATAO DO CONTRATO POR PRAZO DETERMINADO- Para que o contrato seja considerado como de prazo determinado preciso (art.443, 1, CLT): a)depender de termo prefixado- Ou seja, as partes devem estipular uma data de incio e de trmino do contrato.Neste caso, por evidente, a forma de contratao ser expressa; b)da execuo de servios especializados- A especialidade do servio pode ser conseqncia da habilitao tcnica do empregado (um obreiro que domine determinada tcnica ou habilidade que o qualifique em meio a um universo de trabalhadores para desempenhar ou executar determinado servio) ou pela prpria natureza do servio, que em si especfica.Como, por exemplo, em uma reforma de residncia, onde o trabalhador contratado apenas para executar os servios de assentamento do piso do imvel;

Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte(cdigo Civil Brasileiro) 3 REQUISITOS CONTRATO DE EXPERINCIA No se admite forma tcita Estipular segundo a letra do art. 445 da CLT pactuar por escrito. (TRT 2 R. RO 20000271203 (20010330768) 9 T. Rel. Juiz Luiz Edgar Ferraz de Oliveira DOESP 03.07.2001). CONTRATO DE EXPERINCIA - PROVA O contrato de experincia, por ser um acordo bilateral firmado entre empregado e empregador com termo final prefixado nos limites legais, no passvel de pactuao tcita, exigindose para a sua comprovao um mnimo de formalizao escrita. A inexistncia de ajuste escrito ou de anotaes na CTPS da autora dessa condio especial desconfigura o pacto experimental. (TRT 20 R. RO 259/01 (225/01) Rel. Juiz Joo Bosco Santana de Moraes J. 06.03.2001)
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4 c)da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada Quando no se pode prever o encerramento do contrato, por ser a sua execuo condicionada a circunstncias variveis como condies metereolgicas, climticas, e outros, mas que se pode ter uma noo de quando ele se encerra. o que acontece em trabalhos de safra e viagens nuticas. REGRAS/CARACTERSTICAS/CONDIES DE VALIDADE: Para que o contrato por prazo determinado seja considerado vlido, necessrio que as circunstncias previstas no art.443, 1 estejam atreladas a uma das situaes explicitadas no art.443, 2, aou b. O contrato de experincia, que a situao da letra c, se justifica por si mesmo quanto a transitoriedade, pois a sua finalidade possibilitar a avaliao do empregado, independente do tipo de trabalho, cargo ou funo, da no ser necessria a combinao exigida para os demais casos de contrato por tempo determinado. Tal exigncia acontece para que o contrato de trabalho por tempo determinado seja, de fato, uma forma de contratao utilizada para o atendimento de situaes provisrias e temporrias.Estas condies impostas pela CLT tambm cobem a utilizao desmedida do contrato por prazo determinado, at mesmo como sucedneo do contrato por prazo indeterminado, bem como as fraudes que possam ser praticadas em detrimento da forma

de contratao indeterminada.
Eis as condies de validade do contrato por prazo determinado: a)se tratar de servios cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo-Ou seja, de servios que sua razo de ser so de carter provisrio, como a substituio de um funcionrio no gozo de frias, licena-gestante, trabalho em hotis, restaurantes, shoppings, etc, em razo de acrscimo extraordinrio e provisrio de servio, tais como ocorre nas festas de fim de ano e frias;o trabalho em pequenas reformas, servios de curta durao em geral; b)se tratar de atividades empresariais de carter transitrio - b)se tratar de atividades empresariais de carter transitrio - Neste caso a predeterminao do prazo decorre do fato de os servios do empregador serem de carter provisrio.Esta provisoriedade pode se dar tanto em razo da prpria natureza do trabalho ser transitria, no caso de atividades sazonais como o trabalho em fbrica de ovos de pscoa ou na fabricao/comercializao de fogos de artifcio em perodos juninos, como tambm pelo fato de a atividade estar sendo exercida de forma transitria em determinados locais, como acontece nas atividades circenses, parques de diverses itinerantes, feiras de exposies, rodeios, etc, durante o tempo em que permanecem nestes locais. Neste ltimo caso, todavia, ressalte-se que a atividade econmica do empregador em si permanente.Ela ser transitria nos locais por onde passa.Por isso o empregador tanto poder ter empregados permanentes, que o acompanham por todos os locais por onde peregrina quanto contratar empregados para atender a servios que s sero executados durante o seu tempo de permanncia no local.Para os primeiros o contrato de trabalho ser por tempo indeterminado, pois a necessidade dos servios permanente.J para os segundos, o contrato de trabalho ser por tempo determinado, em razo de o trabalho ser exercido de maneira provisria. c)de experincia. um tipo de contrato determinado, cujo prazo no poder exceder 90 dias, permitindo uma prorrogao dentro destes noventa dias4. considerado como sendo um contrato de prova, pois a sua finalidade a de possibilitar a avaliao do empregado pelo

Enunciado n 188 TST- CONTRATO DE TRABALHO - EXPERINCIA - PRORROGAO O contrato de experincia pode ser prorrogado, respeitado o limite mximo de 90 (noventa) dias. CONTRATO DE EXPERINCIA INVALIDADE PARCELAS RESCISRIAS O limite temporal do contrato de experincia de 90 (noventa) dias (CLT, art. 445, pargrafo nico). Firmado por perodo acima do legalmente previsto, de se considerar contrato por prazo indeterminado, fazendo o empregado jus s parcelas rescisrias dele decorrentes. (TRT 10 R. RO 1358/2000 3 T. Rel. Juiz Lenidas Jos da Silva J. 19.07.2000)

5 empregador quanto ao preenchimento dos requisitos especficos do posto de trabalho durante este perodo.Ao contrato de experincia so aplicados todos os direitos do contrato determinado. . No caso de resciso antecipada sem justa causa, a parte que der causa resciso obrigada a indenizar a outra. O empregador pagando ao empregado metade da remunerao a que teria direito at o fim do contrato (art.479), e o empregado indenizando o empregador dos prejuzos causados, limitado ao valor a que teria direito caso fosse indenizado(art.480, caput e 1).Segundo a smula 163 do TST cabe aviso prvio nos contratos de experincia5, desde que previsto segundo as regras do art.481,que estabelece a clusula assecuratria do direito recproco de resciso. DURAO DO CONTRATO E PRORROGAO O contrato por prazo determinado no pode ser estipulado por mais de dois anos e o de experincia por mais de noventa dias (art.445, caput, e pargrafo nico).Dentro desta regra, o art.445 fala que este prazo deve observar o que diz o art.451, que permite uma nica prorrogao deste tipo de contrato.Esta prorrogao deve vir expressa no contrato, mas admite-se a sua forma tcita.Por uma questo de lgica e para ainda ser encarada como prorrogao, esta questo deve ser tratada entre as partes ainda no curso do contrato e antes de seu trmino. Observadas conjuntamente estas regras, os contratantes, mesmo tendo prorrogado uma nica vez o contrato, no poderiam estipul-lo por perodo superior a dois anos ou noventa dias6, caso se trate de contrato de experincia, sob pena de se transformar em contrato por prazo indeterminado. SUCESSO DE CONTRATOS POR PRAZO DETERMINADO Com o intuito de se evitar a proliferao de sucessivos contratos por prazo determinado entre um mesmo empregador e empregado, burlando e fraudando a inteno da norma trabalhista, a CLT estabeleceu um prazo mnimo entre dois contratos celebrados por tempo determinado: seis meses(art.452). Entretanto, caso o primeiro contrato tenha se resolvido pela execuo de servios especializados ou pela realizao de um certo acontecimento suscetvel de previso aproximada, este perodo entre ele e o segundo contrato pode ser inferior aos seis meses. No caso de isto no vir a ser observado, o contrato se transforma automaticamente em um contrato por prazo indeterminado, computando-se todos os perodos na forma descrita no art.453. RESCISO ANTECIPADA DOS CONTRATOS- Em caso de o contrato por tempo determinado vir a acabar antes do termo previsto, do seu fim regular pela concluso dos servios especificados ou da realizao do certo acontecimento, a CLT prev situaes distintas para o dos contratantes que der causa a tal situao. Se for o empregador, o art.479 determina que o este pague ao empregado metade do valor mensal da remunerao a que teria direito at o fim do contrato7 Se for o empregado, o art.480, caput e seu 18, estabelecem uma indenizao a ser paga por ele, cujo valor, porm, no poder ser maior do a que ele teria direito no caso do art.479, ou seja, metade da remunerao at o fim do contrato. A CLT prev ainda a possibilidade de se aplicar resciso dos contratos por tempo determinado, quando esta for antecipada por qualquer das partes, as mesmas regras dos contratos por tempo indeterminado, ou seja, aviso prvio e multa de 40% sobre o FGTS.

5 N 163 - AVISO PRVIO. CONTRATO DE EXPERINCIA Cabe aviso prvio nas rescises antecipadas dos contratos de experincia, na forma do art. 481 da CLT. 6 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 4 edio, LTr, So Paulo:2005, p.529.

7 Art. 479. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o empregado, ser obrigado a pagar-lhe, a ttulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato. 8 Art. 480. Havendo termo estipulado, o empregado no se poder desligar do contrato, sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuzos que desse fato lhe resultarem. 1. A indenizao, porm, no poder exceder quela a que teria direito o empregado em idnticas condies.

6 quando for inserida nos contratos a clusula assecuratria de direito recproco de resciso, prevista no art.481.9 1.5- CONTRATO POR TEMPO DETERMINADO DA LEI 9.601/98-A lei 9601/98 instituiu nova modalidade de contrato por tempo determinado que foge ao tratamento dado pela CLT a este tipo de contratao. Requisitos-De inicio, os requisitos para esta contratao esto estabelecidos em seu art.110:Apenas podem ser institudos por uma das formas de negociao coletivaconveno coletiva ou acordo coletivo de trabalho.O segundo requisito que seja usado para admisses que representem acrscimo no nmero de empregados, de maneira que esto impedidas contrataes que no signifiquem aumento nos postos de emprego. importante salientar que o art.1 desta lei deixa explcito que os contratos a termo por ela regulados esto dispensados de observar as condies exigidas no 2 do art.443, podendo se aplicar em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento. Caractersticas- O prazo de durao deste contrato tambm de 02(dois)anos, contudo, pode, dentro desse prazo, ser prorrogado mais de uma vez(art.1 2 Como no dispe nada , ). acerca da sucessividade dos contrato, mantm-se ento as disposies do art.452 da CLT.Diferentemente dos contratos regidos pela CLT, este tipo de contrato deve ser formal, ou seja, reduzido a um documento escrito(art.4, 3).Durante o contrato, a os depsitos mensais do FGTS do empregado podem se manter em 2%(dois por cento)da remunerao do empregado, abaixo dos 8%(oito por cento)previstos na lei 8.036/90, que regulamenta o FGTS.A lei cria um depsito bancrio trabalhista, mensal(art.2, pargrafo nico)a ser efetuado pelo empregador em conta vinculada do empregado e a a indenizao para as hipteses de resciso antecipada do contrato(art.1, I). 1.6-CONTRATO DE SAFRA O contrato de safra previsto na lei 5889/73(art.14, pargrafo nico11). Delgado diz que ele o pacto empregatcio rural a prazo certo, cujo termo final seja fixado m funo das variaes estacionadas da atividade agrria.12 A expresso safra induz a presuno de que tais contratos seriam restritos produo e a colheita da cultura, mas o decreto 73.626/74, que alm de definir a pessoa do safrista, esclarece que o tempo dedicado ao preparo do solo para o cultivo e a colheita tambm se insere no conceito desta modalidade contratual13 As atividades exercidas no contrato de safra devem estar entre previstas na CLT para os contratos por tempo determinado no art.443, 1(depender de termo prefixado, execuo de servios especializados e a realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada), bem como as condies de validade(se tratar de servios cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo e realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada)
Art. 481. Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula assecuratria do direito recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.
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Art. 1. As convenes e os acordos coletivos de trabalho podero instituir contrato de trabalho por prazo determinado, de que trata o artigo 443 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, independentemente das condies estabelecidas em seu 2, em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento, para admisses que representem acrscimo no nmero de empregados. 11 Pargrafo nico. Considera-se contrato de safra o que tenha sua durao dependente de variaes estacionais da atividade agrria 12 DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.548. 13 Art. 19. Considera-se safreiro ou safrista o trabalhador que se obriga prestao de servios mediante contrato de safra. Pargrafo nico. Contrato de safra aquele que tenha sua durao dependente de variaes estacionais das atividades agrrias, assim entendidas as tarefas normalmente executadas no perodo compreendido entre o preparo do solo para o cultivo e a colheita.

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7 Tambm se aplicam ao contrato de safra as mesmas disposies da CLT relativas ao prazo, durao, prorrogao, sucesso e resciso que aos demais contratos por tempo determinado. H, contudo, um direito conferido ao safrista pelo art.14 da lei 5889/7314: uma indenizao do tempo de servio, em uma importncia correspondente a 1/12 (um doze avos) do salrio mensal, por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias. Com o advento da Constituio de 1988 e do FGTS como regime obrigatrio da indenizao por tempo de servio, se formou a celeuma se esse direito do safrista teria sido revogado implicitamente, ou melhor dizendo, no teria sido recepcionado pela Constituio. Uma corrente doutrinria entende que a Constituio revogou tal direito e que sua concesso juntamente com o FGTS constituiria uma repetio, um bis in idem. Uma outra corrente, no entanto, sustenta que no h repetio ou bis in idem visto que a indenizao por tempo de servio que o FGTS substituiu foi a que era devida aos empregados contratados por tempo indeterminado e que eram despedidos sem justa causa, situao bem distinta do contrato de safra que modalidade de contrato a termo.Assim, a indenizao do contrato de safra seria cumulvel com o FGTS.H inclusive o precedente administrativo n 65 neste sentido
PRECEDENTE ADMINISTRATIVO N 65 -RURCULA. CONTRATO DE SAFRA. INDENIZAO AO TRMINO DO CONTRATO. FGTS, COMPATIBILIDADE. O art. 14 da Lei n 5.889, de 8 de junho de 1973, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988, devendo tal indenizao ser cumulada com o percentual do FGTS devido na dispensa. No contrato de safra se permite uma dualidade de regimes, onde o acmulo de direitos corresponde a um plus concedido ao safrista. No h que se falar, portanto, em bis in idem ao empregador rural.

1.7- CONTRATO DE OBRA CERTA O contrato de obra certa, previsto pela lei 2.956/5615 se insere no ordenamento juslaboralista como sendo um tipo contrato por tempo determinado descrito por lei especfica, mas que regido pelas regras gerais da CLT referentes aos contratos por tempo determinado. O que constitui sua especificao e por isso o diferencia dos outros contratos seriam a qualidade empresarial do empregador (que tem de exercer uma atividade permanente) e a indenizao por tempo de trabalho na forma do artigo 478 da Consolidao das Leis do Trabalho, com reduo de 30% (trinta por cento). A circunstncia autorizadora do contrato de obra certa em questo, o qual no se confunde com a empreitada do direito civil(arts.610/625 do cdigo civil), a realizao de um servio ou obra certa ligados diretamente ao objeto da atividade econmica do empregador construtor. Neste aspecto, peculiar que o contrato de obra certa leva em conta se tratar de servios cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo sob a tica do trabalho realizado pelo empregado e no pela atividade econmica do empregador, que deve ser permanente. Deste modo, um empregado pode ser contratado para fazer uma obra certa como o assentamento dos pisos dos apartamentos de um edifcio residencial ou comercial de uma
Art. 14. Expirado normalmente o contrato, a empresa pagar ao safrista, a ttulo de indenizao do tempo de servio, importncia correspondente a 1/12 (um doze avos) do salrio mensal, por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias. 15 Art. 1. No contrato individual de trabalho por obra certa, as inscries na carteira de trabalho e previdncia social do empregado sero feitas pelo construtor, desse modo constitudo em empregador, desde que exera a atividade em carter permanente. Art. 2. Rescindido o contrato de trabalho em face do trmino da obra ou servio, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de servio, ficar-lhe- assegurada a indenizao por tempo de trabalho na forma do artigo 478 da Consolidao das Leis do Trabalho, com 30% (trinta por cento) de reduo.
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8 construtora.Acabado o servio, que pode ser a termo ou de execuo de servios especializados. indenizao disposta pela lei 2596/56 se aplicam as mesmas disposies j mencionadas do contrato de safra, sendo, portanto, cumulvel com o recebimento do FGTS. Tambm se aplicam ao contrato de obra certa as mesmas disposies da CLT relativas ao prazo, durao, prorrogao, sucesso e resciso que aos demais contratos por tempo determinado. OUTRAS CARACTERSTICAS DOS CONTRATOS POR TEMPO DETERMINADO. a)No caber multa de 40% para os contratos por prazo determinado sobre o depsito do FGTS.Esta multa s devida em caso de despedida sem justa causa em casos de contrato por tempo indeterminado e nos casos do art.481 da CLT. b)No cabe nos contratos a termo as estabilidades provisrias, tais como a da gestante, do dirigente sindical, do membro da CIPA, do empregado afastado por acidente de trabalho, por serem garantias do empregado contratado por tempo indeterminado; c)Limitao dos efeitos da suspenso ou interrupo do contrato de trabalho em relao ao tempo de durao do mesmo, salvo acordo entre as partes em sentido contrrio1617. 1.8 -ELEMENTOS DO CONTRATO DE TRABALHO/REQUISITOS Como todo negcio jurdico, o contrato de trabalho requer para sua validade a soma de elementos internos e externos, que so denominados pressupostos e requisitos. ELEMENTOS ESSENCIAIS- Os elementos essenciais do contrato de trabalho, ou jurdicoformais18 so os mesmos previstos no cdigo civil brasileiro para a validade do negcio jurdico(art.104, I a III), a saber:capacidade das partes, objeto lcito, forma prescrita ou no proibida por lei: A)PRESSUPOSTOS (ELEMENTOS EXTERNOS ) CAPACIDADE DAS PARTES.Capacidade a aptido que se tem para exercer, em seu nome ou de outra pessoa, atos da vida civil.Capacidade trabalhista , portanto, a aptido reconhecida pelo direito do trabalho para se exercer atos pertencentes vida trabalhista. Quanto ao empregador desde que seja pessoa natural ou jurdica, ou at mesmo ente desprovido de personalidade, mas que a ordem jurdica atribua e reconhea a aptido para contrair direitos e obrigaes na vida civil, no h qualquer ressalva no direito do trabalho para que ele assuma direitos e obrigaes trabalhistas. Para o empregado, entretanto, h algumas regras a serem observadas.A capacidade trabalhista plena j se dava atos dezoito anos(art.402, CLT19), mesmo antes da reduo da maioridade civil implementada pelo Cdigo Civil de 2002, de 21 anos para os atuais 18.Entre 16(dezesseis) e 18(dezoito)anos se d a incapacidade relativa do trabalhador para os atos da vida trabalhista, excetuando-se o menor trabalhador que tiver 14(catorze)anos, desde que vinculado a um contrato de aprendizagem(art.403, da CLT c/c art.7, XXXIII, da CF)20 Sendo relativa a capacidade o trabalhador pode exercer por conta prpria alguns dos atos da vida trabalhista, como trabalhar e assinar recibos de pagamento de salrio(art.439 da CLT)21e outros acessrios como recibo de vale-transporte.Entretanto, para requerer a

2. Nos contratos por prazo determinado, o tempo de afastamento, se assim acordarem as partes interessadas, no ser computado na contagem do prazo para a respectiva terminao. 17 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 4 edio, LTr, So Paulo:2005, p.535 18 DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.3 ed.So Paulo:Ltr, 2004, p.498. 19 Art. 402. Considera-se menor para os efeitos desta Consolidao o trabalhador de quatorze at dezoito anos. 20 Art. 403. proibido qualquer trabalho a menores de dezesseis anos de idade, salvo na condio de aprendiz, a partir dos quatorze anos. Art.7, XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; 21 Art. 17. Na impossibilidade de apresentao, pelo interessado, de documento idneo que o qualifique, a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser fornecida com base em declaraes verbais confirmadas por duas testemunhas, lavrando-se na primeira folha de anotaes gerais da carteira termo assinado pelas mesmas testemunhas. 1. Tratando-se de menor de 18 anos, as declaraes previstas neste artigo sero prestadas por seu responsvel legal

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9 expedio de sua CTPS, para assinar contrato de trabalhado e para assinar o termo de resciso do contrato, o menor dever estar assistido por seu representante legal.(art.17, 1 e 439 da CLT). No podero contratar os menores, os psicopatas e os que no puderem exprimir sua vontade. LICITUDE DO OBJETO- O contrato de trabalho no pode ter como objeto uma atividade considerada como ilcita pelo ordenamento jurdico.Caso a atividade exercida pelo trabalhador se enquadre em uma das formas criminosas descritas na legislao penal ou seja prestada em uma destas formas, nenhum reconhecimento dado pela legislao trabalhista a este trabalho.Por conseguinte, no haver qualquer repercusso de carter trabalhista para tal trabalho. No se pode confundir, porm, o trabalho ilcito com o trabalho irregular. Aquele um trabalho que se amolda a um dos tipos penais ou concorre para tal.Irregular o trabalho que se realiza em desrespeito s normas trabalhistas e desde que no incida na descrio de um tipo penal.O trabalho ilcito no tem qualquer proteo ou reconhecimento da lei trabalhista, mas o irregular sim.Como exemplo podemos citar o caso da proibio do trabalho noturno para menores de 18 anos(art.405, da CLT)22.Em caso de haver este trabalho o empregador ser obrigado a pagar o respectivo adicional noturno e no poder alegar que por ser irregular no h obrigao em pagar o adicional. FORMA PRESCRITA OU NO PROIBIDA POR LEI O Direito em si no exige forma para a validade dos atos e negcios jurdicos.Forma a instrumentalizao do ato ou negcio jurdico, ou seja, a demonstrao fsica de que um ato aconteceu de determinada maneira exigida pela lei. O contrato de trabalho um contrato no solene, isto , que no exige qualquer forma prevista em lei(art.442 e 443 da CLT)podendo ser ajustado at de forma tcita.Inclusive a jurisprudncia trabalhista sedimentou o entendimento de que evidenciada e no havendo controvrsia sobre a prestao de trabalho, se presume a existncia de um contrato de trabalho subordinado, cabendo ao tomador de servios o nus de provar que a relao de trabalho no era subordinada, mas sim de outra natureza(smula 212 do TST).23 Contudo, h na jurisprudncia e em leis esparsas, contratos de trabalho no qual exigida sua instrumentalizao, como no atleta profissional de futebol, nos contratos por tempo determinado da lei 9.601/98, do artista profissional, etc. CONSENSO o acordo de vontades da qual resulta o contrato.Trata-se do animus contrahendi.H, nesse caso, a manifestao, tcita ou expressa, da inteno tanto do empregado quanto do empregador em se vincularem por meio de um contrato de trabalho. CAUSA vem a ser motivo tpico do contrato, ou seja, o fim imediato que ambos podem alcanar com a sua realizao.Neste aspecto, os motivos do contrato de trabalho sero distintos para empregado e empregador.Para o empregado, o motivo que o leva a pretender estabelecer uma relao contratual o de obter o salrio para a sua manuteno e de sua famlia.O motivo de natureza alimentar, de sustento.O empregado no pretende ser scio do empregador, o que transformaria o contrato de trabalho em contrato de sociedade e nem prestar o servio de forma gratuita, o que o transformaria em trabalho voluntrio. J para o empregador, o motivo que o leva a realizar o contrato de trabalho eminentemente econmico.Ao contratar o empregado, o empregador objetiva usar, empregar a fora de trabalho contratada em benefcio da sua atividade empresarial, em sua organizao,
Art. 439. lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salrios. Tratando-se, porm, de resciso do contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 anos dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida 22 Art. 404. Ao menor de 18 anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado no perodo compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas. 23 N 212 - DESPEDIMENTO. NUS DA PROVA O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.

10 como instrumento dela, e para dela obter maior lucratividade, que o fim de toda atividade econmica.

2.TERCEIRIZAO TRABALHISTA
2.1.CONCEITO A terceirizao nas relaes de trabalho consiste na contratao de servios por uma empresa tomadora (destes servios, que no podero estar ligados s suas atividades-fim)a uma pessoa fsica ou jurdica que os prestar por meio de seus empregados ou trabalhadores, de quem recebero as ordens e o pagamento dos salrios. Na terceirizao ocorre a desvinculao entre a relao econmica e a relao de trabalho.Nela, o trabalhador ir se inserir no processo produtivo do tomador de servios sem manter com ele qualquer vnculo trabalhista, o qual mantm com a empresa intermediadora.24 Na terceirizao as relaes jurdicas se processam da seguinte maneira: a- O trabalhador prestador dos servios realiza as suas atividades junto empresa tomadora de servios; b- A empresa terceirizante contrata o trabalhador e com ele mantm o contrato de trabalho com base na CLT; c- A empresa tomadora de servios recebe a prestao dos servios do trabalhador, mas sem assumir a posio de empregadora em relao a ele.
Empresa Tomadora de servios

Empregado

Empresa prestadora de servios

Convm salientar que a terceirizao no pode ser encarada como uma maneira de se reduzirem as contrataes de empregados, e assim tambm os custos. A finalidade da terceirizao no seio da empresa a de, permitindo que possa captar o trabalho das atividadesmeio por um intermedirio, possa melhorar a sua qualidade e competitividade e concentrar-se exclusivamente na sua atividade-fim. No se terceirizam empregados, mas sim servios especializados.25 No h no Brasil uma regulamentao legal da terceirizao. Existem leis sobre formas especficas de terceirizao, como o trabalho temporrio (lei 6.019/74) e sobre a permisso da terceirizao dos servios de telefonia, nos moldes da Lei n 9.472/9726 e nas concessionrias de servio pblico, na forma definida na lei 8.987/9527, mas o que temos em matria de terceirizao foi construdo pela jurisprudncia, notadamente a smula 331 do TST.
Cf DELGADO, Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho.So Paulo, Ltr: 2004, p.417. Cf FERRAZ, Fernando Basto.Terceirizao e demais formas de flexibilizao.So Paulo, Ltr: 2006, p.269. 26 Art. 94. No cumprimento de seus deveres, a concessionria poder, observadas as condies e limites estabelecidos pela Agncia: II - contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio, bem como a implementao de projetos associados. 27 Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade. 1o Sem prejuzo da responsabilidade a que se refere este artigo, a concessionria poder contratar com
25 24

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2.2.REQUISITOS E ELEMENTOS DA TERCEIRIZAO CONTIDOS NA SMULA 331

Na ausncia de uma legislao que regulamente a terceirizao, o TST (Tribunal Superior do Trabalho) foi construindo ao longo dos anos sua posio sobre a matria por meio de suas smulas de jurisprudncia, a qual foi consolidada na smula 331. Nela, encontramos os elementos que formam a terceirizao lcita, ou seja, a que aceita nos tribunais trabalhistas, bem como os elementos que caracterizam a terceirizao ilcita. N 331 - CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974); II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988); III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta; IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993). (Redao dada ao inciso pela Resoluo TST n 96, de 11.09.2000, DJU 18.09.2000) 2.2.1. PROIBIO DA CONTRATAO DE TRABALHADORES POR EMPRESA INTERPOSTA A marchandage uma figura que manifesta a simples comercializao da prestao dos servios, ou sua locao, mediante a intermediao de uma empresa interposta, para a explorao pelo tomador, que quem se beneficia da prestao dos servios, sendo os trabalhadores diretamente subordinados a ele. Sempre foi combatida no direito do trabalho. De sorte que, uma vez constatada sua existncia, implicar na formao da relao de emprego diretamente com o tomador dos servios (smula 331, I), salvo o caso do Trabalhador Temporrio, forma de trabalho prevista na lei 6.019/74, que ser vista adiante. 2.2.2. NO FORMAO DE VNCULO DE EMPREGO COM RGOS DA ADMINISTRAO PBLICA EM CASO DE TERCEIRIZAO ILCITA.
terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio concedido, bem como a implementao de projetos associados. 2o Os contratos celebrados entre a concessionria e os terceiros a que se refere o pargrafo anterior reger-se-o pelo direito privado, no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o poder concedente. 3o A execuo das atividades contratadas com terceiros pressupe o cumprimento das normas regulamentares da modalidade do servio concedido.

12 No obstante haja uma grande contratao de servios terceirizados por rgos da administrao, na qual resta manifestada uma ntida inteno de precarizao da mo-de-obra em virtude de tais servios serem, muitas vezes, diretamente ligados a atividade-fim dos rgos, a exigncia da submisso prvia de concurso pblico para o ingresso no servio pblico prevista na Constituio Federal (art.37, II) foi eleita como o bem jurdico a ser tutelado, diante do direito do empregado de ver caracterizada a formao do vnculo de emprego diretamente com o tomador, como previsto no inciso I da smula. Observa-se, como fundamento para esta posio, a aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular. Neste sentido: Nas relaes de direito pblico, sobressalta uma relao de subordinao porque a lei confere ao poder pblico uma certa superioridade jurdica sobre os particulares, um nmero de atribuies superiores em relao aos direitos individuais. Na relao de direito privado, prepondera uma relao de coordenao entre os sujeitos que so iguais.28 Por isso, a smula 331, em seu inciso III, menciona que em caso de contratao irregular de trabalhadores pela administrao pblica, utilizando-se de empresa interposta, no haver formao de vnculo de emprego dos trabalhadores com o rgo. Os efeitos da terceirizao em relao aos rgos da administrao se faro sentir apenas em relao ao inadimplemento das obrigaes trabalhistas, como ser explorado posteriormente. 2.2.3.TERCEIRIZAO DE SERVIOS DE VIGILNCIA (LEI N 7.102, DE 20.06.1983) E DE CONSERVAO E LIMPEZA A smula 331, III, prev que alm da terceirizao das atividades-meio, podem ser terceirizadas a contratao de servios de vigilncia previstos na Lei n 7.102, de 20.06.1983, e de conservao e limpeza, desde que, como salienta a smula, inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. importante anotar a distino feita entre o vigia e o vigilante para os fins jurdicos. Eles podem exercer funes assemelhadas, contudo, conceitualmente e juridicamente so diferentes. O vigilante uma categoria profissional diferenciada, regida por lei prpria(lei 7.102/83).A lei exige vrios elementos para o desempenho da funo de vigilante29, enquanto no o faz para o vigia. Historicamente, estes servios sempre foram considerados como servios complementares nas empresas, visto no estarem ligadas s atividades-fim destas, salvo, evidentemente, nas circunstncias em que exatamente estas atividades constituam a atividade fim da empresa. Por exemplo, de uma empresa de vigilncia e transporte de valores ou de prestao de servios de limpeza.
Francisco de Salles Almeida Mafra.O DIREITO ADMINISTRATIVO: SUA POSIO, FONTES, HISTRICO E CONCEITOS. CD-ROM Juris Sntese n 53 - MAI/JUN de 2005. 29 Art. 15. Vigilante, para os efeitos desta lei, o empregado contratado para a execuo das atividades definidas nos incisos I e II do caput e 2, 3 e 4 do artigo 10. Art. 16. Para o exerccio da profisso, o vigilante preencher os seguintes requisitos:I - ser brasileiro; II - ter idade mnima de 21 (vinte e um) anos; III - ter instruo correspondente 4. srie do 1 Grau; IV - ter sido aprovado, em curso de formao de vigilante, realizado em estabelecimento com funcionamento autorizado nos termos desta lei. V - ter sido aprovado em exame de sade fsica, mental e psicotcnico; VI - no ter antecedentes criminais registrados; e VII - estar quite com as obrigaes eleitorais e militares. Art. 17. O exerccio da profisso de vigilante requer prvio registro no Departamento de Polcia Federal, que se far aps a apresentao dos documentos comprobatrios das situaes enumeradas no art. 16.
28FILHO,

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2.2.4. TERCEIRIZAO DE ATIVIDADES-MEIO Uma empresa30 tem, naturalmente, um conjunto de atividades que so dirigidas para o atingimento do seu fim e que esto diretamente ligadas a este fim, que , obviamente, econmico. So as atividades-fim. A jurisprudncia (capitaneada pela smula 331, I, TST) consolidou o entendimento de que a terceirizao de tais atividades ilcita, formando-se a relao de emprego diretamente com o tomador de servios. J em relao as atividades-meio, assim consideradas como aquelas que no esto ligadas diretamente ao fim econmico da empresa, que no se dirigem ao ncleo da sua atividade empresarial, a jurisprudncia admite que sejam terceirizadas. A doutrina aponta algumas modalidades de terceirizao de atividades-meio:31 Terceirizao de primeira etapa-quando uma empresa comea a trabalhar com a matriaprima pr-elaborada.Ou seja, a empresa adquire o produto transformado por outra, antes do incio do processo industrial.Exemplo:Fbrica de tintas, vernizes, etc. Terceirizao de etapa intermediria- o terceiro atua no curso da atividade-meio da empresa.Exemplo:Servios de vigilncia, limpeza, informtica, manuteno em geral; Terceirizao de etapa final- a empresa entrega a outra a comercializao do seu produto.Exemplo:venda de cosmticos, roupas, etc. 2.2.5. INEXISTNCIA DE PESSOALIDADE E SUBORDINAO A jurisprudncia admite a terceirizao de servios ligados as atividades-meio do tomador, todavia, observa que no podem existir, nesta terceirizao, a presena das seguintes caractersticas do empregado, contidas no art.3 da CLT: A pessoalidade da prestao dos servios e a subordinao do trabalhador ao tomador. O empregado presta servios ao tomador, mas este no dirige a prestao pessoal dos servios daquele. A nica forma de terceirizao que a jurisprudncia admite no s que o trabalhador labore na atividade-fim do tomador de servios, como que tambm lhe preste os servios com pessoalidade e diretamente subordinado a do Trabalhador Temporrio, previsto na lei 6.019/74(smula 331, I, parte final). O Trabalhador Temporrio que aquele que presta servios a uma empresa, para atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a atender acrscimo extraordinrio de servios. necessrio ainda, por disposio da lei 6.019/74, que seu servio seja intermediado por uma empresa de trabalho temporrio, que ser quem lhe remunerar e assistir. Ele , no caso, empregado da empresa de trabalho de temporrio, que quem, pela lei 6.019/74, intermedia a sua prestao de servios e quem lhe paga a remunerao, aps recebla do tomador de servios. Segundo o art.10 da referida lei, a prestao dos servios do trabalhador temporrio no pode ser superior a trs meses, prorrogando-se apenas em caso de autorizao do Ministrio do Trabalho. E exatamente por conta da temporariedade da prestao dos servios que se admite na jurisprudncia a possibilidade de o trabalhador temporrio trabalhar na atividade-fim do tomador de servios, e tambm lhe prestar os servios com pessoalidade e diretamente subordinado.

Relembrar o conceito de empresa, implcito no art.966 do Cdigo Civil Brasileiro: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. 31LEIRIA, Jernimo Souto apud FERRAZ, Fernando Basto.Terceirizao e demais formas de flexibilizao.So Paulo, Ltr: 2006, p.264.

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Empresa de trabalho temporrio

Trabalhador temporrio

Tomador de servios

2.2.6. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DO TOMADOR DOS SERVIOS, QUANTO S OBRIGAES TRABALHISTAS INADIMPLIDAS PELO EMPREGADOR, INCLUSIVE QUANTO AOS RGOS DA ADMINISTRAO PBLICA A smula 331, IV, preconiza que havendo inadimplemento, ou seja, o no pagamento das obrigaes trabalhistas por parte do empregador, o tomador dos servios responder subsidiariamente por estas obrigaes.A responsabilidade subsidiria aquela que vem em reforo ou apoio de quem o responsvel principal.Por ela, o credor dever acionar o devedor principal e, em no recebendo o seu crdito junto a ele, poder buscar a satisfao deste crdito junto ao devedor subsidirio. A razo simples. O fundamento est nas culpas in eligendo( culpa na escolha da empresa prestadora, que deveria ser idnea) e in vigilando(culpa em no vigiar, no fiscalizar, se a empresa prestadora estava honrando regularmente com as obrigaes trabalhistas). Houve um questionamento levantado por alguns sobre o disposto no art.71, 1, da lei 8.666/9332. Este pargrafo dispe que em caso de inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, no se transferiria Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento. Entretanto, o TST afastou esse entendimento, e sobrelevou os valores da dignidade da pessoa humana e da igualdade, fazendo com que os entes da administrao pblica(direta, indireta, autrquica, fundacional, empresas pblicas e sociedades de economia mista)respondam subsidiariamente. Contudo, como manifesta a natureza da responsabilidade subsidiria, necessrio que tais rgos tenham participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial.Ou seja, que tenham feito parte do processo desde o seu incio e que o Poder Judicirio os tenha condenado na responsabilidade subsidiria. 2.3 PRINCPIO DA ISONOMIA Uma das conseqncias produzidas pela constatao de terceirizao fraudulenta ou ilcita a obteno pelo trabalhador terceirizado do mesmo salrio e vantagens salariais inerentes ao cargo. . Para tal construo, a jurisprudncia socorreu-se do preceito inscrito na alnea a do artigo 12 da Lei n 6.019/74, e, por analogia e pelos princpios gerais do direito, bem como em observncia aos fins sociais da norma aplicada e s exigncias do bem comum (LICC, arts. 4 e 5), aplica-se para reconhecer aos empregados terceirizados tratamento isonmico em relao queles contratados pela tomadora dos servios, desde que haja igualdade de funes.
O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. 1o A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. Grifo meu
32Art.71.

15 . O dispositivo em questo assim dispe: Art. 12. Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos:a) remunerao equivalente percebida pelos empregados de mesma categoria da empresa tomadora ou cliente calculados base horria, garantida, em qualquer hiptese, a percepo do salrio mnimo regional; . O objetivo da Lei neste artigo o de coibir qualquer tratamento discriminatrio gerado a partir de possvel diferenciao de conduta e de salrio, no ambiente de trabalho, entre os empregados temporrios e os de mesma categoria da empresa tomadora. Por este motivo, se na terceirizao temporria de curto prazo se verifica a viabilidade de se dar tratamento discriminatrio, com muito mais propriedade isso pode ser aplicado na terceirizao permanente pois nessas condies que, por anos a fio, os empregados da prestadora dos servios sujeitam-se a condies de desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, apesar de desempenharem funes.idnticas. Convm salientar ainda que a equiparao salarial do trabalhador terceirizado com o empregado efetivo, seja ele de ente pblico ou privado, concretiza o princpio fundamental que veda a discriminao, que tambm figura como objetivo da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso IV, da CF/1988). Amrico Pl Rodriguez incluiu como princpio do Direito do Trabalho o chamado princpio de no-discriminao, o qual leva a excluir todas aquelas diferenciaes que pem um trabalhador numa situao de inferioridade ou mais desfavorvel que o conjunto, e sem razo vlida nem legtima. (Curso de direito do trabalho. So Paulo: Mtodo, 2007. p. 255-256) A Jurisprudncia dos Tribunais do Trabalho brasileiros vem acompanhando este entendimento, inclusive o TST: TERCEIRIZAO. ISONOMIA SALARIAL. IDENTIDADE DE FUNES ENTRE OS EMPREGADOS DA EMPRESA FORNECEDORA DE MO-DE-OBRA E OS CONTRATADOS DIRETAMENTE PELA TOMADORA DOS SERVIOS. ARTIGO 12, ALNEA A, DA LEI N 6.019/74. APLICAO ANALGICA 1. falta de previso legal especfica, socorrendo-se da analogia e dos princpios gerais do direito, bem como atendendo aos fins sociais da norma aplicada e s exigncias do bem comum (LICC, arts. 4 e 5), aplica-se o preceito inscrito na alnea a do artigo 12 da Lei n 6.019/74 para reconhecer aos empregados terceirizados tratamento isonmico em relao queles contratados pela tomadora dos servios, desde que haja igualdade de funes. 2. O legislador ordinrio lanou mo do referido dispositivo no intuito de coibir qualquer tratamento discriminatrio gerado a partir de possvel diferenciao de conduta e de salrio, no ambiente de trabalho, entre os empregados temporrios e os de mesma categoria da empresa tomadora. Ora, se na terceirizao temporria de curto prazo vislumbrou-se a possibilidade de tratamento discriminatrio, com muito maior gravidade, constncia e profundidade tal circunstncia verificarse- na terceirizao permanente, em que, no raro, os empregados da prestadora dos servios sujeitam-se por perodo prolongado a condies de patente desigualdade salarial em relao aos empregados de mesma categoria da empresa tomadora, no obstante desempenhando idnticas funes. 3. Embargos de que se conhece, por divergncia jurisprudencial, e a que se d provimento para, reconhecendo o direito dos

16 Reclamantes, terceirizados, isonomia salarial com os empregados da tomadora dos servios exercentes das mesmas funes, restabelecer a r. sentena. (TST-E-RR-654.203/00.9, DJ - 11/11/2005, Joo Oreste Dalazen) RECURSO DE REVISTA EQUIPARAO TERCEIRIZAO DIFERENAS. SALARIAL

A atual jurisprudncia da SDI-1 deste Tribunal j decidiu pela possibilidade de isonomia salarial entre os empregados da tomadora de servios e da empresa terceirizada desde que o terceirizado preste servios, em atividade-fim, em igualdade de condies com os empregados da tomadora. (E-ED-RR-655028/2000.1, Rel Min. Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, DJ 25.05.2007). Recurso conhecido e provido. (TST RR 854/2005-004-21-00-21 R. 3 T. Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJe TST 08.02.2008)RJ05-2008-C2. grifos nossos TERCEIRIZAO ILCITA ENQUADRAMENTO SINDICAL COMO BANCRIO Detectada a fraude perpetrada contra os direitos do reclamante, que executava atividades tpicas de bancrio, atividade-fim da instituio financeira tomadora dos servios, reconhece-se seu enquadramento como bancrio, com direito jornada especial de 6 horas e s parcelas pertinentes categoria profissional, discriminadas no respectivo instrumento normativo. (TRT 18 R. RO 00112-2008-004-18-00-3 Rel Ialba-luza Guimares de Mello J. 08.08.2008) Por conseguinte, o direito equiparao salarial pelo trabalhador terceirizado em relao ao empregado do tomador de servios, quando constatado o desvirtuamento da terceirizao e a utilizao da mo-de-obra do trabalhador terceirizado diretamente na atividade-fim do tomador, nada mais faz do que restabelecer a observncia dos comandos constitucionais e dos princpios trabalhistas nestes tipos de relao de trabalho.