A perda da chance e a responsabilizao do advogado - Revista Jus Navigandi

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A perda da chance e a responsabilizao do advogado

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Publicado em 04/2006

Bibiana Carollo Bortoluzzi

O advogado responde civilmente pelos atos que praticar na defesa dos interesses de seus clientes, se resultarem em dano para os mesmos, quando decorrente de culpa ou dolo no exerccio de sua profisso.
SUMRIO: Introduo; 1 A atividade do advogado: evoluo e natureza jurdica; 1.1 O tratamento do tema no Direito Portugus; 1.2 Situaes geradoras de responsabilidade civil em decorrncia da atividade; 2 Situaes que geram o dever de indenizar para o advogado; 2.1 Verbas indenizatrias em caso de responsabilizao do procurador; 2.2 A indenizao pela perda da chance; 2.3 Jurisprudncias; Consideraes Finais; Referncias Bibliogrficas

INTRODUO A responsabilidade civil do advogado, em sede de perda da chance, assunto relativamente novo no ordenamento jurdico brasileiro, encontrando divergncias no campo doutrinrio e poucos julgados a respeito do tema. Este artigo, que pretende explorar o tema, est dividido em duas partes. A primeira delas trata da atividade exercida pelo advogado e do tratamento que lhe conferido em sede de responsabilidade civil, no mbito nacional e no Direito Portugus. Alm de as primeiras codificaes brasileiras possurem origem portuguesa, a exemplo das Ordenaes Manoelinas e Filipinas, o Cdigo Civil de 2002 baseouse, em muitos aspectos, no Cdigo Portugus. Num segundo momento sero tratadas as situaes em que o advogado ser responsabilizado por sua conduta negligente, devendo indenizar o cliente; bem como do caso especfico e atualmente, pouco explorado, de indenizao pela perda da chance. Para tanto, foram utilizados, alm de pesquisa bibliogrfica, Internet e julgados dos Tribunais de Justia do Rio Grande do Sul e do Distrito Federal, a fim de demonstrar os lineamentos tericos e prticos do tema.

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1 A atividade do advogado: evoluo e natureza jurdica A Sumria considerada o bero da atividade advocatcia, referindo-se que j no terceiro milnio antes de Cristo tratava-se da defesa de pessoas, direitos, bens e interesses. Em relao advocacia no Brasil, passou a ser reconhecida em 11 de agosto de 1827, quando foram criados os cursos jurdicos em Olinda e So Paulo. No ano de 1843 foi criado o Instituto dos Advogados do Brasil. Por fim, em 18 de novembro de 1930, foi criada a Ordem dos Advogados do Brasil, pelo art. 17 do Decreto n 19.408. Em 1988, com a promulgao da Carta Magna brasileira, a advocacia foi considerada funo essencial da justia (art. 133, CF), encontrado regulamentao no Ttulo IV (Da Organizao dos Poderes), Captulo IV de nossa Lei Maior. Desta forma, e observando a relevncia que foi dispensada ao advogado pelo constituinte de 1988, sua conduta no exerccio de sua profisso deve seguir os princpios de eqidade, justia e boa-f, como forma de satisfazer (ou, ao menos, utilizar-se dos meios possveis para tal) os interesses daqueles que o procurarem. Ainda, e respeitando o disposto na Constituio Federal, o Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/94) estabelece como atividades exclusivas dos advogados os servios de consultoria, assessoria, direo jurdica e a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio. Logo, e segundo o art. 31, caput, da Lei 8.906/94, "o advogado deve proceder de forma que o torne merecedor de respeito e que contribua para o prestgio da classe e da advocacia"; de forma que deve obedecer s disposies do Cdigo de tica e Disciplina da classe (art. 33, Lei 8.906/94). Vale ressaltar, ainda, que, antes da edio do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil pela Lei 8.906/94, vigente na atualidade, existiu a Lei 4.215, de 27 de abril de 1963, que estabelecia as regras para a prestao de servios por parte do advogado, considerando infrao disciplinar, em seu art. 103, inciso XV, "prejudicar, por culpa grave, intersse confiado ao seu patrocnio". Quanto natureza jurdica, a prestao de servios advocatcios possui natureza contratual, uma vez que advm do contrato de mandato firmado entre as partes, em que o mandatrio (advogado) se obriga a utilizar todos os meios que possui para alcanar os interesses do mandante (cliente), tanto na tutela judicial quanto extrajudicial dos mesmos. Os arts. 653 a 692 do cdigo civil vigente prevem a figura do Mandato como integrante do Ttulo V da lei civil, a qual trata dos contratos em geral. Rui Stocco (2004, pgina 479) utiliza-se de citao de Caio Mrio da Silva Pereira, para melhor definir o tema:

"Recebendo a procurao, o advogado tem o dever contratual de acompanhar o processo em todas as suas fases, observando os prazos e cumprindo as imposies do patrocnio, quais sejam: comparecer s audincias, apresentar as provas cabveis, agir na defesa do cliente, e no cumprimento das legitimas instrues recebidas".

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Vale ressaltar que, via de regra, a obrigao do advogado uma obrigao de meio, atravs da qual ele se dispe a atender os interesses do mandante, utilizando os meios possveis, mas no se obriga pelo resultado da demanda. Logo, no se pode imputar ao patrono nenhuma responsabilidade pelo insucesso da causa, se restar provado que ele agiu corretamente no patrocnio da mesma. H, contudo, situaes em que o procurador obriga-se pelo resultado, como ocorre quando lhe encomendam um parecer, ou quando se obriga pela confeco de um contrato, estatuto ou ato constitutivo. Aqui, quando no atinge o resultado pactuado com o mandante, por erro indesculpvel, caracteriza o inadimplemento contratual e nasce a obrigao de reparar se decorrer, desta conduta, prejuzo efetivo para o cliente. Ainda, e por se tratar de obrigao contratual, pode o advogado recusar o contrato de mandato, sem necessidade de justificar-se com o pretenso mandante sobre a causa que o fez recus-lo, uma vez que as obrigaes convencionadas tm como princpio basilar a autonomia da vontade. Portanto, uma vez aceito o mandato pelo profissional, dever ele zelar pelos interesses que lhe foram passados juntamente com o instrumento de procurao. A responsabilidade do advogado, em princpio, somente disciplinar, posto que sujeita s normas e sanes administrativas, de seu rgo de classe. Pode, contudo, vir a ser responsabilizado civil e penalmente, dependendo da gravidade do ato praticado. Durante este estudo, tratar-se- especificamente da responsabilidade civil do advogado perante seus clientes. 1.1 O tratamento do tema no direito portugus A Constituio portuguesa, em seu artigo 20, determina aos Advogados deveres especiais ao servio do Estado de Direito e dos Cidados. No entanto, a experincia demonstrou que nem sempre a interpretao da lei foi coincidente, no apenas no que se refere aos atos que integram a atividade regulamentada de Advogado com excluso de quaisquer outros, como tambm no que se refere aos poderes/ deveres da Ordem dos Advogados nesta matria. Desta forma, foi aprovado O Estatuto da Ordem dos Advogados, aprovado pelo Dec. lei 84/84, estabelecendo as diretrizes para o exerccio da profisso. Ainda, a adeso Unio Europia ocorreu posteriormente entrada em vigor do Estatuto. Nesse sentido deve-se mencionar a circunstncia de, desde 1984, se terem desenvolvido novas e por vezes mais sofisticadas formas de "procuradoria ilcita" (praticada por pessoas no habilitadas para o exerccio da advocacia), com graves conseqncias para os cidados que inadvertidamente se socorram de apoio jurdico junto de quem no est legalmente habilitado a prest-lo. Assim, a prtica de atos que violem a regra que estabelece que apenas os licenciados em Direito com inscrio em vigor na Ordem dos Advogados podem praticar os atos prprios da advocacia presume-se culposa, para efeitos de responsabilidade civil. Do disposto infere-se que a legislao portuguesa pune a prtica ilcita da advocacia. A Ordem dos Advogados tem legitimidade para intentar aes de responsabilidade civil, tendo

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em vista o ressarcimento de danos decorrentes da leso dos interesses pblicos que lhes cumpre, nos termos do respectivo estatuto, assegurar e defender. As indenizaes recebidas sero revertidas para um fundo, sendo este destinado promoo de aes de informao e implementao de mecanismos de preveno e combate procuradoria ilcita, gerido em termos a regulamentar em diploma prprio. 1.2 Situaes geradoras de responsabilidade civil em decorrncia da atividade H situaes em que o simples fato de exercer uma atividade gera o dever de indenizar os prejuzos causados por ela; como ocorre com os empregadores, que respondem objetivamente pelos atos praticados por seus empregados (art. 932, III, CC) e com os empresrios individuais, pelos produtos postos em circulao (art. 931, CC). Esta responsabilizao objetiva baseada na Teoria do Risco, pela qual aquele que aufere lucros a partir de atividade alheia deve arcar com os prejuzos. Esta responsabilidade civil objetiva estabelecida no Cdigo Civil, para os empregadores, empresrios individuais, empresas, donos de hotis, estabelecimentos particulares de ensino e pessoas jurdicas de direito pblico interno. Alm do Cdigo Civil, a lei 8.078/90 (CDC) estabelece, como regra, a responsabilidade objetiva do fornecedor de produtos e servios. Contudo, o legislador brasileiro estabeleceu excees a essa regra de responsabilidade objetiva para as relaes de consumo e de prestao de servios, baseadas na teoria do risco, para resguardar as atividades prestadas por profissionais liberais. O Cdigo Civil, no que tange responsabilizao dos profissionais liberais, dispensa apenas um artigo do ttulo no qual trata da responsabilidade civil. Importante a transcrio do referido artigo (951), que segue:

"Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso ou inabilit-lo para o trabalho".

Pode-se notar que o cdex, neste artigo, tratou apenas da responsabilidade dos mdicos, enfermeiros e dentistas, uma vez que trata especificamente de "pacientes", enquanto a matria a respeito dos demais profissionais liberais foi aceita da forma que estava posta pela Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), restando sem regulamentao na Lei 10.406/02. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), dessa forma, possui dispositivo a respeito da responsabilidade dos profissionais liberais (art. 14, 4, Lei 8.078/90), estabelecendo que os mesmos devero indenizar os danos causados, apenas, quando resultarem de culpa sua, no exerccio da profisso. considerada uma exceo, prevista no CDC, a responsabilidade subjetiva dos profissionais liberais, uma vez que, via de regra, referido estatuto estabelece a responsabilizao objetiva dos fornecedores de bens e servios, frente aos consumidores.

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Ainda, e em relao aos advogados, apenas, o Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/94) traz previso expressa de responsabilizao dos componentes da classe em caso de culpa ou dolo pelo prejuzo causado (art. 32). Desta forma, responde o procurador, perante seu cliente, quando atuar de maneira negligente ou com manifesta inteno de prejudic-lo. Nestes casos, deve indenizar seu constituinte pela m prestao dos servios acordados.

2 Situaes que geram o dever de indenizar para o advogado O advogado responde pelos erros de fato que praticar no desempenho da funo advocatcia e pelos erros de direito que cometer no exerccio de sua profisso, quando praticados com culpa do mesmo. Rui Stocco (2004, pgina 481) destaca que o erro cometido pelo procurador h de ser inescusvel e efetivamente lesivo, para que dele resulte dever de indenizar. Entende-se por erro inescusvel aquele inadmissvel para um profissional bem instrudo e cauteloso com seu trabalho. O Cdigo de Processo Civil, inclusive, enuncia situaes de erro inescusvel cometidas pelos profissionais inscritos na OAB. Algumas hipteses so: * art. 45, CPC pelo fato de no representar seu constituinte nos dez dias subseqentes sua renncia ao mandato judicial, para evitar que o mandante venha a sofrer prejuzos; * art. 267, I, CPC quando o processo se extingue sem julgamento de mrito, por inpcia da petio inicial, desde que comprovada a desdia do advogado no trato da causa; * art. 267, II, CPC quando, por negligncia do advogado, o processo fica parado por mais de um ano, dando ensejo extino do mesmo, sem julgamento do mrito; * art. 267, III, CPC quando o autor do processo no praticar os atos de sua competncia, abandonando o processo por mais de trinta dias, em funo de inrcia de seu advogado, causando a extino do processo; * art. 295, pargrafo nico, I, CPC indeferimento da petio inicial por falta do pedido ou causa de pedir; * art. 295, pargrafo nico, II, CPC inpcia da petio inicial, quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso. O Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/94) elenca, ainda, em seu art. 34, uma srie de causas de responsabilizao do mandatrio, como, por exemplo: * Violao de sigilo profissional (inciso VII) sem justa causa;

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* Imputar a terceiro, sem autorizao de seu constituinte e em nome dele, fato definido como crime (inciso XV); * Enriquecimento ilcito, custa do cliente ou da parte adversa, por si ou por outrem (inciso XX). Os incisos do art. 34 da Lei 8.906/94, citados acima, so apenas algumas das maneiras de se responsabilizar civilmente o advogado por sua conduta. Vale ressaltar que o referido artigo possui a previso de vinte e nove formas de infrao disciplinar, por parte do advogado. Vistos os casos em que o procurador chamado a responder pela prestao faltosa de seu servio, resta estudar as verbas indenizatrias com as quais dever arcar. 2.1 Verbas indenizatrias em caso de responsabilizao do procurador Maria Helena Diniz (2004, pgina 287) ensina que "o advogado dever, obviamente, indenizar prontamente o prejuzo que vier a causar por negligncia, erro inescusvel ou dolo". Logo, no que se refere atuao em juzo do advogado, conforme determinam os doutrinadores consultados, se restar provada sua culpa no insucesso da ao, dever indenizar seu cliente pelos danos patrimoniais sofridos a ttulo de dano emergente e, ainda, se provado o dano moral, tambm ser compensado. Indeniza-se o valor efetivamente gasto pelo mandante com a sucumbncia da ao, como o caso das custas do processo e verba honorria paga ao patrono da parte contrria, estas verbas a ttulo de dano material. Em relao ao dano moral, quando restar comprovado erro indesculpvel ou culpa do advogado, tambm dever ser indenizado, uma vez que est previsto na prpria Constituio Federal (art. 5, V e X). Ainda, em relao atividade extrajudicial exercida pelo profissional do Direito, devidamente inscrito na OAB, deve-se atentar que, neste caso, ele se obriga pelo resultado pactuado. o que ocorre, por exemplo, quando se compromete a entregar um parecer ou a redigir um contrato. Aqui, se atuar com negligncia, imprudncia ou impercia, causando prejuzos ao seu mandante, estar obrigado a reparar efetivamente o que seu cliente perdeu e os valores que poderia receber se o profissional tivesse atuado com a diligncia esperada. Outra questo que surge, e com divergncias no campo doutrinrio, a responsabilizao do patrono da causa pela perda da chance de seu cliente. A teoria da perda da chance, por ensejar controvrsias e, portanto, uma pesquisa mais fundamentada, ser tratada a seguir. 2.2 A indenizao pela perda da chance Primeiramente, e antes de tratar especificamente da indenizao da perda de uma chance pelo advogado, vale proceder definio e exemplos da referida teoria, para melhor compreenso acerca do tema.

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A teoria da perda de uma chance (perte dune chance) surgiu na Frana, a partir da dcada de 60, e foi criada, primeiramente, com vistas atividade mdica. Foi desenvolvida em funo da difcil comprovao dos elementos formadores da responsabilidade do profissional, sendo chamada de "teoria da perda de uma chance de cura ou de sobrevivncia". Relativamente recente no Brasil, a perda da chance est ligada idia de dano, como forma de aferio do mesmo, para efeitos de ressarcimento. considerada uma terceira espcie de dano patrimonial, vista como um intermedirio entre o conceito de dano emergente e o de lucro cessante. O dano patrimonial, para efeitos de indenizao, deve ser atual e certo, de forma a facilitar o clculo dos valores devidos a ttulo de perdas e danos. A perda da chance, contudo, teoria utilizada para calcular a indenizao por dano material quando h um dano atual, porm incerto, dito "dano hipottico", o qual necessitar de um juzo de valor para a aferio do quantum devido a ttulo de indenizao. O que se analisa a potencialidade de uma perda, no o que a vtima realmente perdeu (dano emergente) ou efetivamente deixou de ganhar (lucro cessante). H julgados, nos tribunais brasileiros, que concedem a indenizao da perda da chance, porm, a ttulo de lucro cessante, o que constitui um equvoco, pois, como demonstrado, ainda que sejam figuras muito prximas, no so de todo iguais. Vale ressaltar, ainda, que, quando da indenizao patrimonial sob o prisma da perda de oportunidade, o que se deve levar em conta para a fixao do quantum a chance em si, e no o que a vtima poderia ter recebido; no se pode tencionar cobrir o eventual benefcio perdido. Quando se fala na indenizao de um dano material hipottico, incerto, muitas crticas so feitas pelos doutrinadores, seja em funo da fixao do quantum da reparao, ou justamente da incerteza de um dano caracterizado como "patrimonial". Slvio de Salvo Venosa (2003, pgina 201), contudo, traz exemplo de perda da chance que , inclusive, indenizada hodiernamente, in verbis:

"Quando nossos tribunais indenizam a morte do filho menor com penso para os pais at quando esse atingiria 25 anos de idade, por exemplo, porque presumem que nessa idade se casaria, constituiria famlia prpria e deixaria a casa paterna, no mais concorrendo para as despesas do lar. Essa modalidade de reparao de dano aplicao da teoria da perda da chance".

Quanto responsabilizao do advogado pela perda da chance, considera-se indenizvel quando ocorre em funo de atividade culposa do advogado. o caso, por exemplo, da perda do prazo para contestar a ao ou para interpor um recurso. Configura-se, aqui, obrigao de meio do defensor, que responder somente de provada sua imprudncia como causa do ocorrido, devendo a parte prov-la, quando proferir sua acusao.

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Pode, contudo, o advogado ser responsabilizado pelo incumprimento de uma obrigao de resultado, quando no entrega um parecer na data pactuada ou no leva ao registro um ato constitutivo, e se obrigou a faz-lo. Deve a vtima, ainda, provar a culpa de seu patrono, podendo este se eximir ao comprovar, por exemplo, que a parte no forneceu determinados dados, quando se comprometeu a fornec-los, ficando caracterizada sua culpa exclusiva para a ocorrncia do incumprimento por parte do advogado. Desta forma, cabe ao interessado a comprovao da desdia do profissional no exerccio da atividade pactuada, para que haja dever de reparao pela perda da chance. A doutrina, contudo, diverge quanto possibilidade (ou no) de se indenizar a perda de uma chance, quando se tratar de prestao de servios advocatcios. Maria Helena Diniz e Carlos Roberto Gonalves so favorveis indenizao, pelo advogado, da perda da chance do cliente. A primeira, inclusive, ao listar os motivos pelos quais pode ser o patrono responsabilizado, estabelece, pgina 287 de sua obra, a conduta culposa que vier a resultar na perda de uma chance. Rui Stocco (2004, pgina 490), contudo, mostra-se contrrio a esta forma de compensao de danos. O pargrafo a seguir explicita tal idia:

"No h como admitir que outrem substitua o juiz natural da causa para perscrutar o ntimo de sua convico e fazer um juzo de valor a destempo sobre a possibilidade de qual seria a sua deciso, caso a ao fosse julgada e chegasse ao seu termo. Ora, admitir a possibilidade de o cliente obter a reparao por perda de uma chance o mesmo que aceitar ou presumir essa chance de ver a ao julgada conduzir, obrigatoriamente, a uma deciso a ele favorvel".

Filio-me aos primeiros argumentos referidos, com certas restries, no que tange perda de prazo e no interposio de recurso, por parte do advogado, como ensejadoras de responsabilizao pela perda de uma chance. Para que o procurador seja responsabilizado, deve haver prova de sua desdia do trato com o cliente e seus interesses. Assim, caso o cliente tencione responsabilizar o advogado pela no interposio de um recurso, deve comprovar que o mesmo foi negligente. Necessrio lembrar, no que tange aos recursos em mbito civil, que ele s pode ser interposto se forem pagas as custas processuais, primeiramente. Ainda, quando se trata de Justia do Trabalho, deve-se proceder ao depsito recursal (que corresponde ao valor determinado, pelo juiz, na sentena, observando-se que, se a condenao ultrapassar R$ 4.401,76, este ser o valor do depsito) para que a parte possa recorrer da deciso que julgar errada. Logo, se comprovado, nos casos citados, que o advogado cumpriu com seu dever de informao, expondo tal situao parte, e esta no efetuou os pagamentos necessrios, independentemente de seus motivos, no h que se falar em responsabilizao do procurador, uma vez que se caracteriza a

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culpa exclusiva da vtima, excludente da responsabilidade civil. Porm, em a parte demonstrando que a falta fora do advogado (quer por omisso de informaes, quer por negligncia com a prestao de seu servio), que demonstrou a ele seu interesse em recorrer da deciso monocrtica, disponibilizando dos valores necessrios, que o procurador nada fez e, ainda, apresentando julgados que o levem a crer que aquela deciso seria reformada pelo tribunal, h de se responsabilizar o procurador, devendo este indenizar a parte pela perda da chance, sem prejuzo de outras verbas indenizatrias que so comprovadamente devidas. Ainda, em relao crtica apresentada por Rui Stocco, de que o no se pode indenizar o dano referente perda da chance porque no h como se aferir o quantum que poderia ser fixado pelo juiz natural da causa, a ttulo de reparao, pois sequer h como saber se o processo teria resultado diverso, se a parte tivesse esgotado as chances que possua. Vale esclarecer, neste momento, que o que se perquire no a compensao de todos os valores que a parte ganharia se seu advogado houvesse se dedicado ao, como que se tivesse certeza de que o prejudicado venceria a demanda; pune-se, isto sim, a desdia do advogado no trato com o cliente, ao desrespeitar o mandato que firmaram e as instrues que lhe foram passadas pelo mandante. Desta forma, a indenizao no se calcula em funo do valor da causa, por exemplo, que a parte receberia quando do sucesso de sua demanda; o quantum ser fixado em funo da perda da chance e da negligncia do procurador da parte. Na busca de julgados a respeito do tema, encontram-se muitos que tratam da responsabilidade civil do advogado e das verbas que o mesmo est obrigado a indenizar. Porm, em sede de perda da chance, poucas so as decises a respeito da atividade advocatcia. 2.3 Jurisprudncias Conforme j referido anteriormente, a aplicao da teoria da perda da chance responsabilizao do advogado recente e, portanto, difcil de encontrar em sede de doutrina e de jurisprudncia. o que se nota da pesquisa efetuada, uma vez que foram encontrados apenas dois acrdos referindo esta forma de dano, com realizao ao contrato de mandato firmado entre cliente e advogado. Assim, e, primeiramente, para melhor ilustrar a responsabilizao do patrono civilmente, quando atuar com desdia em suas causas, importante observar as diretrizes traadas pela construo jurisprudencial brasileira:

Apelao cvel. Responsabilidade civil. Advogado que atua em reclamatria trabalhista. Insucesso na demanda no gera o dever de indenizar. Dano moral no configurado. Recurso improvido.(TJRS. AP. N 70004631768. 2 CC. REL. Des. Ney Wiedemann Neto). RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. SENTENA DESFAVORVEL. OBRIGAO DE MEIO, NO DE RESULTADO. AUSNCIA DO CAUSDICO AUDINCIA.

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Para fixar-se a responsabilidade civil do advogado o juiz deve examinar a repercusso da omisso ou ato praticado e sua influncia no resultado da demanda. Ainda, deve verificar as possibilidades de xito do cliente. Confisso ficta aplicada em causa solvida em prova documental, exceto quanto ocorrncia de justa causa para a despedida. Todavia, sabido que o depoimento pessoal, sem outros elementos, faz prova contra o depoente. Assim, conclui-se que a omisso do advogado no acarretou o decaimento. No reconhecimento da responsabilidade civil. Recurso provido. (TJRS. AP. N 71000513929. 3 trc-jec. REL. DES. MARIA JOS SCHMITT SANTANNA). RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. PRESTAO DE SERVIOS DEFICIENTE. DANOS MORAIS E MATERIAIS. EXIGNCIA DE PROVA DE DOLO OU CULPA, ESTA GRAVE E INESCUSVEL A JUSTIFICAR RESPONSABILIZAO. A obrigao do profissional do direito de meio e no de resultado, dependendo a responsabilidade civil da verificao de culpa (art. 159, do CC de 1916, e art. 14, 4, do CDC). No havendo prova de que o profissional liberal haja obrado com culpa grave, ou errado grosseiramente, no h se falar em responsabilizao. No se tipifica desdia, negligncia ou abandono da causa o no uso de todos os recursos ou prazos processuais, quando os pertinentes foram utilizados. Dir-se-, inclusive, que a insistncia, no raras vezes, provocando retardamento do feito, pode at tipificar litigncia temerria, quando ento sim poderia gerar responsabilizao. Apelao desprovida. (TJRS. AP. N 70008064180. 9 CC. REL. DES. MARILENE BONZANINI BERNARDI).

Como se pode notar, a jurisprudncia tem analisado cuidadosamente cada caso em concreto, para que no venha a prejudicar o advogado, uma vez que a condenao acaba por denegrir sua imagem como profissional. Ainda, e no que tange perda da chance, importante analisar os dois acrdos que seguem:

APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. PERDA DE UMA CHANCE. ADVOGADO. MANDATO. DECISIVA CONTRIBUIO PARA O INSUCESSO EM DEMANDA INDENIZATRIA. DEVER DE INDENIZAR CARACTERIZADO. Tendo a advogada, contratada para a propositura e acompanhamento de demanda indenizatria por acidente de trnsito, deixado de atender o mandante durante o transcorrer da lide, abandonando a causa sem atender s intimaes e nem renunciando ao mandato, contribuindo de forma decisiva pelo insucesso do mandante na demanda, deve responder pela perda de chance do autor de obteno da procedncia da ao indenizatria. Agir negligente da advogada que ofende ao art. 1.300 do CCB/1916. APELO DESPROVIDO.(TJRS.AP. N 70005473061. 9 cc. rel. Des. Ado Sergio do Nascimento Cassiano). apelao cvel. civil e processual civil. responsabilidade civil. dano material. perda de uma chance. ajuizamento de demanda trabaLhista DEPOIS DE transcorrido o prazo prescricional. advogado indicado pelo sindicato. culpa in eligendo. Tendo o associado perdido a chance de ver sua pretenso apreciada pela Justia Obreira, em

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face do transcurso do prazo prescricional para o ajuizamento da ao, decorrente da desdia do profissional indicado pelo sindicato, deve a entidade de classe ser responsabilizada pelos prejuzos originados pela perda da chance experimentada pelo autor. Responde o sindicato por culpa in eligendo. Exegese do art. 1.521, inciso III, do CCB/1916. Ainda que no houvesse obrigatoriedade de aceitao, era dever do sindicato a fiscalizao dos servios prestados pelo advogado indicado. Apresentada a prova de que o profissional estava autorizado a prestar os servios para o associado, era nus do sindicato a prova quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (art. 333, II, CPC). Valores buscados na demanda trabalhista, no-impugnados pelo requerido, que devem servir de base para o quantum indenizatrio. APELO PROVIDO. AO JULGADA PROCEDENTE.(TJRS.AP. N 70006227599. 9 cc. rEL. Des. Ado Sergio do Nascimento Cassiano).

Em ambas as decises a negligncia do profissional gerou o dever de indenizar, por danos materiais, ttulo de perda da chance. Contudo, no segundo, no foi ao patrono que incumbiu a obrigao de compensar o dano sofrido pela parte, mas sim do sindicato que o indicou a um de seus membros.

CONSIDERAES FINAIS A responsabilidade do advogado advm do mandato. A partir do instrumento de mandato, o mandatrio obriga-se a defender os interesses de seu cliente, em juzo e fora dele, bem como a mantlo informado sobre o desenvolvimento de sua ao. O advogado responde civilmente pelos atos que praticar na defesa dos interesses de seus clientes, se resultarem em dano para os mesmos, quando decorrente de culpa ou dolo no exerccio de sua profisso. Assim, quando, por desdia sua, o advogado deixar de atender a uma vontade de seu cliente, desde que esta seja juridicamente possvel de realizar, no ajuizando uma ao ou deixando de interpor recurso para reformar sentena prejudicial a seu cliente, dever ser obrigado a indenizar a perda de uma chance, se restar provado que o resultado poderia ter sido diverso, se o procurador tivesse agido com retido no exerccio de seu ofcio. A indenizao, pelo advogado, da perda da chance tema recente em nossos tribunais, encontrando-se poucas decises a respeito. Deve-se observar, a partir de ento, o rumo que ser tomado por nossos tribunais. Das jurisprudncias citadas, apenas uma trata da perda de uma chance a ser indenizada pelo advogado, concedendo referida forma de indenizao.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

http://jus.uol.com.br/revista/texto/8250/a-perda-da-chance-e-a-responsabilizacao-do-a... 27/02/2011

A perda da chance e a responsabilizao do advogado - Revista Jus Navigandi

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Sobre o autor
Bibiana Carollo Bortoluzzi
servidora pblica federal, bacharelanda em Direito pela Universidade Federal de Santa Maria

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

BORTOLUZZI, Bibiana Carollo. A perda da chance e a responsabilizao do advogado. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1018, 15 abr. 2006. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/8250>. Acesso em: 27 fev. 2011.

http://jus.uol.com.br/revista/texto/8250/a-perda-da-chance-e-a-responsabilizacao-do-a... 27/02/2011