A IMPORTNCIA ESTRATATGICA DOS TTULOS PARA AS ENTIDADES DO TERCEIRO SETOR: VANTAGENS E OBRIGAES Renato Dolabella Melo1

Atualmente, a atuao do Terceiro Setor tem ganhado destaque junto opinio pblica em geral. Trata-se de esfera que se encontra em crescimento constante, o que gera os debates sobre a matria. A delimitao de um conceito de Terceiro Setor inicialmente se baseia na considerao de que haveria um Primeiro Setor, constitudo pelo Estado, e um Segundo Setor, incorporado pela iniciativa privada com fins lucrativos. Seguindo esse raciocnio, o Terceiro Setor seria, portanto, a sociedade civil organizada de forma a planejar e executar aes de interesse social. integrado por pessoas jurdicas de Direito privado sem fins lucrativos, destinadas a promover atividades de interesse pblico. Uma concepo mais madura da questo objetiva que o Terceiro Setor seja um meio pelo qual a sociedade, organizada atravs dessas pessoas jurdicas, possa propor e planejar polticas pblicas junto com o Estado, alm da execuo desse tipo de ao. Apesar de usualmente chamadas de Organizaes No Governamentais (ONGs), tecnicamente as entidades do Terceiro Setor so, em geral, associaes ou fundaes. As primeiras so constitudas por meio da reunio de um grupo de pessoas, que unem esforos na execuo de um fim comum. As segundas tratam-se de um patrimnio ao qual conferida personalidade jurdica, de modo a lhe possibilitar
Advogado. Mestre em Propriedade Intelectual e Inovao pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI. Mestrando em Direito pela UFMG. Ps-graduado em Direito de Empresa pelo CAD/Universidade Gama Filho RJ. Membro da Comisso de Terceiro Setor da OAB/MG. Membro da Comisso de Concorrncia e Regulao Econmica da OAB/MG. Membro fundador e Diretor Administrativo do Centro Mineiro de Estudos em Propriedade Intelectual e Inovao CEMEPI. Professor de Propriedade Intelectual, Direito do Consumidor e Direito Econmico no curso de graduao em Direito da UFMG. Professor de Direito do Terceiro Setor em cursos de extenso e capacitao da FEAD e do Instituto de Governana Social IGS. Professor de Direito da Propriedade Industrial no curso de graduao em Direito da FEAD. Professor de Direito Econmico e da Concorrncia, Direito do Consumidor e Economia no curso de graduao em Direito da Unifenas. Autor da obra Gesto Tributria do Terceiro Setor e co-autor da obra Gesto Trabalhista do Terceiro Setor, utilizadas pelo Instituto de Governana Social IGS em cursos de capacitao de entidades do Terceiro Setor. Palestrante e autor de artigos publicados nas reas de Propriedade Intelectual, Terceiro Setor e Direito Econmico.
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assumir deveres e obter direitos. Assim, independente do nome que a entidade utilize, como instituto ou termo congnere, importante identificar corretamente a sua natureza jurdica. As fundaes devem ainda operar sob a curadoria do Ministrio Pblico, exigncia essa que no se aplica automaticamente s associaes. Deve-se ressaltar, contudo, a competncia do Ministrio Pblico para velar pela adequada execuo de recursos pblicos eventualmente recebidos pelas pessoas jurdicas integrantes do Terceiro Setor, sejam elas associaes ou fundaes. Visando fomentar a atuao de tais entidades, foram criadas leis destinadas a conceder ttulos a essas pessoas jurdicas, a fim de conferir-lhes certas prerrogativas. Dentre essas titulaes, podemos destacar, na esfera federal, o ttulo de Utilidade Pblica, o de Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social CEBAS, o de Organizao Social OS e o de Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIP. importante frisar, desde logo, que o fato de uma entidade eventualmente obter determinada titulao no desnatura sua natureza jurdica inicial. Dessa forma, permanecero configuradas como associaes ou fundaes, mas estaro investidas em uma roupagem no caso, o ttulo que lhes possibilitar certas prerrogativas. Para tanto, contudo, devero cumprir alguns requisitos legais. justamente essa percepo a respeito de vantagens e obrigaes oriundas da titulao que os integrantes do Terceiro Setor devem ter, a fim de que possam utilizar de forma efetiva e correta as ferramentas de fomento que a legislao disponibiliza. Entretanto, no raro se deparar com uma entidade que possui um determinado ttulo mas desconhece quais prerrogativas tal situao lhe confere. Em relao s vantagens, os exemplos so numerosos. Uma entidade titulada como Utilidade Pblica ou como OSCIP na esfera federal poder receber doaes incentivadas. A doao dever ser efetivada por uma pessoa jurdica tributada no regime de lucro real, limitada a 2% (dois por cento) de seu lucro operacional. Essa contribuio poder ser deduzida como despesa operacional pelo doador, o que lhe gera um benefcio fiscal pela reduo da sua base de clculo para determinados tributos.

A entidade beneficiada, por sua vez, dever aplicar integralmente os recursos recebidos por meio desse tipo de doao na realizao de seus objetivos sociais, vedada a distribuio de lucros, bonificaes ou vantagens a dirigentes, mantenedores ou associados. Um outro aspecto que pode ser destacado diz respeito remunerao dos dirigentes. As entidades qualificadas como OS ou OSCIP podero faz-lo sem prejuzo da possibilidade de recebimento de doaes nos moldes j apresentados ou perda de determinados benefcios fiscais. Contudo, tal ato dever ser realizado por meio de vnculo empregatcio, estando o salrio limitado ao teto dos servidores do Poder Executivo Federal, conforme artigo 34 da Lei 10.637/02. Em Minas Gerais, a Lei 14.870/03 instituiu o ttulo de OSCIP no mbito estadual. Assim como a lei federal, tambm aqui est presente a possibilidade de remunerao dos dirigentes. A entidade qualificada como OSCIP mineira poder celebrar Termo de Parceria com o Estado de Minas Gerais, sendo o ttulo condio essencial para tanto. Para finalizar essa breve exemplificao de vantagens, deve-se ressaltar, ainda, a possibilidade de iseno de contribuies previdencirias em funo do ttulo de CEBAS. importante frisar, contudo, que esse benefcio encontra-se cercado de polmicas, haja vista a existncia de questionamentos quanto real necessidade de tal certificao para gozo do benefcio fiscal nesse mbito pelas entidades beneficentes2 de assistncia social. H entendimento jurdico no sentido de que, uma vez que essa questo tratar-se-ia de imunidade tributria, o ttulo de CEBAS no seria obrigatrio para tais entidades, desde que as mesmas atendem aos dispositivos previstos no artigo 195, 7 da Constituio da Repblica e no artigo 14 do Cdigo Tributrio Nacional:

A doutrina jurdica conceitua entidade beneficente de assistncia social como aquela em que parte de suas atividades deve estar voltada promoo gratuita aos carentes, no a totalidade (SOUZA, 2004, p. 232). Dessa forma, diferem-se das filantrpicas no sentido de que estas oferecem atendimento exclusivamente gratuito aos usurios enquanto as beneficentes podem faz-lo parcialmente.

O artigo 195, 7 da Constituio3 aponta uma suposta iseno, para as entidades beneficentes de assistncia social, quanto s contribuies para a seguridade social. [...] Quanto expresso isentas, presente no artigo 195, 7, parte significativa da doutrina questiona o termo usado pelo legislador, pois entende no tratar-se tal situao de iseno, mas sim de imunidade, tendo em vista a instituio do benefcio na Constituio da Repblica. [...] Como conseqncia dessa interpretao, mais adequada situao do que meramente a leitura literal do texto legal, temos que quaisquer imposies para o exerccio dessa prerrogativa pelas entidades devem estar indicadas em lei complementar, como o caso das disposies j destacadas do artigo 14 do CTN. A Lei 8.212/91 (ordinria), entretanto, impe, em seu artigo 554, diversos requisitos para que a entidade fique dispensada do pagamento de contribuies para a seguridade social. Novamente tendo em vista as concluses apontadas acerca da questo da imunidade, no podemos exarar concluso outra que no pela inconstitucionalidade das disposies desse artigo da Lei 8.212/91, uma vez que se trata de lei ordinria, por ofensa ao artigo 146, II da Constituio. Dentre os requisitos extravagantes, podemos destacar a exigncia de obteno de ttulos de Utilidade Pblica e do Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social CEBAS, alm da vedao de remunerao a dirigentes. (MELO, 2008, p. 13 a 15)

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: [...] 7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. 4 Art. 55. Fica isenta das contribuies de que tratam os arts. 22 e 23 desta Lei a entidade beneficente de assistncia social que atenda aos seguintes requisitos cumulativamente: I - seja reconhecida como de utilidade pblica federal e estadual ou do Distrito Federal ou municipal; II - seja portadora do Certificado e do Registro de Entidade de Fins Filantrpicos, fornecido pelo Conselho Nacional de Assistncia Social, renovado a cada trs anos; III - promova, gratuitamente e em carter exclusivo, a assistncia social beneficente a pessoas carentes, em especial a crianas, adolescentes, idosos e portadores de deficincia; IV - no percebam seus diretores, conselheiros, scios, instituidores ou benfeitores, remunerao e no usufruam vantagens ou benefcios a qualquer ttulo; V - aplique integralmente o eventual resultado operacional na manuteno e desenvolvimento de seus objetivos institucionais apresentando, anualmente ao rgo do INSS competente, relatrio circunstanciado de suas atividades. 1 Ressalvados os direitos adquiridos, a iseno de que trata este artigo ser requerida ao Instituto Nacional do Seguro Social-INSS, que ter o prazo de 30 (trinta) dias para despachar o pedido. 2 A iseno de que trata este artigo no abrange empresa ou entidade que, tendo personalidade jurdica prpria, seja mantida por outra que esteja no exerccio da iseno. 3o Para os fins deste artigo, entende-se por assistncia social beneficente a prestao gratuita de benefcios e servios a quem dela necessitar. 4o O Instituto Nacional do Seguro Social - INSS cancelar a iseno se verificado o descumprimento do disposto neste artigo. 5o Considera-se tambm de assistncia social beneficente, para os fins deste artigo, a oferta e a efetiva prestao de servios de pelo menos sessenta por cento ao Sistema nico de Sade, nos termos do regulamento.

Mesmo diante de tal questionamento, nada impede que as entidades voluntariamente busquem o ttulo de CEBAS, a fim de obter a iseno quanto ao pagamento das contribuies sociais sem a necessidade de questionamento judicial e mediante o atendimento de tais requisitos extraordinrios. De fato, percebe-se que um grande nmero de instituies do Terceiro Setor possuem essa certificao ou desejam obt-la. Entretanto, em que pese apresentarmos algumas vantagens oriundas dos ttulos, de suma importncia para as entidades que sejam tambm percebidas claramente as obrigaes que eventualmente passam a assumir em funo da titulao. O desconhecimento dos pontos que devem ser atendidos pelas entidades chega a ocorrer com maior frequencia do que a ignorncia dos benefcios. As entidades tituladas como Utilidade Pblica na esfera federal, por exemplo, no podem remunerar seus dirigentes. Trata-se de exigncia decorrente do prprio ttulo, devendo a pessoa jurdica observar tal preceito, sob pena de desqualificao. Esse fator tambm alcana reflexamente as entidades qualificadas com o ttulo de CEBAS, pois esse certificado exige a titulao prvia como Utilidade Pblica Federal. As OSCIPs, por sua vez, no podem remunerar seus conselheiros. H ainda restries quanto presena de servidores pblicos na Diretoria5 e, no caso da OSCIP mineira, relao de parentesco dos diretores com certos tipos de agentes polticos. A inobservncia de qualquer uma dessas vedaes pode resultar na perda do ttulo. Exigncia comum s entidades tituladas como Utilidade Pblica e s OSCIPs, na esfera federal, a prestao de contas anual ao Ministrio da Justia. Importante destacar que esse fornecimento perodo de informaes no exigido em funo do recebimento de recursos pblicos, mas sim do fato da entidade ostentar um desses ttulos. comum a instituio que no gerencia com frequencia valores originados do errio pblico federal desconhecer tal obrigao.

A Lei mineira 14.870/03 permite uma exceo, relativa ao servidor cedido entidade, que pode ocupar cargo de direo. Tal possibilidade, entretanto, tem sido entendida, pelo Ministrio da Justia, como incompatvel com a manuteno do ttulo de OSCIP federal, apesar de permitida no mbito do estado de Minas Gerais.

Quanto ao CEBAS, interessante verificar que sua benesse mais relevante (iseno de contribuies sociais) implica em prestaes de contas que envolvem clculos contbeis mais profundos. Isso porque o exerccio desse benefcio fiscal exige a comprovao da aplicao anual, em gratuidade, de pelo menos vinte por cento da receita bruta proveniente da venda de servios, acrescida da receita decorrente de aplicaes financeira, de locao de bens, de venda de bens no integrantes do ativo imobilizado e de doaes particulares, cujo montante nunca ser inferior iseno de contribuies sociais usufruda6. Logicamente, a comprovao adequada desse requisito exige que a entidade possua um aparato de pessoal tcnico capacitado para lidar com esse tipo de informao, sendo bastante comum no possuir a instituio recursos para tanto. Assim, nesse caso especfico, de extrema importncia uma anlise prvia de custo e benefcio. Se o montante de tributos que sero objeto da iseno no superarem os gastos que a entidade dever arcar com a estrutura destinada exclusivamente essa prestao de contas especfica do CEBAS, a obteno desse ttulo no ser vantajosa do ponto de vista financeiro. Como exposto brevemente nos exemplos, a manuteno de um ttulo possibilita s entidades do Terceiro Setor determinadas prerrogativas que podem beneficiar suas atividades. Entretanto, devem tambm estar atentas para as obrigaes que assumem em funo desse mesmo certificado. Grande parte das entidades no possui conhecimento desses detalhes, em geral por ausncia de assessoramento adequado nessa rea. Diante dessa breve anlise, conclumos que essencial, portanto, a realizao, pelas instituies, de um planejamento criterioso a respeito das certificaes que deseja obter e manter, de modo que a entidade possa, de forma consciente, pleitear a titulao que melhor atenda s suas necessidades. A correta gesto desse fator pea fundamental para o fomento da atuao do Terceiro Setor nos dias de hoje.

Renato Dolabella Melo

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Art. 3, VI do Decreto 2.536/98.

Advogado OAB/MG 100.755 dolabella@dolabella.com.br

BIBLIOGRAFIA MELO, Renato Dolabella. Gesto Tributria do Terceiro Setor. Belo Horizonte: Instituto de Governana Social, 2008. SOUZA, Leandro Martins de. Tributao do Terceiro Setor no Brasil. So Paulo: Dialtica, 2004.