UNIVERSIDADE FEDERAL DO MARANHO BACHARELADO EM DIREITO DIREITO CONSTITUCIONAL III ALUNO: DANILO DOS SANTOS SILVA DT10304-10

RESUMO DO LIVRO: A ERA DOS DIREITOS, DE NORBERTO BOBBIO

Profa. Maria da Conceio Meirelles Mendes

19/03/2012 Primeiramente, Bobbio afirma que a classe dos direitos do homem tambm heterognea. Entre os direitos compreendidos na prpria Declarao, h pretenses que so bastante diversas entre si, at mesmo incompatveis. Portanto, as razes que sustenta uma vo ao encontro das razes da outra. Nesse caso, no deveramos falar em um fundamento, mas sim, de fundamentos dos direitos do homem, de diversos fundamentos conforme o direito cujas boas razes se deseja defender. A concluso que chega que direitos que tem eficcia to diversa no podem ter o mesmo fundamento e, que os direitos fundamentais sujeito a restries no podem ter um fundamento absoluto, que no permita da uma justificao vlida para a sustentao. Com relao a antinomia dos dos direitos define que so antinmicos a medida que no podem se desenvolver paralelamente, ou seja, a realizao integral de uns impede a realizao integral dos outros. Com isso, dois direitos fundamentais, mas antinmicos, no podem ter, um e outro, um fundamento absoluto, ou seja, um fundamento que torne um direito e o seu oposto inquestionveis. Em outro aspecto o autor, encontrando-se com sucesso um fundamento absoluto, pergunta-se, seria ele capaz de obter de forma rpida e eficiente o reconhecimento e a realizao dos direitos do homem. Nesse ponto traz como exemplo os argumentos de reacionrio de diversos pases contra os direitos do homem, particularmente contra os direitos sociais, onde afirmam que o problema no est na falta de fundamento e sim na sua exeqibilidade. Desta forma, o problema central em relao aos direitos do homem no o de achar um porqu, mas sim o de proteg-los. Decerto, temos uma crise dos fundamentos, que no deve nos levar a uma busca desenfreada de um fundamento absoluto, o que se deve fazer , em cada caso concreto, buscar os vrios fundamentos possveis. Bobbio Afirma que, no se trata de saber quais e quantos so esses direitos, qual a sua natureza e seu fundamento, se so direitos naturais ou histricos, absolutos ou relativos, mas sim qual o modo mais seguro para garanti-los, para impedir que, apesar das solenes declaraes, eles continuem a ser violados. O problema mais urgente

no o problema do fundamento, - apesar de ser reconhecido mas o das garantias. Decerto, tem-se que o problema do fundamento dos direitos do homem foi resolvido com a atual Declarao Universal dos Direitos do Homem aprovado pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 1948, pois representa nica prova atravs da qual um sistema de valores considerado humanamente fundado e, portanto, reconhecido: e essa prova o consenso geral acerca da sua validade. Somente aps a Declarao Universal que pode-se perceber que toda a humanidade partilha alguns valores comuns fruto de um processo de universalidade lento. A Declarao Universal representou apenas o momento inicial da fase final de um processo, o da converso universal em direito positivo dos direitos do homem, atualmente, procura-se maneiras eficientes para a sua garantia numa comunidade como a internacional, na qual ainda no ocorreu o processo de monopolizao da fora que caracterizou o nascimento do Estado moderno. Discorre o autor que hoje temos a noo que os direitos ditos humanos so o produto no da natureza, mas da civilizao humana; enquanto direitos histricos, eles so suscetveis de transformao de ampliao. No inicio do captulo a Era dos Direitos Bobbio coloca uma situao em que um entrevistador pergunta ao autor se ele via, diante de tantas condies desfavorveis, causas de infelicidade, algum sinal positivo. Bobbio respondeu que sim e que via como positivo a crescente importncia atribuda, nos debates internacionais, em seminrios de estudo e em conferencias governamentais, ao problema do reconhecimento dos direitos do homem e analisa o processo de evoluo na histria dos direitos do homem sobre cinco perspectivas: filosfica, histrica, tica, jurdica e poltica. Para a filosofia da historia, o atual debate sobre os direitos do homem pode ser interpretado como um sinal premonitrio do progresso moral da humanidade. Entretanto, para o autor o conceito de moral problemtico e o que seria mais razovel utilizar seria o conceito de conscincia moral que seria algo relacionado com a formao e o crescimento da conscincia do estado de sofrimento, de indigncia, de penria, de misria, ou, mais geralmente, de infelicidade, em que se encontra o homem no mundo, bem como ao sentimento da insuportabilidade de tal estado. Logo, os esforos para o bem que serviro para superar o lado sombrio da humanidade , nascem da conscincia referida acima . O mundo moral, tal como aqui o entendeu, nasce com a formulao, a imposio e a aplicao de mandamentos ou de proibies, e, portanto, do ponto de vista daqueles a quem so dirigidos os mandamentos e as proibies, de obrigaes.

Bobbio fala ainda sobre o fenmeno da especificao dos direitos, que constitui hoje o liame de estudo dos direitos fundamentais do homem. Para ilustrar esse fenmeno da especificao Bobbio cita a Declarao dos Direitos da Criana, Declarao dos Direitos do Deficiente Mental etc. Os direitos do homem possuem uma esfera de debate internacional, mas sua efetivao se torna menos complicada quando regionalizada pelos vrios Estados (pases), isso porque cada territrio tem suas caractersticas que lhe so peculiares e tendo em vista sua ampla diversidade.

nitidamente reconhecida a distino entre teoria e prtica no campo dos direitos do homem. Alis, os pensamentos acerca desses direitos progridem muito mais no campo filosfico do que no campo da efetivao destes. No ps-guerra temos a teorizao dos direitos do homem seguindo duas direes, a primeira no sentido da sua universalizao e a segunda de sua multiplicao.

Bobbio se atem bem mais ao processo de multiplicao dos direitos do homem, por consider-los mais produtivos ao estudo desse seara. Surge ento o processo de nascimento de novos direitos, ao qual Bobbio vai atribuir trs modos: numa primeira linha vai atribuir esse processo ao aumento da quantidade de bens considerados merecedores de tutela. Em seguida fala na extenso da titularidade de alguns direitos tpicos a sujeitos diversos do homem. E por fim porque o prprio homem no mais considerado como ente genrico, ou homem em abstrato, mas tomou corpo na especificidade de suas diversas condutas em sociedade (analise da conduta social do homem.

A doutrina dos direitos do homem nasceu do jusnaturalismo que, com o fim de justificar direitos do homem independentemente do Estado, parte de poucos direitos, porm, essenciais: o direito vida, liberdade e propriedade, como formas de sobrevivncia. J Kant considera que o direito do homem natural liberdade englobaria os demais.

O crescimento dos direitos sociais est diretamente relacionado transformao da sociedade. A esmagadora maioria de normas sobre os direitos do homem, como as

emanadas de rgos internacionais, no so sequer programticas. Ou no o so enquanto no forem ratificadas por Estados particulares.

Somente dois quintos dos Estados-membrs das Naes Unidas ratificaram, nas duas Convenes internacionais sobre os direitos do homem, as declaraes. E existem grandes diferenas entre os Estados do Primeiro, do Segundo e do Terceiro Mundos. As cartas de direitos, no mbito do sistema internacional, so expresses de boas intenes, ou diretivas de ao orientadas para um futuro indeterminado e incerto.

"Direito" um termo da linguagem normativa, na qual se fala de normas e sobre normas. A existncia de um direito implica sempre a existncia de um sistema normativo. A figura do direito tem como correlato a figura da obrigao. Obrigaes morais, naturais e positivas, bem como os respectivos direitos relativos, pertencem a sistemas normativos diversos. Para dar sentido a termos como obrigao e direito, preciso inseri-los num contexto de normas, independentemente de qual seja a natureza desse contexto. Do ponto de vista de um ordenamento jurdico, os chamados direitos naturais ou morais no so propriamente direitos, mas exigncias que buscam validade a fim de se tornarem eventualmente direitos num novo ordenamento normativo.

O autor deixa claro que a revoluo francesa um evento sem precedentes, que assinala o fim ltimo de uma poca e o princpio primeiro de outro. Ainda que tenha sofrido a influencia, quanto idia, da declarao americana, o que a revoluo francesa trouxe em sua carta magna foi algo que influencia at mesmo as constituies mais modernas.

A origem do que foi expresso atravs da revoluo francesa, veio do pensamento de que o homem tem direitos naturais que, enquanto naturais so anteriores instituio do poder civil e, por conseguinte, devem ser reconhecidos, respeitados e protegidos por esse poder.

Entretanto a idia de um direito natural, anterior ao homem em sociedade, trouxe muitas discusses naquele contexto histrico da revoluo, de maneira que para que pudesse ocorrer essa inverso do ponto de vista, da qual nasce o pensamento poltico moderno, era necessrio que se abandonasse a teoria tradicional, segundo a qual o homem um animal poltico que nasce num grupo social, seja ele a famlia ou a prpria

sociedade, para que surgisse a teoria naturalista que tomava o indivduo em si mesmo, fora de qualquer vnculo social e poltico, num estado como o estado de natureza, no qual no se constitui ainda nenhum poder superior aos indivduos e no existem leis positivas que imponham esta ou aquela ao por parte dele. Sendo, portanto, um estado de liberdade e igualdade perfeita, ainda que hipottica.

Na realidade no os homens no nascem nem livres nem iguais, mas esta uma hiptese e no uma constatao, que deve ser aceita para que possa ser invertido a idia tradicional segundo a qual o poder poltico procede de cima pra baixo e no vice-versa.

O autor ainda cita que: Numa concepo orgnica da sociedade, as partes esto em funo do todo; numa concepo individualista, o todo o resultado da livre vontade das partes. Logo, a democracia moderna repousa na soberania no do povo mas dos cidados

A Revoluo Francesa deu origem a uma Declarao, que para a sua elaborao foram necessrios quinze dias, de 11 a 26 agosto de 1789. Entretanto haviam alguns problemas iniciais que deveriam ser sanados para que se pudesse dar continuidade elaborao desta declarao de direitos. O primeiro questiona se era ou no oportuna uma declarao, o segundo, se, reconhecida sua oportunidade, ela deveria ser promulgada isoladamente ou com prembulo constituio, e o terceiro, se, uma vez acolhida a idia de sua promulgao independente, ela deveria ou no ser acompanhada, com uma elaborao de deveres.

A liberdade ainda definida de maneira implcita em seu artigo 6, onde se diz que, sendo a lei expresso da vontade geral, todos os cidados tm o direito de concorrer, pessoalmente ou atravs de seus representantes para formao dela.

Pode-se dizer ainda, que o direito de propriedade anterior a proteo dada liberdade do indivduo. A esfera da propriedade foi sempre mais protegida do que a esfera da pessoa. Logo, no seria necessrio uma norma da Declarao para proclamar a propriedade como direito sagrado e inviolvel assim como se fez necessrio para liberdade individual.

Com relao ao direito resistncia, este se trata de um direito secundrio que so pode ser acionado se um direito primrio for ofendido. O indivduo recorre ao direito de resistncia em ultima instncia, para se proteger contra a falta de proteo dos direitos primrios. Ainda merece destaque o fato de que este direito no pode ser garantido pelo

Estado, j que nenhum governo pode garantir um direito que s vem a tona no momento em que a autoridade do governo desaparece, ou atua de maneira contrria ao direito do indivduo.

O ideal de uma declarao que tem por base os direitos naturais, que no podem ser provados de maneira objetiva, trouxe muitas crticas a essa organizao de direitos. A negao do direito natural, encontrou sua mais radical expresso no positivismo jurdico, que a doutrina dominante entre os juristas desde a primeira metade do sculo passado at o fim da segunda guerra mundial.

Para o positivismo jurdico, os supostos direitos naturais no so mais do que direitos pblicos subjetivos, reflexos do poder do Estado, que no constituem um limite ao poder do Estado, anterior ao nascimento do prprio, mas so uma conseqncia da limitao que o Estado impe a si mesmo.

A compreenso de quem somos e para onde vamos tornou-se cada vez mais difcil, porm, essa compreenso cada vez mais necessria. Com base nestas idia que Kant prope em seus estudos que o mundo dos homens dirigi-se para a paz universal, onde haveriam direitos globais.

Entretanto, para defender suas idia Kant procura se basear no somente em conjecturas e indcios, ele toma como base fatos concretos e o principal deles a prpria Revoluo Francesa. Assim, Kant usa de uma histria proftica que pressagia o que poder ocorrer, no prevendo, mas com base em acontecimentos concretos e no em hipteses, afirma o que vir.

Kant sabia que a mola no progresso no era a calmaria e sim e conflito, por isso deu tanto destaque revoluo francesa. Segundo seus ideais, a fora da Revoluo reside na afirmao do direito do povo a se dar livremente uma constituio em harmonia com os direitos naturais dos indivduos. Entretanto, o prprio Kant afirma que mesmo este conflito no pode tomar propores to grandes.

Ao lado do direito publico interno e externo, Kant, props a existncia de uma terceira modalidade de direito, denominado cosmopoliticum, que seria um direito universal limitado s hospitalidades globais, ou seja, um direito que se baseava no dever de hospitalidade que os pases devem ter uns com os outros e com os cidados do mundo inteiro.

A problemtica do poder colocada em destaque na terceira parte do livro, quando Bobbio questiona como este poder adquirido, conservado, perdido, exercido, defendido e como aqueles cidado que no so detentores deste poder podem se defender dele.

A diferenciao entre resistncia e contestao alvo de discusso logo no inicio deste captulo, de modo que a resistncia como contrria obedincia , compreende todo comportamento de ruptura contra a ordem constituda, que ponha em crise o sistema pelo simples fato de produzir-se. Enquanto que a contestao como contrrio da aceitao, refere-se mais do que um comportamento de ruptura, uma atitude crtica que pe em questo a ordem constituda sem necessariamente p-la em crise.

A participao popular nos estados democrticos encontra-se em crise, por trs razes, primeiro a participao culmina, na melhor das hipteses, na formao da vontade da maioria parlamentar, mesmo que o parlamento ainda fosse o rgo do poder real, a participao popular limita-se a legitimar, a intervalos mais ou menos longos, uma classe poltica restrita que tende a prpria autoconservao. Tambm no restrito mbito de uma eleio, a participao manipulada, ou distorcida pela propaganda das poderosas organizaes religiosas, partidrias e sindicais. Nesse pontos, emergem propostas mais radicais, que ultrapassam a linha da democracia representativa.

O problema da resistncia visto hoje como um fenmeno coletivo e individual, as situaes em que nascem esse problema no so muito diferentes das antigas, ou seja, conquista, usurpao, exerccio abusivo do poder. O que pretende-se derrubar no uma determinada forma de estado, mas uma determinada forma de sociedade, na qual as instituies polticas so apenas um aspecto.

No trata-se de ter o direito de abater o jugo colonial ou de classe; trata-se de ter a fora para faze-lo. O discurso no versa tanto somente sobre direitos e deveres mas sobre as tcnicas mais adequadas.

Hoje, a diferena reside principalmente no tipo de argumentao com o qual esse uso justificado.

A desobedincia civil por sua vez pode assumir varias formas, como a realizao de uma passeata que esta proibida e apesar da proibio. H, porm, uma diferena

entre no fazer o que ordenado e fazer o contrrio do que ordenado, mesmo com essa diferena, tm-se uma coisa em comum, a finalidade principal que a de paralisar neutralizar, por em dificuldade o adversrio, torn-lo inofensivo.

Devemos entender que uma coisa impedir que uma lei, uma ordem, um comando seja implementado, outra coisa torn-los ineficazes atravs do seu no cumprimento.

H duas principais teorias a respeito de qual seria a melhor funo a ser aplicada. A teoria retributiva, segundo a qual a pena teria como principal funo punir o culpado, intercambiando o malum actionis com o malum passionais; e a teoria preventiva, em que a funo essencial da pena consiste em desencorajar as aes que o ordenamento considera como nocivas, sendo, portanto, intimidatria. A distino entre as duas teorias ntida, ainda mais sob a tica das divergentes visualizaes do problema. Podem-se propor duas diferentes questes: a pena de morte eticamente licita ou politicamente oportuna? O problema que o retributivo se pe o da licitude moral da pena de morte, defendendo o ponto de vista da tica que julga as aes com base em princpios preestabelecidos. J o preventivista se coloca no problema da oportunidade poltica, argumentando-se em uma tica que julga a pena de morte com base no resultado, preterindo pelo utilitarismo. Sinteticamente, para os primeiros a pena de morte precisa ser justa e para os segundos o que importa que seja til. to grande a dvida sobre a fora de intimidao da pena de morte e sobre a eficaz justia aplicada com o emprego da pena de morte, que exatamente nesse ponto que as duas teorias se fortalecem apresentando contraposies aos argumentos apresentados pela outra. A isso se d, o chamado argumento de aposta. Apesar disso, uma tese que envolve tanto questes morais quanto polticas jamais pode ser defendidas com um nico argumento, devendo sempre prevalecer um imenso espao para a dialtica. Fugindo desse enfoque j visto, e partindo para a configurao do problema da pena de morte do ponto de vista de quem vai sofr-la, surgem duas concepes: expiao e emenda.

A primeira concepo um meio de contribuir para o resgate do mal realizado; e o segundo, tem o objetivo de ajudar o condenado a se corrigir. A primeira compatvel com a pena de morte e a segunda absolutamente incompatvel, pela fato da sobrevivncia ser condio necessria para emendar. Nesse debate sobre a pena de morte, o autor faz uma constatao de que violncia chama violncia numa cadeia sem fim, e que a salvao da humanidade depende da interrupo dessa cadeia. Para Bobbio, esse o argumento mais forte contra a pena de morte, e preciso comear a romper com esse ciclo de violncia antes que ocorra uma catstrofe sem precedentes.

Para Bobbio h duas razes ou tolerncias, a primeira diz respeito tolerncia religiosa onde o que se est em jogo a sustentao de verdades diametralmente opostas; enquanto que o segundo conceito de tolerncia est ligado para o problema da convivncia de minorias. O conceito de tolerncia generalizado para o problema da convivncia das minorias tnicas, raciais, para aqueles que so chamados de "diferentes". O problema da tolerncia ou da falta dela, pode se manifestar atravs de divergncias nas cincias ou em opinies distintas; como tambm em face de quem diferente por razes fsicas ou sociais, o que leva ao preconceito e discriminao. Para o intolerante, o tolerante um ser ctico, sem convices fortes, e que seria tolerante por ms razes e no pelas boas. Ao lado dessas doutrinas que consideram a tolerncia do ponto de vista da razo prtica, h outras que a consideram do ponto de vista terico, segundo as quais a verdade s pode ser alcanada atravs da sntese de verdades parciais. Sustentam ainda que a verdade no una e que a tolerncia uma necessidade inerente prpria natureza da verdade. O autor, diz, que o debate atual cada vez mais difuso sobre os direitos humanos, trazendo tona a discusso para a ordem do dia das mais respeitadas assemblias internacionais, pode ser entendido como um sinal dos tempos. Sinal, este, otimista em relao ao futuro da humanidade devido ao enfoque dado ao tema, nas palavras de Kant um sinal premonitrio para melhor.