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GESTÃO DE
CONTRATOS
Parte I : Apresentação
Parte II: Introdução
Parte III: O Contrato
Parte IV: As Pegadinhas
Parte V: Estratégia e Negociação
Parte VI: Exercícios
Parte I : Apresentação
3
Antes de iniciarmos, algumas
considerações...
4
Os delírios de todos nós.
5
Pontos de Vista.
A Torre Eiffel para um observador comum A Torre Eiffel para um observador a 95%
(Modelo Realístico) da velocidade da luz
(Modelo Realístico baseado na Relatividade
Especial)
6
Pontos de Vista.
7
O conceito mais importante.
“Para ganhar
conhecimento, adicione
coisas todos os dias. Para
ganhar sabedoria, elimine
coisas todos os dias.”
: Lao-Tsé
8
Parte II : Introdução
9
O que é um contrato?
Definição Formal:
1. Acordo ou convenção é ato jurídico por
força do qual duas ou mais pessoas
convencionam entre si para a execução de
algo sob determinadas condições.
2. Acordo de vontades que visa à criação,
modificação ou extinção de relações
jurídicas de natureza patrimonial.
Definição Informal:
“Lembrança por escrito entre pessoas de boa
fé”.
10
É necessário ter um contrato?
11
O que constitui um contrato?
13
Como se forma um contrato?
19
Quais são os principais tipos
(nomidados) de contratos?
Compra e venda (arts. 481 a 532 do C.C.)
Troca ou permuta (art. 533 do C.C.)
Estimatório (consignação) (arts. 534 a 537 do C.C.)
Doação (arts. 538 a 564 do C.C.)
Prestação de Serviços (arts. 593 a 626 do C.C.)
Locação (arts. 565 a 578 do C.C.)
Empréstimo (arts. 579 a 592 do C.C.)
Depósito (arts. 627 a 652 do C.C.)
Mandato (arts. 653 a 709 do C.C.)
Transporte (arts. 730 a 756 do C.C.)
Seguro (arts. 757 a 839 do C.C.)
Fiança (arts. 818 a 839 do C.C..)
20
Quais são os principais tipos de
contrato que focamos neste curso?
Primariamente: Prestação de Serviços
Secundariamente: Transportes e Locação
Notem que há contratos que podem
unificar vários tipos, como por exemplo,
“Contrato de Prestação de Serviços de
Logística, Locação de Equipamentos e
Outras Avenças”.
21
Revisitando... É necessário ter um
contrato?
É obrigatório ter um contrato somente
quando a lei exige;
Porém, como se há de ver, é altamente
aconselhável que se tenha um contrato
por escrito em qualquer tipo de
prestação de serviço de logística;
A intenção principal é resguardar e
proteger as partes;
As pessoas jurídicas são compostas por
pessoas físicas que mudam ao longo do
tempo, portanto, o que foi acordado
precisa ser registrado por escrito.
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Onde se encaixam o “contrato”, “a
negociação” e a “estratégia”?
Tanto durante a formulação do Contrato
quanto durante a Gestão do Contrato,
há pelo menos 3 “lógicas”
constantemente atuando:
“Lógica da Produção” (funciona/não-
funciona);
“Lógica da Economia” (lucro/prejuízo);
“Lógica do Direito” (é permitido / é proibido /
é obrigatório);
A “negociação” é a articulação destas três
lógicas dentro de um instrumento
contratual;
A “estratégia” subliminar que sempre
existe em toda negociação é a da
“maximização de riqueza”. 23
Parte III : O Contrato
24
Qual a estrutura de um contrato?
Título
Preâmbulo / Partes
Consideranda
Cláusulas
Fechamento
25
O que deve constar no Título do
contrato?
Exatamente aquilo que se quer contratar, de
acordo com os tipos nominados. Por
exemplo:
Contrato de Prestação de Serviços de Logística;
Contrato de Locação de Equipamentos;
Contrato de Transportes;
Também é possível firmar contratos de mais
de um tipo. Por exemplo:
Contrato de Prestação de Serviços de Logística e
Locação de Empilhadeiras;
Contrato de Prestação de Serviços de Logística e
Transportes.
26
O que deve constar no título do
contrato?
Por último, vale mencionar que na maioria
dos contratos de logística, há sempre
outros tipos de acordo que caem na
categoria “inominada”. Se este for o
caso, vale adicionar o seguinte:
Contrato de Prestação de Serviços de
Logística e Outras Avenças.
27
O que deve constar no Preâmbulo
do Contrato e Quais devem ser as
Partes?
As Partes são todas aquelas que tem
alguma relação direta no contrato e que
fazem parte do acordo. Por exemplo:
Um embarcador e seu prestador de serviços
de logística interna;
Um embarcador e uma transportadora;
Uma transportadora e seu agregado;
Um embarcador, o prestador de serviços de
logística interna e a empresa terceirizada
gestora dos serviços (3PL).
28
O que deve constar no Preâmbulo
do Contrato e Quais devem ser as
Partes?
Partes que são mencionadas no Contrato
e que devem de alguma forma executar
alguma tarefa, mas que não assinam
diretamente o Contrato como Parte
interessada, podem assinar como
Intervenientes Anuentes.
29
Exemplo de Preâmbulo
31
Exemplo de Consideranda
CONSIDERANDO QUE:
a CONTRATANTE deseja contratar empresa
especializada na prestação de serviços de ensaque,
movimentação, armazenagem e expedição de
produtos acabados; doravante denominados apenas
“Serviços” ou, no singular, “Serviço”;
a CONTRATADA declara ser uma empresa especializada
nesses tipos de serviços e as Partes acima nomeadas
desejam formalizar as condições pelas quais a
CONTRATADA prestará à CONTRATANTE tais
serviços;
as prestações a serem assumidas pelas Partes são
reconhecidas por ambas como proporcionais;
a proporcionalidade das prestações assumidas é
decorrente de valores vigentes ao tempo em que é
celebrado o presente negócio jurídico;
as Partes estão cientes de todas as circunstâncias e
regras que norteiam o presente negócio jurídico, e
detêm experiência nas atividades que lhes competem
por força deste Contrato, para os efeitos do Art. 157 do
E xCódigo Civil.
e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 32
Quais são as Cláusulas de um
Contrato de Prestação de Serviços
de Logística?
Há algumas cláusulas padrão, mas podem
haver dezenas de cláusulas sobre os mais
diversos pormenores do objeto sendo
pactuado;
O mais importante é que a clareza (mesmo a
repetição de termos) deve prevalecer sobre
a simplicidade (o analítico sobre o
sintético). Em outras palavras, a repetição
prevalece sobre o estilo;
A seguir analisamos uma estrutura sugerida
de cláusulas para contratos de Prestação
de Serviços de Logística;
Por último, analisaremos algumas cláusulas
específicas de contratos de Transporte e de
Locação de Equipamentos.
33
Quais cláusulas devem constar em um
Contrato de Prestação de Serviços de
Logística?
Objeto
Obrigações da CONTRATADA
Acordo de Nível de Serviço (opcional, mas altamente indicado)
Obrigações da CONTRATANTE
Prazo
Preços e Reajuste
Condições de Pagamento
Incidências Fiscais, Recolhimento de Impostos e Tributos
Responsabilidade Trabalhista
Contratação de Pessoal e Vedação
Seguros
Limitação de Responsabilidade
Rescisão e Penalidades
Transferência e Apresentação do Contrato em Garantia
Dispositivos Finais
Foro
34
O que deve conter o Objeto?
35
Exemplo de Objeto
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Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Responsabilidade Técnica:
Responsabilizar-se tecnicamente pela supervisão,
direção técnica e execução dos serviços objeto
do presente contrato, conforme parâmetros e
escopo de serviços acordados.
Responsabilizar-se pelo dimensionamento,
seleção e fornecimento de pessoal necessário
para a realização do objeto contratual, sendo
considerada, para todos os efeitos, como única
e exclusiva empregadora. (Comentário: Isso
pode aparecer dentro da
Responsabilidade Técnica, mas pode não
necessariamente ser o que foi acordado.
Atenção)
Refazer, alterar ou substituir às suas expensas,
quando devidamente comprovada sua
responsabilidade, os serviços prestados, de
forma a não comprometer a qualidade dos
Exemplo
serviços. de Redação de Contrato 39
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Fornecimento e Treinamento de
Pessoal:
Fornecer pessoal necessário e suficiente, após a consolidação
e validação por ambas as partes do escopo acordado, para
garantir a execução dos serviços acordados no presente
Contrato, para atender as demandas de prazo e qualidade
da CONTRATANTE. A CONTRATADA deverá providenciar a
troca dos funcionários que estejam trabalhando sob o
escopo deste contrato sempre que solicitado formalmente
pela CONTRATANTE. (Comentário: A segunda parte é
ingerência. Não é aconselhável deixar isso por
escrito)
Comprovar e formalizar trimestralmente junto à
CONTRATANTE os treinamentos realizados no período, e
apresentar à CONTRATANTE o plano dos novos
treinamentos previstos para o trimestre seguinte visando o
aprimoramento
Exemplo dedeRedação
seus integrantes. Os treinamentos e
de Contrato 40
implementações de instruções de trabalho estarão sujeitas à
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Manutenção de Equipamentos:
Fornecer à sua custa exclusiva, gás para as
empilhadeiras, ou outro combustível que venha a
substituí-lo, todos os materiais, lubrificantes,
reparos, reposições de peças, para manutenção dos
equipamentos locados para a CONTRATANTE. Se o
combustível utilizado for fornecido pela
CONTRATANTE, a CONTRATADA se compromete a
ressarcir integralmente tal custo, devendo este ser
abatido do valor da nota fiscal/fatura do mês, via
nota de débito. (Comentário: O Fornecimento de
Equipamentos é tratado posteriormente.)
Manter as empilhadeiras locadas em perfeito estado
de manutenção, e substituí-las em prazo não
superior a 24 (vinte e quatro) horas em caso de
quebra. (Comentário: Isso pode fazer parte do
Exemplo
ANS.) de Redação de Contrato 41
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Fornecimento de Equipamentos de
Proteção Individual:
Fornecer EPI’s (Equipamentos de Proteção
Individual), uniformes, treinamento, e o
que mais necessário for para execução das
tarefas CONTRATADA com segurança de
pessoal, ambiental e patrimonial, conforme
previsto na NR-6. O fornecimento,
manutenção e reposição de equipamentos
específicos de proteção coletiva para o
carregamento e descarregamento de
caminhões isotanques é de
responsabilidade exclusiva da
CONTRATANTE.
Exemplo de Redação(Comentário:
de Contrato Neste 42
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Cumprimento das Normas
Regulamentadoras:
Cumprir e fazer com que seus empregados
cumpram as normas e regulamentos
administrativos e de segurança do trabalho
fornecidas pela CONTRATANTE, inclusive a
NR-5 do Ministério do Trabalho relacionada com
a CIPA, se necessário;
Em caso de acidente com ou sem afastamento
de qualquer integrante da CONTRATADA, o
envolvido deverá realizar re-treinamento e
atualização das normas de segurança no
mínimo por um dia, sendo que seu retorno ao
trabalho estará condicionado a uma avaliação
formal do responsável por segurança da
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 43
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Cumprimento dos Horários de
Trabalho:
Prestar os serviços em horário administrativo
e de turno, inclusive sábados, domingos e
feriados, conforme discriminado no Anexo
III. CONTRATANTE e CONTRATADA
deverão revisar os números e horários
apresentados no Anexo IV após dois
meses do início desse Contrato.
(Comentário: Cláusulas de escape,
como esta segunda frase, podem ser
arriscadas, mas necessárias.)
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 44
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Atendimento as Normas de Saúde,
Segurança e Meio Ambiente da
CONTRATANTE:
Cumprir a POLÍTICA DA QUALIDADE, SAÚDE e
do MEIO AMBIENTE da CONTRATANTE, no
que se refere à interface com os serviços
previstos neste contrato;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 45
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Recolhimento de Tributos:
Cumprir a Legislação Trabalhista,
Previdenciária e Fiscal e demais legislações
e normas complementares;
Comprovar mensalmente à CONTRATANTE,
o recolhimento dos tributos, taxas e
contribuições relativos ao Contrato a que
esteja obrigada, inclusive os recolhimentos
trabalhistas, previdenciários, tributários e
fundiários;
Comentários Gerais: Estas cláusulas são
tratadas em detalhes mais a frente.
Lembre-se, quando redigindo um
contrato é melhor ser redundante do
que deixar algo de fora.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 46
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Sigilo:
Não divulgar nem fornecer a terceiros os
dados e informações que receber da
CONTRATANTE ou a que tenha acesso em
função dos serviços ora contratados,
conforme descrito no Anexo V;
(Comentário: Os anexos geralmente
são extensos e, na maioria das vezes,
tem um caráter político e
“intimidador”. Pessoalmente jamais
vi qualquer sanção descrita ser posta
em prática.)
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 47
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Apresentação de Boletins de Medição:
Apresentar mensalmente à CONTRATANTE o
Boletim de Medição dos serviços, a qual terá o
prazo de 02 (dois) dias úteis para quaisquer
questionamentos;
Apresentar mensalmente à CONTRATANTE o
Boletim de Medição do ANS, a qual terá o
prazo de 02 (dois) dias úteis para quaisquer
questionamentos;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 49
Exemplos de Obrigações da
CONTRATADA
Outras cláusulas:
Obter à sua custa, os licenciamentos e
autorizações necessários à prestação dos
serviços contratados;
Fornecer transporte e alimentação aos seus
empregados utilizados na prestação de
serviços, objeto deste Contrato, e, em caso
de greve, valer-se, no melhor esforço
possível, de meio alternativo de transporte,
para não prejudicar as atividades da
CONTRATANTE;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 50
O que deve conter o Acordo de Nível de
Serviço?
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 55
Exemplo de estrutura de acordo
para Chargeback
Durante o mês corrente, SKUs referentes a ITENS
expedidos e/ou movimentados exclusivamente durante
o HRE da CONTRATANTE são denominados SKUs de
Responsabilidade Exclusiva da(s) CONTRATANTE(S)
(“SKUs de RE da CONTRATANTE”);
Durante o mês corrente, SKUs referentes a ITENS
expedidos e/ou movimentados ora em HRE da
CONTRATADA e ora em HRE da CONTRATANTE são
denominados SKUs de Responsabilidade Mista
(“SKU RM”);
Após constatação, investigação e confirmação de
quantidades à menor encontradas entre a contagem
física e o número contábil do sistema são doravante
denominadas Diferenças à Menor (“DIFSAMENOR”).
Após constatação, investigação e confirmação de
quantidades à maior encontradas entre a contagem
física e o número contábil do sistema são doravante
denominadas diferenças à Maior (“DIFSAMAIOR”).
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 56
Exemplo de estrutura de acordo
para Chargeback
O ato de cobrar da CONTRATADA o valor parcial ou integral das
DIFSAMENOR identificadas é doravante denominado
CHARGE-BACK;
Requisitantes formalmente autorizados pela CONTRATANTE a
retirarem peças dos almoxarifados durante o HRE da
CONTRATANTE são doravante denominados Requisitantes
Autorizados (“REQSAUTORIZADOS”).
Durante os horários de HRE da contratante, colaboradores da
CONTRATANTE, colaboradores da CONTRATADA ou
colaboradores de empresas terceiras, sendo estas
formalmente autorizadas pela CONTRATANTE a
acompanharem REQSAUTORIZADOS são doravante
denominados Acompanhantes Autorizados
(“ACOMPAUTORIZADOS”).
Durante os horários de HRE da contratada, colaboradores da
CONTRATANTE, colaboradores da CONTRATADA ou
colaboradores de empresas terceiras, sendo estas
formalmente autorizadas pela CONTRATADA a
acompanharem REQSAUTORIZADOS são doravante
denominados Acompanhantes Autorizados
(“ACOMPAUTORIZADOS”).
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 57
Exemplo de regras de Chargeback
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 58
Exemplo de regras de Chargeback
No caso de SKUs de RE da
CONTRATANTE:
DIFSAMENOR serão processadas da
seguinte forma: A CONTRATADA emitirá
um boletim de baixa no sistema, que
deverá ser processado pela área contábil
da CONTRATANTE, cuja finalidade é
igualar a quantidade física dos ITENS do
SKU em questão à quantidade definida no
sistema da CONTRATANTE. Neste caso
não haverá CHARGE-BACK;
DIFSAMAIOR serão processadas conforme
indicado no item “a.” acima.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 59
Exemplo de regras de Chargeback
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 61
Exemplo de regras de Chargeback
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Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Fornecimento de Procedimentos e
Instruções de Trabalho:
Fornecer à CONTRATADA cópias de todos os
procedimentos e instruções de qualidade e
segurança a que se refere o presente
Contrato;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 64
Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Análise de Qualidade e Performance:
Promover, mensalmente, a avaliação da
CONTRATADA, na forma dos
procedimentos de qualidade específicos
que servirá de orientação e
estabelecimento de uma relação de
parceria duradoura;
Apurar os resultados de produtividade,
organização e desempenho da
CONTRATADA conforme regras do ANS
(Acordo de Nível de Serviço).
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 65
Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Condições do Ambiente de Trabalho:
Garantir condições e ambiente de trabalho
de acordo com normas técnicas,
operacionais e de segurança conforme
legislação vigente;
Fornecer sem custo área administrativa com
infra-estrutura necessária para a gestão de
serviços de segurança do trabalho,
qualidade, recrutamento, seleção e
serviços indiretos administrativos.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 66
Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Fornecimento de Insumos:
Suprir às suas expensas os insumos
necessários diretamente relacionados com
as atividades de [descrever atividades].
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 67
Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Treinamento:
Fornecer, mediante setor de segurança do
trabalho, palestra de integração, de forma
a possibilitar aos empregados da
CONTRATADA exercer suas funções com
total segurança e conhecimento acerca das
normas de segurança da empresa, bem
como manter suas instalações sempre em
condições de garantir a segurança de todos
os trabalhadores e prepostos da
CONTRATADA;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 68
Exemplos de Obrigações da
CONTRATANTE
Pagamento:
Remunerar a CONTRATADA conforme
valores e prazos especificados em
Contrato;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 69
O que devem conter as cláusulas
de Prazo?
Essencialmente o prazo do contrato;
Deve conter também a forma de novação
do contrato;
Se possível fazer constar a cláusula de
extensão da resilição caso o término do
contrato caia no mês anterior ao dissídio
da categoria.
70
Exemplo de Cláusulas de Prazo
72
Exemplos de cláusulas de Preço
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 75
Exemplos de cláusulas de Reajuste
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Exemplos de Condições de
Pagamento
O pagamento para os serviços descritos
serão efetuados da seguinte forma:
O período de medição deverá ocorrer entre o
21º. dia do mês anterior e o 20º. dia do
mês em curso.
A nota fiscal/fatura será apresentada até o
25º. dia do mês em curso a cada
CONTRATANTE, pelos respectivos valores
apontados na cláusula anterior
contemplando 7 dias de prazo para
pagamento. Caso ocorra atraso no envio da
fatura, o vencimento será prorrogado pelo
mesmo prazo que perdurar o atraso.
Caindo o dia de pagamento em dia não útil,
E xoepagamento
m p lo d e R eficará
d a çã prorrogado para
o d e C o n tra to o 78
Exemplos de Condições de
Pagamento
As CONTRATANTES somente pagarão à CONTRATADA
após apresentação das respectivas Notas Fiscais / Fatura
de Serviços em 03 (três) vias, acompanhadas do Boletim
de Medição detalhado e aprovado pela CONTRATANTE,
bem como das cópias autenticadas das guias (exigíveis
por ocasião da emissão da fatura) de recolhimento dos
encargos devidos ao IRFonte, INSS, FGTS, ISSQN do mês
anterior e relação de empregados que tenham prestado
serviço à CONTRATANTE, dentro do objeto do Contrato,
ou após a apresentação da Nota Fiscal / Locação no caso
de locação de equipamentos. (Comentário: A
exigência das guias é praxe, mas precisa ser do
mês anterior.)
Em caso de pagamentos com atraso, uma multa de 2%
(dois por cento) e juros bancários pró-rata dia serão
aplicados automaticamente desde a data de vencimento
da nota fiscal fatura, sem a obrigação de mandar outra
comunicação.
O comprovante de depósito bancário servirá como prova
de pagamento para todos os fins e efeitos de direito.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 79
Exemplos de Condições de
Pagamento
As Notas Fiscais - Faturas emitidas com
incorreções, erros, rasuras ou em desacordo
com os termos deste CONTRATO serão
devolvidas à CONTRATADA dentro do próprio
mês para sua respectiva re-emissão para
pagamento até o quinto dia após a entrega das
novas faturas.. Não serão aceitos ressalvas ou
acertos no corpo das faturas. O pagamento da
fatura devolvida nesta hipótese somente será
efetuado após a eliminação das incorreções,
sem qualquer acréscimo de juros ou correção
monetária.
5.5.3 No caso do não pagamento nas datas
programadas por motivos exclusivamente
imputáveis à CONTRATANTE, a
CONTRATADA se reserva o direito de receber
E x ede
juros m p1%
lo d(um
e R epor
d a çã o d e ao
cento) C o nmês,
tra to“pro rata 80
O que devem conter as cláusulas de
Incidências Fiscais, Recolhimento de
Impostos e Tributos?
Principalmente, que todos os impostos e
tributos devidos sobre a nota fiscal
devem ser pagos pela prestadora de
serviços;
Estas cláusulas geralmente servem como
defesa contra “custos ocultos” do
contrato.
81
Exemplos de cláusulas de
Incidências Fiscais, Recolhimento
de Impostos e Tributos
Todos os tributos (impostos, taxas, contribuições
fiscais e parafiscais e qualquer emolumento)
que sejam devidos em decorrência direta ou
indireta deste Contrato, ou de sua execução,
serão de exclusiva responsabilidade do
contribuinte assim definido na norma
tributária, sem direito a reembolso.
Se durante o prazo de vigência deste Contrato
forem criados tributos novos ou ocorrerem
modificações nas alíquotas atuais, impostos,
encargos sociais, trabalhistas ou benefícios de
forma comprovadamente a majorar ou diminuir
o ônus da CONTRATANTE e/ou da
CONTRATADA, serão revistos os preços a fim
de adequá-los a essas modificações
compensando-se na primeira oportunidade
quaisquer diferenças decorrentes dessas
alterações.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 82
Exemplos de cláusulas de
Incidências Fiscais, Recolhimento
de Impostos e Tributos
A CONTRATADA reconhece e desde já autoriza a
CONTRATANTE a reter ou deduzir todos os valores a título de
impostos, em conformidade com a legislação brasileira 0,65%
PIS, 3% de COFINS, 1% de CSLL, 1% de IR, ISS conforme
legislação local considerada e retenção de 11% de INSS sobre
80% do valor que representa mão de obra direcionada para o
serviço em questão, discriminada na nota fiscal, sendo 20%
será destacado na nota fiscal como materiais e equipamentos.
[Comentário: O percentual de retenção de INSS pode
seriamente comprometer o fluxo de caixa da prestadora
de serviço.]
A CONTRATADA se obriga, por si e por seus SUB-
FORNECEDORES, a cumprir todas as obrigações tributárias
decorrentes do presente CONTRATO, em estrita conformidade
com a respectiva legislação. A CONTRATADA pode, a seu
critério, impugnar, administrativa ou judicialmente, qualquer
exigência que considere indevida, desde que não prejudique o
prosseguimento dos SERVIÇOS, a capacidade financeira da
CONTRATADA, e a regularidade fiscal da CONTRATANTE, no
que diz respeito à obtenção de certidões, financiamentos e
quaisquer licenças e autorizações relativas aos SERVIÇOS, e,
ainda, desde que não se refira a tributos cuja retenção seja de
responsabilidade legal da CONTRATANTE.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 83
Exemplos de cláusulas de
Incidências Fiscais, Recolhimento
de Impostos e Tributos
De acordo com a Lei 9.711/98 e com os
procedimentos constantes na IN MPS/SRP N.º
3/2005, compete às CONTRATANTES a
responsabilidade pelo recolhimento da
retenção de 11% de 80% do valor bruto das
notas fiscais de prestação de serviços,
referente à contribuição destinada à
Seguridade Social. As CONTRATANTES
encaminharão à CONTRATADA cópia
autenticada das Guias de Recolhimento
relativas à retenção tratada no caput, até 10
(dez) dias após a data de recolhimento
prevista nas mesmas. (Comentários:
Alguns exemplos desta cláusula já
E x e m p loexpostos
foram d e R e d a çã o d e C o n tra to
anteriormente. Este 84
O que devem conter as cláusulas
de Responsabilidade Trabalhista?
Essencialmente todo o tipo de defesa
contra qualquer possível vínculo
trabalhista que venha a ser demandado
ou pela CONTRATADA ou por qualquer
funcionário da CONTRATADA. Algo que,
perante a justiça do trabalho, não
adianta nada, mas que todo
departamento jurídico insiste em
colocar;
Direito de regresso da CONTRATANTE
contra a CONTRATADA em caso de
condenações trabalhistas.
85
Exemplos de cláusulas de
Responsabilidade Trabalhista
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 87
Exemplos de cláusulas de
Responsabilidade Trabalhista
A CONTRATADA deverá contratar, em seu próprio nome, todos
os funcionários necessários para prestar, de modo eficaz, os
Serviços objeto deste Contrato. Esse quadro de funcionários
será composto apenas de empregados da CONTRATADA, os
quais não serão, em hipótese alguma, havidos como
empregados da CONTRATANTE, sendo de responsabilidade da
CONTRATADA o pagamento de toda remuneração devida e
respectivos encargos fiscais, trabalhistas e previdenciários.
A CONTRATADA será a única e exclusiva responsável por
quaisquer reclamações e/ou ações movidas por seus
funcionários, devendo manter a CONTRATANTE integralmente
a salvo de tais reclamações e/ou ações. Não obstante, na
hipótese de a CONTRATANTE, por qualquer razão, vir a ser
demandada judicialmente por funcionários da CONTRATADA,
a CONTRATADA compromete-se a comparecer
espontaneamente em juízo, reconhecendo sua condição de
única e exclusiva empregadora, bem como a fornecer à
CONTRATANTE toda e qualquer documentação solicitada por
esta, que seja necessária para garantir a adequada e ampla
defesa da CONTRATANTE em juízo, bem como assumir o
pagamento dos custos a serem incorridos pela CONTRATANTE
para a sua defesa, incluindo honorários advocatícios, custas
judiciais e depósitos recursais.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 88
Exemplos de cláusulas de
Responsabilidade Trabalhista
A CONTRATADA obriga-se, ainda, a:
quando aplicável, comunicar imediatamente
a CONTRATANTE a ocorrência de qualquer
acidente de trabalho envolvendo os
funcionários destacados para a execução
dos Serviços e encaminhar à
CONTRATANTE, no prazo máximo
subseqüente de 24 (vinte e quatro) horas,
a respectiva Comunicação de Acidente de
Trabalho - CAT; e
quando aplicável, enviar à CONTRATANTE,
até o segundo dia útil de cada mês, o
Relatório de Estatística de Acidentes
E xreferente
e m p lo d ao
e Rmês anterior.
e d a çã o d e C o n tra to 89
O que deve conter a cláusula de
Vedação?
A proibição da CONTRATANTE de contratar
funcionários da CONTRATADA, durante e
após o término do contrato.
Esta cláusula é dificilmente executável.
90
Exemplo de cláusula de Vedação
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 91
O que devem conter as cláusulas
de Seguro?
A obrigatoriedade da CONTRATADA de
fazer seguros;
A maioria dos seguros são de
responsabilidade civil ou de
performance, mas também há seguros
contra riscos trabalhistas.
92
Exemplo de cláusula de Seguro
97
Exemplo de cláusulas de Limitação
de Responsabilidades
A responsabilidade da CONTRATADA para com a
CONTRATANTE por despesas, perda,
responsabilidade ou dano diretos por qualquer
causa motivada pela CONTRATADA e/ou seus SUB-
FORNECEDORES, será de 100% (cem por cento) do
valor anual do CONTRATO, exceto pela obrigação
de executar e entregar os SERVIÇOS contratados e
pelas obrigações e garantia pelas quais a
CONTRATADA é integral e ilimitadamente
responsável.
A CONTRATADA não responderá por lucros
cessantes, danos indiretos, danos conseqüentes ou
perdas de produção;
Não obstante o disposto acima não estarão sujeitas
ao limite de responsabilidade estabelecido acima,
as seguintes hipóteses:
Em caso de dolo e/ou culpa grave (gross negligence),
devidamente comprovada, da CONTRATADA e/ou de
seus SUB-FORNECEDORES, a responsabilidade da
CONTRATADA é ilimitada;
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 98
Exemplo de cláusulas de Limitação
de Responsabilidades
Danos e/ou contaminação ao meio ambiente, nos
termos da legislação ambiental, causados por
culpa da CONTRATADA e/ou seus SUB-
FORNECEDORES;
A obrigação da CONTRATADA de despender os
seus próprios recursos necessários para reparar
defeitos de acordo com a garantia (refazimento
dos SERVIÇOS);
Indenização patrimonial por danos relacionados à
lesão corporal ou morte causados pela
CONTRATADA e seus empregados, e/ou SUB-
FORNECEDORES;
Violação, por culpa da CONTRATADA e/ou de
SUB-FORNECEDOR, de patentes, direitos
autorais ou direitos de propriedade intelectual
de terceiros;
Danos causados à propriedade da
CONTRATANTE, por dolo da CONTRATADA
E xe/ou
e m p SUB-FORNECEDORES.
lo d e R e d a çã o d e C (Comentário:
o n tra to O 99
O que deve conter as cláusulas de
Rescisão?
Principalmente, o que acontece caso uma
das partes queira sair do contrato, por
bem ou por mal;
A extensa discussão destas cláusulas é
muito necessária e quase sempre
relegada a segundo plano.
100
Exemplos de cláusula de Rescisão
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 101
Exemplos de cláusula de Rescisão
103
Exemplos de cláusulas de Transferência
e Cessão
105
Exemplos de Dispositivos Finais
108
Exemplo de cláusula de Foro
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 109
Exemplo (muito mais complexo) de
cláusula de Foro
As Partes empenhar-se-ão, prontamente e de boa fé,
para dirimir quaisquer controvérsias oriundas do
presente Contrato, ou com ele relacionadas,
através de negociações diretas.
Se as divergências, dúvidas, discrepâncias ou
discussão oriundas deste Contrato não forem
superadas por consenso, após um período de
negociações de 45 (quarenta e cinco) dias,
contados da Notificação de uma Parte à outra,
comunicando existência de divergências, as
mesmas deverão ser submetidas e resolvidas, em
definitivo, através do Juízo Arbitral, conforme
artigos 853 do Código Civil e 86 do Código de
Processo Civil, na forma da legislação brasileira, e
Lei Federal nº 9.307, de 23 de setembro de 1996, e
disposições normativas correspondentes, e das
modificações legais supervenientes, bem como dos
Tratados, Convenções e normas internacionais
vigentes e aplicáveis no país.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 110
Exemplo (muito mais complexo) de
cláusula de Foro
A arbitragem será conduzida na Câmara de Mediação e
Arbitragem de São Paulo, cujo Regulamento de
Arbitragem passa a fazer parte integrante deste
Contrato, prevalecendo a versão em vigor na data de
entrada da solicitação do pedido de instauração do
procedimento arbitral. A arbitragem terá sede na Cidade
de São Paulo, Estado de São Paulo e os procedimentos
serão conduzidos em Português.
A arbitragem será processada de acordo com as Regras de
Arbitragem da Câmara de Mediação e Arbitragem de
São Paulo. O painel arbitral (“Painel Arbitral”) deve
decidir com base nas leis substantivas do Brasil.
O Painel Arbitral será composto de três árbitros, com a
CONTRATANTE de um lado, e a CONTRATADA do outro
lado, cada qual tendo o direito de apontar um, com o
terceiro, o Presidente do Painel Arbitral, sendo apontado
pelos dois primeiros. Caso não haja acordo entre os
árbitros em relação à indicação do Presidente do Painel
Arbitral dentro de trinta (30) dias da nomeação do
segundo árbitro, então o Presidente do Painel Arbitral
será apontado pelo Presidente do Centro de Arbitragem.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 111
Exemplo (muito mais complexo) de
cláusula de Foro
Todos os árbitros deverão ser neutros e não poderão ter relações
de negócios com as Partes e nenhum tipo de interesse no
resultado da arbitragem.
A Parte que desejar iniciar a arbitragem deverá notificar a outra
Parte de seu intento, dando detalhados motivos do
estabelecimento e do escopo da disputa, reivindicação ou
controvérsia e apontando em seguida seu árbitro. A outra
Parte irá apontar seu árbitro dentro de trinta (30) dias do
recebimento da notificação. Caso a outra parte falhe em agir
conforme acima, dentro do tempo estabelecido para tal, então
o Presidente do Centro de Arbitragem deverá apontar o árbitro
da outra Parte.
A sentença arbitral será redigida em Português. A decisão arbitral
será final e obrigará as Partes. As Partes dividirão os
honorários dos árbitros, a taxa de registro e a taxa de
administração da Câmara de Mediação e Arbitragem de São
Paulo. A Parte perdedora da arbitragem deverá ressarcir à
Parte vencedora da arbitragem os custos e despesas incorridas
durante o procedimento arbitral, incluindo os valores pagos a
seus advogados, e eventuais pareceristas contratados e
assistentes técnicos de eventual prova pericial.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 112
Exemplo (muito mais complexo) de
cláusula de Foro
Caso qualquer medida urgente ou coercitiva se
faça necessária antes da instituição do Painel
Arbitral, as Partes poderão solicitar tais
medidas diretamente ao órgão do Poder
Judiciário. Se tais medidas forem necessárias
após a instituição do Painel Arbitral, estas
deverão ser requeridas ao Painel Arbitral de
acordo com o Artigo 22, Parágrafo 4º da Lei
9307/96. Em quaisquer das hipóteses aqui
previstas, o foro competente para a concessão
de tais medidas, com renúncia a qualquer
outro por mais privilegiado que seja, será o da
Comarca de São Paulo, Estado de São Paulo.
Para todos os fins de direito, as Partes deste
Contrato concordam que esta Cláusula seja
considerada Cláusula Compromisso, como
previsto no artigo 4º da Lei nº 9.307/96.
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 113
O que deve conter o fechamento
do contrato?
O número de vias do contrato;
Local e Data;
Assinaturas;
Testemunhas.
114
Exemplo de fechamento de
Contrato
Os representantes da CONTRATADA e da
CONTRATANTE, abaixo assinados,
autorizam as pessoas indicadas no Termo
de Autorização, que fica fazendo parte
integrante do presente CONTRATO, a
rubricar, em seus respectivos nomes, as
páginas desde CONTRATO, bem como de
seus respectivos Anexos.
Assim, de acordo com as estipulações
contidas neste Instrumento, as Partes o
firmam em 2 (duas) vias de igual teor e
forma, juntamente com as testemunhas de
lei.
[local e data]
E x e m p lo d e R e d a çã o d e C o n tra to 115
Parte IV : As Pegadinhas
116
Onde se escondem as
“pegadinhas” contratuais?
Basicamente em todo o lugar, mas elas
tendem a se concentrar nas cláusulas
de:
Forma de Pagamento;
Reajuste;
Seguros e Garantias;
Responsabilidades Trabalhistas.
117
Quais as pegadinhas mais
comuns?
Contratos de um ano, automaticamente
renováveis sem cláusulas de reajuste;
Não estabelecer valor, forma e prazo de
pagamento de serviços extras;
Reajustar o contrato pelo aniversário quando
a mão-de-obra é reajustada pelo dissídio
da categoria;
Não estabelecer a base para o percentual de
retenção do INSS (100% ou 80%?);
Não vedar a apresentação do contrato em
garantia contra empréstimo de capital de
giro. (Isso vai para os dois lados)
118
O que é fazer a Gestão de um
Contrato?
É cobrar o que foi acordado...
De forma justa...
Mantendo as “lógicas” equilibradas:
“Lógica da Produção” (funciona/não-
funciona);
“Lógica da Economia” (lucro/prejuízo);
“Lógica do Direito” (é permitido / é proibido /
é obrigatório);
119
Parte V : Estratégia e
Negociação
120
Quais as etapas de uma
negociação?
O “processo de RFP” das empresas pode
ter várias fases, mas de forma geral
uma negociação trilha as seguintes
etapas:
1. Definição da Estratégia Ampla e
Planejamento da Negociação;
2. Argumentação;
3. Proposta;
4. “Troca-Troca”;
5. Fechamento.
121
O que é a estratégia ampla?
123
O que compõe o planejamento?
125
O que é a argumentação?
126
Quando começa a fase da
proposta?
Tenha em mente que a transição da fase 2
para a fase 3 não é clara. Numa
negociação você nunca vai ouvir algo
como “OK, agora que terminamos a
argumentação, vamos a proposta!”
A transição é sempre sutil e começa com
frases do tipo:
“Bom, vocês são fortes candidatos, mas...”
“OK, então suponhamos que vocês sejam os
escolhidos, como é que...”
“Então, vocês considerariam...”
127
Qual a melhor forma de conduzir a
proposta?
Depois de lançada a ideia, OUÇA!
Os americanos chamam isso de “pitch”.
O conceito vem do baseball. Você
escolhe o efeito que vai dar na bola, se
rápida, se curva para cima ou para
baixo, etc. Mas depois de lançada, não
adianta gritar e nem se contorcer, a
trajetória não mudará mais;
Não se esqueça, OUÇA!!
Não posso deixar de enfatizar, OUÇA!!!!
OUÇA, porque geralmente quem fala,
concede.
128
O que é e quando começa o “Troca-
Troca”?
O “Troca-Troca” é a parte mais intensa da
negociação. É quando fala-se sobre preço,
pedem-se reduções, retiram-se itens, faz-se
concessões, etc.
De forma geral, durante o “Troca-Troca”
sacrifique suas moedas de troca de forma
ponderada e nunca ceda nada sem pedir
algo em troca (a não ser que você perceba
que isso vai travar a negociação);
O “Troca-Troca” começa após a proposta,
quando as duas partes ficam mudas, nem
que seja por centésimos de segundos. A
partir desse momento as posições não
serão mais facilmente cedidas sem algo em129
Por último, o fechamento...
131
Dicas para tornar-se um bom
negociador.
Esteja sempre muito bem preparado;
Vacine-se contra blefes, não acredite
piamente em tudo que é dito durante uma
negociação;
Não queira ser visto como apaziguador, nem
como bacana, nem como gente-fina, nem
como um cara legal. Se você realmente for
estas coisas, sua família sabe disso. Não se
preocupe em passar essa impressão para
um desconhecido neste momento;
Tudo pode acontecer numa negociação.
Tenha pele de teflon. Veja tudo com
naturalidade.
132
Dicas para tornar-se um bom
negociador.
Não tenha receio de consultar as bases. Se você
tiver dúvidas, procure quem conheça mais
sobre o assunto específico. Peça tempo para
validar pontos duvidosos com seus líderes e
suas equipes;
Seja ambicioso. Não entre numa negociação
pedindo pouco. Peça sempre mais do que você
realmente aceitaria. Porém, saiba exatamente
aonde você quer chegar;
Separe as pessoas dos problemas. Um ataque a
uma pessoa pode acabar com uma
negociação;
Ceda muito devagar. Ceder rápido é dar a
impressão de que o que foi cedido não é
valioso para você. Isso pode levar a outra
parte a pensar que não negociou bem e
instigá-la a pedir mais; 133
Dicas para tornar-se um bom
negociador.
Evite estar em desvantagem numérica
durante a negociação. Isso pode ser
constrangedor e ameaçador. Se isso não
puder ser evitado, lembre-se que outras
pessoas da organização estão lhe dando
apoio.
Não se incomode com as pessoas que estão
presentes do outro lado da mesa, nem
muito menos com o status de cada uma
delas. Trate todas com respeito e firmeza
de forma igual.
Ceda a argumentos quando isso for saudável
para a negociação. NUNCA ceda a táticas;
Sabia ouvir! 134
Por último, nunca perca de vista...
136
Todos os exercícios são
baseados em casos reais.
Porém, o contexto original, de
onde estas situações foram
derivadas, é muito
abrangente para que os
pormenores sejam explicados
em detalhes. Sendo assim,
para maior proveito do grupo,
é importante que cada
participante contribua com
suas experiências
particulares, inserindo-as
neste novo “contexto
fictício”, dessa forma
enriquecendo os exercícios. 137
Exercício 1: Construção de um ANS
Grupo 1: Empresa
O grupo “empresa” deve elaborar um case e
apresentar a forma de avaliação para o
prestador. Isso “teoricamente” passaria já
na mesa de negociação do contrato, após a
proposta ter sido declarada vencedora;
Twist : O ANS proposto só traz penalidades
para a empresa CONTRATADA.
Grupo 2: Prestador de Serviço
O grupo “prestador de serviço” deve tentar
trazer o ANS para um acordo onde haja
bonificações em contra-partida.
138
Exercício 2: Resilição, Penalidades
e Garantias
Grupo 1: Empresa
O grupo “empresa” deve negociar cláusulas
leoninas de resilição contratual, inclusive
com aplicação de penalidades altíssimas;
Também deve exigir seguro de performance,
seguro contra ações trabalhistas e
garantias.
Grupo 2: Prestador de Serviço
O grupo “prestador de serviço” deve
amenizar ao máximo as cláusulas que
foram demandadas pelo grupo “empresa”.
139
Exercício 3: Revisão de Contrato
141
Conhecimento para a Gestão de Contratos Logísticos
GESTÃO DE
CONTRATOS