Ao

Ao, para LIEBMAN, um direito subjetivo instrumental ou uma espcie de poder (ao qual no corresponde a obrigao do Estado) que correlato sujeio das partes e instrumentalmente conexo a uma pretenso de direito material. A funo jurisdicional s ser exercida se houver pronunciamento a respeito do mrito, seja ele favorvel ou no. (Manual de Direito Processual Civil, v. 1, So Paulo, Saraiva, 2 edio, p. 151-152). Para outros, apenas o direito de provocar a jurisdio e obter uma resposta do Estado a sua pretenso, aprecie ela o mrito ou no e apreciando seja procedente ou improcedente.

Processo e Procedimento (1)

OSCAR VON BULLOW: o processo no pode ser reduzido a uma srie de atos e formalidades porque existe uma fora que justifica essa sucesso de atos e interliga os sujeitos processuais. JAMES GOLDSCHMIDT: o processo no uma relao jurdica por no gerar direitos e obrigaes para as partes. Trata-se de situao jurdica. ELIO FAZZALARI: o processo o procedimento animado pelo princpio do contraditrio. O processo tem um duplo aspecto: (i) o da sucesso de seus atos (procedimento); e (ii) o da relao entre seus sujeitos (MARCATO).

Processo e Procedimento (2)

O procedimento puramente formal, ou seja, mera coordenao de atos que se sucedem e que so a forma atravs da qual o processo se exterioriza (ordem legal do processo). O processo, como visto, porm, bem mais que isso: o instrumento atravs do qual a jurisdio se opera e visa a autuao da vontade concreta da lei, solucionando pretenses, da sua natureza pblica em completa oposio ao conceito eminentemente privatista oriundo do processo civil romano.

Processo e Procedimento (3)

Em sendo a ao autnoma com relao ao direito material, no h sentido falar-se em aes tpicas. O fenmeno processual, existindo aes de conhecimento (declaratria, condenatria, constitutiva, executiva lato sensu e mandamental), de execuo e cautelares (DINAMARCO). H, pois, aes que do origem a processos cuja tramitao se submeter forma ordinria, sumria ou especial (ADROALDO FURTADO FABRCIO).

Tipos de processo e de procedimento

O processo de jurisdio contenciosa, tendo em vista a natureza da prestao jurisdicional desejada, pode ser dividido em: processo de conhecimento, de execuo ou cautelar. O processo de conhecimento pode variar ao quanto de tutela jurisdicional solicitada (declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental e executiva lato sensu). Ademais, para cada tipo de processo existem inmeros procedimentos. Ora, no processo de conhecimento existem duas categorias principais de procedimentos: a) comuns: a1) sumrio e a2) ordinrio; e b) especiais: b1) do CPC e b2) legislao extravagante.

Escolha de procedimentos (1)

As normas que dispe sobre procedimento preveem procedimentos rgidos e so consideradas pela maior parte da doutrina como de ordem pblica e, portanto, indisponveis. O que significa que as partes e o juiz no podem escolher dentre os procedimentos ou ritos o que mais lhe convm, mas identificar o rito adequado ao seu caso e que foi previsto em lei e utiliz-lo. A possibilidade de escolha seria algo absolutamente excepcional (como entre monitria e condenatria pelo rito sumrio ou ordinrio).

Escolha dos procedimentos (2)

Em sntese: a) inexistindo rito especial ou sumrio somente resta parte o rito ordinrio (ainda que ele no seja adequado ao direito material objeto da demanda); e b) existindo rito especial ou sumrio a parte NO PODE escolher rito diverso do previsto, o rito ordinrio ou, ainda, compor ou adequar o procedimento ao seu caso concreto.

Escolha de procedimentos (3)

O erro na escolha do rito deve levar o juiz a determinar a emenda da petio inicial (art. 284, CPC) sob pena de indeferimento da petio inicial (arts. 284, pargrafo nico e 295, VI). H quem defenda o imediato indeferimento da petio inicial, o que somente no ocorrer no caso de ser possvel adaptar-se o rito adotado ao legal (art. 295, V). Se o erro no quanto ao rito, mas quanto ao processo (conhecimento x execuo x cautelar) o problema ser de falta de interesse de agir e no de inadequao do rito (arts. 267, VI e 295, III).

Escolha dos procedimentos (4)

Para outros, como FERNANDO DA FONSECA GAJARDONI, o procedimento especial no imposio absoluta, podendo o autor perfeitamente abrir mo da especialidade procedimento em prol da ordinariedade do rito e isso decorreria de uma interpretao sistemtica do artigo 292, 2 do CPC. Ademais, possvel sim a flexibilizao procedimental se a flexibilizao atender uma finalidade maior e o contraditrio for absolutamente respeitado.

Consideraes iniciais
O maior problema com os procedimentos especiais, em nosso sentir, a falta de um critrio uniforme que tenha orientado o legislador quando da adoo da especializao (ADROALDO FURTADO FABRCIO). De modo geral, porm, a doutrina fala que isso se deu em funo de alguma particularidade do direito material em jogo ou das caractersticas que envolvem o litgio submetido apreciao jurisdicional (MARCATO).

Consideraes iniciais
Existem procedimentos especiais em que impera a celeridade e a deformalizao em funo do menor valor da causa (JEC e JEF), da premncia do direito em jogo (alimentos), onde predomina o interesse pblico (desapropriao) ou que se tornou necessrio por ser incompatvel com as outras formas executivas (falncia). Agora, outros no tem qualquer razo lgica, especialmente aps as reformas como as possessrias, anulao de ttulos, nunciao de obra nova, usucapio etc.

Semelhanas com outros procedimentos

Pode se dizer que TODOS os procedimentos possuem alguns elementos estruturais que lhe so inerentes, quais sejam: (i) demanda do autor; (ii) citao do ru; (iii) resposta a ser oferecida; (iv) instruo; e (v) sentena e os procedimentos especiais no so uma exceo. Ademais, com relao a todos eles, aplicam-se subsidiariamente e na omisso, o rito comum ordinrio (art. 272, pargrafo nico).

Diferenas com outros proceds.

- Limitaes

no plano horizontal para a defesa do ru (consignao art. 891, anulao de ttulos art. 910 e desapropriao); - Prazos (at de resposta) alterados; - Possibilidade do ru pedir sem reconveno (possessrias); - Regras especiais de competncia; -

Diferenas com outros proceds.

- Regras

especiais para a concesso de medidas antecipatrias ou cautelares; inaudita altera pars (exemplo: possessrias, alimentos); - fuso de providncias de natureza cognitiva com outras, ora de natureza cautelar, ora de natureza executiva em um nico tipo de procedimento (exemplo: falncia e monitria); e - iniciativa das partes x atividade ex officio: arts. 989, 1129 e 1147.

Consignao em Pagamento
A ao de consignao em pagamento uma demanda do devedor contra o credor, fundada na pretenso que ao primeiro corresponde de liberar-se da obrigao, pelo depsito judicial da prestao devida, nos casos em que isto seja compatvel com a natureza da respectiva obrigao e seja impossvel ao devedor liberar-se extrajudicialmente pelo pagamento, que a forma natural, prevista por lei, para soluo da obrigao (OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA).

Consignao em Pagamento
As obrigaes so extintas, naturalmente, pelo pagamento modo de satisfao do credor pelo devedor que cumpre a prestao devida, extinguindo o vnculo obrigacional. Quando estivermos diante da mora accipiendi ou da impossibilidade de pagamento que no por inadimplemento, a obrigao poder ser extinta por consignao, tudo nos termos do art. 334, CC, em funo do interesse do devedor de se liberar da obrigao.

Consignao em Pagamento
Somente o depsito judicial -- e no a mera propositura da ao de consignao da coisa devida -- que deve ser considerado como pagamento e permitir a extino da obrigao. Ademais, com a ao de consignao em pagamento, permite-se ao devedor: (i) exonerar-se da obrigao pelo depsito; (ii) fazer cessar a incidncia de encargos sobre a prestao devida; e (iii) transferir os riscos inerentes conservao da coisa ao credor.

Consignao em Pagamento
Art. 890, CPC: pode o devedor ou terceiro, nos casos legais, requerer com efeito de pagamento, a consignao de quantia ou coisa devida. Da letra da lei possvel extrair as principais caractersticas da consignatria:

Legitimidade Ativa
Qualquer interessado na extino da dvida (seja o prprio devedor ou ainda um terceiro juridicamente interessado como, por exemplo, o avalista, o fiador, o arrendatrio que visa evitar penhora sobre imvel arrendado, o credor hipotecrio etc.) pode consignar seu valor ou a prpria coisa devida, sub-rogando-se nos direitos do credor. Mas tambm possvel que terceiros no interessados juridicamente (como os familiares do devedor) venham a consignar o objeto da dvida, mas, neste caso, no haver sub-rogao, de modo que o terceiro far jus apenas ao reembolso (arts. 304-305, CC). QUESTO DE CONCURSO (MP/RJ 2000)

Legitimidade Passiva
do credor (nunca aquele que o representa, mesmo podendo dar quitao, j que o depsito somente seria reputado vlido com a ratificao do credor ou a demonstrao pelo devedor de que o depsito a ele se reverteu art. 308, CC). Se dois ou mais forem os credores da obrigao, solidariamente, estar-se- diante de litisconsrcio facultativo, uma vez que ambos podem receber o pagamento, ainda que independentemente, liberando o devedor.

Objeto do Depsito
coisas, fungveis e infungveis, como exceo apenas das prestaes que consistam em fazer ou no fazer que, por no serem coisas corpreas, no podem ser objeto de depsito. Tanto as coisas mveis, a compreendidos os semoventes, quanto os imveis podem ser objeto da ao de consignao em pagamento.

Efeito de Pagamento
Para que o depsito em consignao possua efeito de pagamento, devem ser observadas algumas condies previstas especialmente no Cdigo Civil, Parte Especial, Livro I, Ttulo III, Captulo I (Do Pagamento): (i) o pagamento deve ser feito em moeda corrente nacional (v. arts. 315 e 318 do CC); (ii) deve-se observar quem deve pagar (CC, 304-307); (iii) a quem se deve pagar (CC, 308312); (iv) onde se deve pagar (CC, 327-328); e (v) quando se deve pagar (CC, 331-333).

Efeito de Pagamento
art. 334, CC: a consignao que extingue a dvida aquela feita nos casos e formas legais e o art. 336 do mesmo diploma vale-se da expresso tempo devido, o mesmo ocorrendo no art. 394, o que induziria a pensar que a mesma s possvel at o vencimento. Porm, o devedor, mesmo em mora, deve poder libertar-se da relao obrigacional e pode tambm purg-la (art. 401, CC). O que impede a consignao no a mora, mas a inutilidade da entrega da prestao ao credor (v. pargrafo nico do art. 395, CC).

Hipteses de Cabimento
se o credor no puder ou se recusar a receber o pagamento ou a dar quitao, sem justa causa nos casos de dvida portable (portvel), ou seja, aquela em que o devedor deve oferecer o objeto da obrigao no endereo do credor; (ii) se o credor no for receber, ou no mandar buscar, o pagamento no local, tempo e condies devidas - dvida querable (quesvel), ou seja, aquela em que o credor quem deve buscar o pagamento no endereo do devedor; (iii) se existir dvida sobre quem deve receber o pagamento legitimamente ( o caso de disputa pela titularidade do crdito em determinado processo);
(i)

Hipteses de Cabimento
(iv) se o credor for desconhecido (morte do credor original, desconhecendo o devedor quem so seus herdeiros), tiver sido declarado ausente, for incapaz ou estiver em lugar incerto e no sabido ou de difcil acesso (esta hiptese s se justifica se a dvida for portable); (v) se pender litgio sobre o objeto do pagamento (neste caso o litgio no pende sobre a titularidade do crdito, mas sobre o objeto do pagamento).

Consignao Extrajudicial
A consignao extrajudicial, presta-se to somente para os casos de consignao em dinheiro a ser feita em estabelecimento bancrio oficial (se houver, e em no havendo, em estabelecimento privado) do lugar do pagamento, por valor corrigido monetariamente. Assim, exclui-se o depsito extrajudicial de coisa ou, ainda, para pagamento em local em que no exista estabelecimento bancrio, nos casos previstos no art. 335, III-V do CC e se o devedor desconhecer o endereo do credor. Constitui-se em uma faculdade do devedor.

Consignao Extrajudicial
O credor ser cientificado do depsito, por carta com aviso de recebimento (AR), para que possa comunicar sua recusa em 10 dias, caso em que, restando inerte, libera-se o devedor por aceitao tcita do credor, ficando a quantia depositada apta ao levantamento pelo credor ( 2). Em caso de recusa, a ser feita diretamente ao estabelecimento bancrio e que no precisa ser necessariamente motivada, o devedor poder propor a ao de consignao em 30 dias (contados de sua cincia da recusa). Esta ao ser necessariamente instruda com a prova do depsito extrajudicial e da recusa ( 3). No proposta a ao no prazo em questo, ficar sem efeito o depsito, podendo o depositante levantar a quantia ( 4). QUESTO DE CONCURSO (TRT/RJ 2008)

Consignao Judicial: competncia

Nos termos do artigo 891 do CPC, a consignao ser feita no lugar do pagamento e, uma vez efetuado o depsito, cessam os efeitos do inadimplemento para o devedor (como o risco de conservao da coisa, pagando o credor pelas despesas com depsito), a no ser que a ao seja julgada improcedente. A regra geral de competncia nas consignatrias, deve levar em conta a regra geral de direito material para o pagamento das obrigaes:

Consignao Judicial: competncia

(i) o lugar do pagamento presumivelmente, o do domiclio do devedor (dvida querable) art. 327, CC; (ii) pode ser pactuado pelas partes como lugar do pagamento o domiclio do credor (dvida portable); (iii) qualquer outro local (foro de eleio). Se mais de um lugar for indicado, a escolha do credor; (iv) prestao relativa a coisa imvel, a regra geral faz recair no foro da situao do imvel o local do pagamento, mas as partes podem pactuar de forma diferente.

Tutela Antecipada?
Pergunta-se: possvel pedido de antecipao de tutela (art. 273, CPC) na ao consignatria? Possvel , mas no haver interesse jurdico para tanto uma vez que feito o depsito ao menos at o pronunciamento judicial esto suspensos ex vi legis (art. 891, CPC) os efeitos da mora solvendi, de modo que o autor no precisa requerer a tutela antecipada neste sentido (Cfr. ADROALDO FURTADO FABRCIO).

Prestaes peridicas
Em se tratando de prestaes peridicas (art. 892, CPC), uma vez consignada a primeira podem as demais ser consignadas sem qualquer formalidade, medida em que forem vencendo, at 5 dias aps o vencimento. Essa regra, como fica fcil perceber, tem sua origem no princpio da economia processual. Necessrio, no entanto, afirmar que no possvel o depsito das parcelas que se vencerem posteriormente prolao da sentena, j que esta trar manifestao expressa acerca to-somente dos valores depositados at ento.

Prestaes peridicas
O entendimento do STJ em sentido contrrio, ou seja, que possvel at o trnsito em julgado (REsp 33.976/SP, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 18/06/1996, DJ 05/08/1996 p. 26360). O credor, no entanto, independentemente da discusso acerca do montante depositado, sempre poder levantar a quantia incontroversa (liberao parcial do devedor com prosseguimento da ao pela diferena) v. art. 899, 1, CPC. QUESTO DE CONCURSO (TRF/3. REGIO 2007)

Resposta
Pode o ru alegar em sede de contestao que: (i) no houve recusa em receber. Se a dvida for portable cabe ao autor o nus de provar a recusa. Se a dvida for querable, esse nus cabe ao ru; (ii) foi justa a recusa; (iii) o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; e (iv) o depsito no integral. pode o credor-ru levantar a quantia e contestar a demanda? QUESTO DE CONCURSO (TRTMT 2006)

Resposta
O prazo para contestar, que antes da reforma era de 10 dias, diante do atual silncio da lei, passou a ser o mesmo do rito ordinrio (15 dias). Caso no seja oferecida a contestao operam-se os efeitos da revelia, o que implica em procedncia do pedido e em extino do feito (v. no art. 897, CPC). Para ns, pode o magistrado determinar a produo probatria sobre pontos que eventualmente entenda necessrios nos termos do art. 130, CPC. Esta tambm a posio de MARCATO e ADROALDO FABRCIO. Em sentido contrrio OVDIO BAPTISTA DA SILVA.

Consignao Judicial: resposta

A grande pergunta com relao a este artigo reside na seguinte questo: o que vem a ser recusa do credor sem justa causa? Assim, tem-se entendido que pode o credor discutir a existncia do dbito ou sua no qualidade de credor ou at seu valor para justificar a recusa. Tambm justa a recusa se a dvida ainda no estava vencida e o fundamento da consignatria a mora accipiendi (nos demais casos isso no se verifica porque o devedor pode ter o interesse de se liberar antes do vencimento), ou ainda que o devedor j estivesse constitudo em mora, inexistisse algum requisito para a aceitao (como a capacidade do credor) ou que obrigao tornou-se intil. Caso a alegao do ru para a recusa do depsito residir no fato que o mesmo no integral, pode o autor complet-lo em 10 dias, salvo se o cumprimento tardio da obrigao for imprestvel (art. 899, CPC). Neste caso, a alegao s admissvel se o credor indicar o valor que entende devido (pargrafo nico do artigo em questo). Se esta for a nica alegao do credor e vier desacompanhada da memria de clculo do crdito com as verbas devidamente discriminadas, aplicar-se-o ao credor os efeitos da revelia (apesar de no estarse tecnicamente diante dela). Agora, se esta no for a nica alegao, prossegue a ao em relao s demais.

Sentena
A sentena proferida em sede de ao consignatria ter natureza meramente declaratria, isto porque a extino da obrigao ocorre com o depsito, limitando-se a sentena a declarar este fato e no a desconstituir a obrigao. No entanto, a sentena que concluir pela insuficincia do depsito, sempre que possvel, determinar o quantum devido e servir como ttulo executivo judicial (art. 896, IV c/c o art. 899, 2 do CPC), tendo natureza condenatria. A AO PASSA A SER DPLICE!!!! QUESTO DE CONCURSO (TJ/MG 2008)

Dvida a quem pagar (1)

Quando o devedor tiver dvidas para quem pagar, poder valer-se da ao de consignao em pagamento no s para evitar pagar mal (quando houver disputa sobre a titularidade do crdito), como ainda para quando houver desconhecimento por parte do devedor a quem pagar (art. 895, CPC). No caso de disputa pela titularidade do crdito, os supostos credores sero citados em litisconsrcio necessrio e, no caso de desconhecimento, haver publicao de edital, sendo necessria, a partir da a interveno de curador de ausentes. Esta a posio de MARCATO. Para OVDIO BAPTISTA, no entanto, instaura-se entre eles um conflito semelhante ao criado nos caos de execuo concursal. QUESTO DO 122 EXAME DE ORDEM OAB/SP

Dvida a quem pagar (2)

(i) se ningum comparecer, o juiz julga bom o depsito, liberando o devedor; converte-se a ao em arrecadao de bens de ausentes; (ii) s um dos supostos credores comparece e demonstra sua condio de credor, poder levantar a quantia e desobrigar o devedor. Se este no demonstrar sua condio, libera-se o devedor e converte-se a ao em arrecadao de bens de ausentes. Por fim, se o que comparece, demonstra a condio de credor e impugna o depsito, a ao prosseguir; e

Dvida a quem pagar (2)

(iii) se todos ou mais de um dos supostos credores comparece e nenhum deles impugnar o depsito feito, o juiz declarar por bom o depsito, liberando o devedor, continuando a correr o processo entre os credores pelo rito ordinrio. Se o valor do depsito for impugnado, poder o devedor complement-lo, caso em que tambm ser liberado. Se no for feita a complementao do valor do depsito ou ainda existir qualquer outra impugnao por parte dos rus o processo prossegue, pelo rito ordinrio, com todas as partes.

Consignao de Alugueres e Encargos da Locao (1)

O valor da causa ser sempre o equivalente a doze aluguis. Deferida a inicial, o autor ser intimado a depositar a quantia discriminada em vinte e quatro horas, sob pena de extino (de modo que no haver audincia de oblao), a no ser que j tenha ocorrido depsito extrajudicial e recusa. Como os aluguis so verbas peridicas, o pedido de consignao das prestaes que se forem vencendo implcito.

Consignao de Alugueres e Encargos da Locao (2)

Os depsitos somente podero ocorrer at a prolao da sentena. Independentemente da interposio de recurso de apelao, caber ao locatrio propor nova ao se persistir a recusa do credor em receber os aluguis. As demais prestaes, aps a primeira, devem ser depositadas no dia do vencimento. O ru poder levantar todas as parcelas sobre as quais no pender controvrsia a medida em que forem sendo depositadas. O ru dever ser citado na forma prevista no artigo 58 da lei, ou seja, uma vez autorizado no contrato de locao, ser feita por carta com aviso de recebimento.

Consignao de Alugueres e Encargos da Locao (3)

O inciso V do art. 67 praticamente repete as possveis alegaes que podem ser formuladas pelo credor na ao de consignao em pagamento do CPC, inclusive no que diz respeito alegao de insuficincia do depsito (aqui o prazo de complementao pelo locatrio de apenas 5 dias). As sentenas proferidas neste procedimento podero ser atacadas, claro, por recurso de apelao, mas que somente ser recebido no efeito devolutivo conforme determina o inciso V do art. 58 da lei.

Consignao de Alugueres e Encargos da Locao (4)

O inciso VII do art. 67 usa impropriamente a expresso autorreconvindo ao mencionar a possibilidade de complementao, dando a impresso que isso s ser possvel se o locador alm de apontar a insuficincia reconvir frente ao locatrio cobrando a diferena. A reconveno se prestaria to-somente para que o locador pudesse requerer a resciso do contrato, o posterior despejo do locatrio e o pagamento de eventuais verbas no depositadas em sede de consignao. Os crditos somente sero executados aps a efetivao do despejo (art. 67, inciso VIII).