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Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno www.profrachelbruno.net Bibliografia: - Fabio Ulhoa - Ricardo Negro Direito de empresa 1.

Evoluo Analisando a figura do empresrio, podemos perceber que j tivemos 3 formas de identificao desta figura. A primeira foi atravs das Corporaes de Ofcio, que sequer foi vivida pelo Brasil, mas dada sua importncia sempre mencionada na doutrina. O comerciante fazia matrcula na Corporao de ofcio e, matriculado, passava a ser considerado comerciante e recebia a proteo das normas que regulavam a atividade de mercancia. Se no fosse matriculado, no tinha qualquer proteo e deveria recorrer ao tribunal comum, lei comum. Os matriculados, por sua vez, tinham a proteo das Corporaes que editavam normas que regulavam a atividade e tb resolviam os eventuais conflitos que surgissem. A crtica que se fazia era que o que caracterizava a condio de comerciante era a matrcula, de modo que se duas pessoas praticassem a mesma atividade, mas uma delas no fosse matriculada, apenas a matriculada era considerada comerciante. Em resposta a essa crtica, o Cd. Napolenico, passou a considerar comerciante aquele que praticasse determinados atos atos de comrcio. Os atos considerados de comrcio vinham listados no prprio Cd. civil francs. Esse segundo momento histrico, foi o que inspirou a edio da legislao brasileira Cd. Comercial de 1850 (ainda em vigor no que toca ao direito martimo). Muito embora, mais adequada que as corporaes de ofcio, a viso trazida pelo Cd. de Napoleo tambm sofreu crticas por no englobar a setor de servios, ou seja, os prestadores de servio se submetiam s regras de direito civil. A transio do 2 momento para o 3 foi promovida pela Itlia, com a unificao do direito civil com o direito de empresa (at ento, comercial). A Itlia trouxe tb uma nova forma de identificao do comerciante ao substituir a teoria dos atos de comrcio pela teoria da empresa. Pela teoria da empresa, identificava-se o comerciante como quem exercia atividade como empresrio, sendo empresrio quem exercia atividade econmica organizada. O direito empresarial foi a resposta s crticas teoria dos atos de comrcio, pois passou a absorver tb os prestadores de servio desde que exercessem empresa. Essa terceira forma de identificao do empresrio chegou ao direito brasileiro, expressamente com o CC02, que revogou a 1 parte do Cd. comercial e passou a regular o direito de empresa, a partir do art. 966. Empresa atividade econmica organizada, quem exercesse atividade econmica organizada empresrio.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno 2. Empresrio Pelo art. 966 do CC, empresrio quem exercesse profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. O exercpicio da empresa pode se dar por pessoa fsica ou jurdica. Em se tratando de pessoa fsica, teremos o empresrio individual; sendo pessoa jurdica, teremos a sociedade empresria. O art. 966, pargrafo nico exclui alguns profissionais da caracterizao de empresrio, ie, ainda que exeram atividade econmica organizada, no podem ser considerados empresrios. So eles: quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. A atividade econmica sempre fcil de identificar pois aquela que visa lucro, mas quando se fala em organizada um pouco mais complicado. A doutrina exige que para que assim se considere a atividade que sejam: i) reunidos fatores de produo, quais sejam, matria-prima, tecnologia, mo-deobra (no exige tds, mas a reunio de alguns); ii) diversidade na atividade-fim, configurada pela existncia de profissisionais distintos reunidos para que seja alcanada a atividade-fim. Por exemplo: um mdico trabalhando em seu consultrio um profissional autnomo (art. 966). Da mesma forma, uma clnica com 5 mdicos, podemos ter uma sociedade, mas tb no empresa, aqui teremos um exerccio uniprofissional da atividade. J uma clnica que conte com um mdico, fisioterapeuta, nutricionista, psiclogo e fonaudilogo, aqui sim, teremos uma sociedade empresria, pois a atividade de cada um mais uma dentro de toda essa cadeia, ou seja, h diversidade na atividade-fim. 2.1. Empresrio individual 2.1.1. Caracterizao O que caracteriza o empresrio individual no a matrcula em um determinado rgo, mas sim o exerccio da empresa. Nesse ponto, poderia se concluir que o empresrio no obrigado inscrever-se em rgo especfico, o que no verdade. A inscrio obrigatria, mas no o que caracteriza sua condio. Assim, aquele que exerce a empresa empresrio individual e se devidamente inscrito, ser empresrio regular. O no inscrito ser empresrio, mas ser irregular. 2.1.2. Inscrio Primeiramente, fala-se em inscrio quando estivermos tratando de empresrio individual. Quando tratamos de sociedade empresria, de pessoas jurdicas, no se fala em inscrio, mas registro. O empresrio individual requer sua inscrio no rgo competente, quer seja, a Junta Comercial rgo estadual responsvel tanto pela inscrio do empresrio individual, quanto do registro da soc. empresria.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Obs: A Junta comercial trata de todos que exercem empresa e podem ser tb identificadas como Cartrio de registro pblico de empresas. A junta comercial est subordinada administrativamente ao Governo estadual e tecnicamente ao DNRC departamento nacional de registro de comrcio. A inscrio feita na junta, onde deve ser preenchido um formulrio ou declarao de firma individual. No pra declarar que o empresrio j exerce a atividade, mas que ele vai comear a atividade, aps a inscrio, ou seja, a inscrio do empresrio individual prvia ao exerccio da atividade. O CC determina as informaes que devem ser prestadas Junta comercial, ie, quais os dados que devem conter o requerimento (art. 968 nome, nacionalidade, domiclio, estado civil, regime de bens, firma, capital, objeto e sede da empresa). Por fim, cabe ressaltar que o art. 967 dispe que a inscrio obrigatria e anterior ao incio da atividade. 2.1.3. Capacidade O ponto central que o direito empresarial trata, exige para que o sujeito seja capaz de iniciar a empresa. Obviamente que o absolutamente incapaz no pode, enquanto o plenamente capaz, pode, desde que no tenha sido interditado. J o relativamente incapaz, pode exercer empresa em duas situaes: i) se emancipado (art. 5 CC); ii) autorizao. A autorizao para exercer empresa especfica, ie, os pais devero autorizar, na Junta comercial que o relativamente capaz possa exercer empresa. Autorizao Especfica Revogvel Regra: patrimnio dos pais responde subsidiariamente Emancipao Genrica (art. 5) Irrevogvel Regra: patrimnio dos pais no responde

Em resumo, o absolutamente incapaz, os relativamente capazes no emancipados ou no autorizados e os plenamente capazes que foram interditados no podem iniciar a empresa. Contudo, podero continuar a empresa antes exercida por ele mesmo, por seus pais ou pelo autor da herana, nos termos do art. 974, em observncia ao p. da conservao da empresa. Obs: Vale lembrar que o p. da conservao da empresa visa observar o p. da funo social da empresa. 2.1.4. Empresrio individual casado

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno O regime de bens do empresrio individual casado relevante para o seu exerccio de empresa por conta de seus credores. Assim, sendo casado com o regime da separao total de bens, o patrimnio do cnjuge no empresrio no ser atingido. Se o regime for da comunho universal, o patrimnio do cnjuge no empresrio, regra geral, ser atingido, pois haver uma nica massa de bens, de modo que todo o patrimnio do casal alcanado. H a possibilidade do cnjuge no empresrio conseguir resguardar uma parcela do patrimnio, a sua meao, se conseguir provar que parte do patrimnio decorreu do seu esforo, do seu trabalho. O nus da prova do cnjuge, pois no regime da comunho universal presume-se que todo o patrimnio deva ser atingido. J no regime da comunho parcial, a regra distinta, no h presuno de que todo o patrimonio foi adquirido por esforo comum. As dvidas do empresrio inidividual recairo sobre seu patrimnio individual (anterior ao casamento, bens particulares) e, se insuficiente, alcanaro sua meao daquilo que foi adquirido na constncia do casamento, por esforo comum. Poder o credor, contudo, provar que o conjuge no empresrio tem bens que no so frutos da sua atividade, mas sim da atividade do cnjuge empresarial. 2.1.5. Responsabilidade patrimonial At o advento da lei 12.441-11, o empresrio individual respondia com todo seu patrimnio, devendo ser observado o regime de bens, caso casado, para que se soubesse o alcance da sua responsabilidade. Com a lei 12.441-12, passou-se a admitir que o empresrio individual tivesse responsabilidade limitada. A referida lei criou a figura do EIRELI empresrio individual de responsabilidade individual. Tal previso visava acabar com a formao de sociedades de fachada, formadas com o nico fim de afastar a responsabilidade ilimitada do empresrio individual. Com a responsabilidade ilimitada s ficavam excludos os bens que garantem a dignidade da pessoa humana. J com a responsabilidade limitada, o empresrio individual pode afetar uma parte do seu patrimnio atividade empresarial, para que s esta seja alcanada. Esta parte deve ser de no mnimo 10 salrios mnimos. 2.2. Nome empresarial o elemento identificador do empresrio individual ou da sociedade empresarial. Est previsto no art. 1155 e seguintes do CC. O nome empresarial no se confunde com outros elementos como o ttulo do estabelecimento (elemento que identifica o estabelecimento junto ao consumidor; o letreiro da loja), marca (identifica produto ou servio). Nome empresarial visto na firma individual do empresrio, na fatura do carto de crdito, na CTPS do funcionrio da empresa. Pode ser feito atravs de firma ou de denominao.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Dois princpios norteiam ao nome empresarial: p. da novidade e p. da veracidade. O p. da novidade se aplica a qualquer modalidade de nome empresarial, firma ou denominao. J o p. da veracidade se aplica apenas s firmas. Isto pq, toda firma composta a partir do nome civil do empresrio individual ou dos scios (nas soc. empresrias) para que seja possvel sua identificao. O empresrio individual deve adotar sempre a modalidade empresarial firma individual, permitindo-lhe o art. 1156 adicionar uma expresso que melhor o identifique ou a atividade. A soc. empresria pode adotar firma, quando devero apor o nome dos scios que respondem ilimitadamente. Neste caso, teremos a firma social, tb chamada de razo social (expresses sinnimas). A denominao, por sua vez, se pauta pela criatividade e no precisa ter qualquer relao com a atividade, pois deve obedincia apenas ao p. da novidade e no da veracidade. Podero adotar denominao as sociedades cujos scios respondem limitadamente. Por exemplo, a S.A., Cia. Raio de Sol (art. 1160) neste caso, Cia. deve vir a frente do nome, diferente do art. 1157. O art. 1160, pu, admite a utilizao do nome civil de um fundador, acionista ou at mesmo de algum sem qq vnculo com a sociedade. Editora Jorge Amado S.A O art. 1158 permite que a soc. ltda. adote tanto firma social ou denominao. Ou seja, o legislador permitiu s ltdas. o direito de escolha, escolha esta que deve ser feita no momento do registro dos atos constitutivos. Para que no haja confuso com os outros tipos societrios, o dispositivo exige que ao final seja integrada a expresso limitada ou ltda, no importando se firma ou denominao. Na eventualidade da sociedade limitada agir sem adotar a expresso limitada em seu nome empresarial, haver responsabilidade patrimonial ilimitada e solidria daqueles que usarem inadvertidamente o nome empresarial de modo equivocado, nos termos do art. 1158, #3. Ateno: a responsabilidade no dos scios, necessariamente, mas de quem atuou equivocadamente. O nome empresarial estar no estatuto social ou na declarao de firma individual. Cabe a Junta Comercial a proteo do nome empresarial. Sendo a Junta rgo estadual, em regra, a proteo tem sempre mbito estadual (art. 1666). Contudo, possvel a extenso da proteo por todo o territrio nacional, caso feito o registro conforme legislao especial, conforme art. 1166, pu. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao, conforme dispe o art. 1164. Nem a firma nem a denominao, destacando-se que o legislador optou em no fazer qualquer distino entre as modalidades. Cabe ressaltar que o p.u. do art. 1664 permite, entretanto, que o adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, possa usar o nome do alienante, precedido do seu prprio, com qualificao de sucessor, quando o contrato assim o permitir. Na hiptese de falecimento de um dos scios (ou excluso ou sua retirada), o art. 1165 veda a possibilidade de manuteno do nome deste na firma social, pois toda firma deve observar o p. da veracidade. Em outras palavras, se no mais scio no pode mais figurar o nome na firma. 2.3. Estabelecimento O ttulo de estabelecimento o elemento que identifica o estabelecimento junto ao consumidor.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Antes do CC02 adotava-se a expresso fundo de comrcio, expresso esta que foi abandonada com o advento do CC. O art. 1142 e seguintes trata da matria, sendo que o prprio art. 1142 traz o conceito de estabelecimento: complexo de bens organizado para exerccio da empresa. uma universalidade, conjunto de bens que o empresrio reune para exerccio da atividade empresarial. Como esse conjunto de bens reunido pela vontade do empresrio, a NJ do estabelecimento de universalidade de fato. (diferente, pe, a massa falida uma universalidade de direito, pois s se mantm reunido pela vontade da lei). O estabelecimento composto de elementos: corpreos (materiais ou fungveis) ou incorpreos (imateriais ou infungveis). So corpreos as mquinas, geladeiras, dentre outros. Os incorpreos so os que tem mais relevncia para o direito, quer sejam, a marcas e patentes, nome empresarial, ponto, ttulo do estabelecimento, know-how, aqueles que no tem existncia fsica, mas tem muita relevncia jurdica dada a sua valorao econmica. H divergncia doutrinria, mas h quem englobe entre os elementos incorpreos, a clientela. Obs: As marcas e patentes so reguladas pela lei 9279-96 e sero estudadas frente. A clientela o conjunto de pessoas que frequenta o estabelecimento com habitualidade. H quem sustente ser distinto de freguesia, pois esta no teria o carter habitual. A melhor doutrina entende que a clientela no integra os elementos do estabelecimento, vez que a clientela um conjunto de pessoas enquanto o estabelecimento um conjunto de bens. Obs: Patrimnio diferente de estabelecimento. Aquele o conjunto de bens, direitos e obrigaes que a pessoa mantm, abrangendendo crditos e dbitos, passivo e ativo. Esse o conjunto de bens que o empresrio reune para exercer empresa. O patrimnio contm o estabelecimento. A clientela, assim, faz parte do patrimnio, pois tem valor econmico, mas no integra o estabelecimento. O know-how a tecnologia usada para o exerccio da empresa. Pode ser um segredo, um mtodo, um modo de fazer alguma coisa que o empresrio descobriu ao longo da sua atividade e conquiste, atraia a clientela. Quanto ao ponto, pode-se ter a falsa impresso de que este o local do estabelecimento. Essa idia falsa, pois o ponto mais que o local, o espao fsico. O ponto um plus, uma valorizao, a qualidade que o valor adquire em razo do exerccio da empresa. O ponto protegido pela lei de locaes, na medida em que a lei 8245-91 determina que se o locatrio desenvolver o ponto e no puder permanecer no local, pq o locador requereu o imvel, pe, ter direito indenizao pela perda do ponto e, conforme doutrina, da clientela. Obs: Ponto e local no se confundem, pois um proprietrio dono do local, mas pode no ter ponto. Do mesmo modo, o locatrio detm o ponto, mas no proprietrio do imvel.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno O estabelecimento, como conjunto de bens, pode ser objeto de negcio jurdico. Quando se negocia o estabelecimento, no est se vendendo uma filial ou unidade, mas sim o todo. Um empresrio quem tem uma sede e quatro filiais possui um nico estabelecimento, pois este sempre nico. O estabelecimento uma unidade. O contrato de trespasse tem por objeto a transferncia do estabelecimento. Pode ser chamado tb de traspasse ou transpasse. Transpassar significa transferir. O alienante pode transferir com as dvidas ou sem as dvidas. Se optar em ficar com as dvidas, deve o alienante ter patrimnio para solver suas dvidas, pois do contrrio caracterizar fraude contra credores. Para evitar a fraude contra credores, o CC, no art. 1145 exige que o alienante quite todas as dvidas, para eficcia da alienao ou receba o consentimento de todos os credores, expressa ou tacitamente. Transferido o establecimento, o alienante poder continuar sendo empresrio desde que no faa concorrncia com o adquirente nos cinco anos subsequentes, salvo autorizao expressa prevista em contrato (art. 1147). Assim, o CC veda a concorrncia por cinco anos. O adquirente responder pelas dvidas que estivessem regularmente contabilizadas ao tempo da alienao, ie, caso o contrato preveja a transferncia do establelecimento e das dvidas, o adquirente s responde pelas dvidas que lhe era possvel conhecer. Isto visa evitar que o adquirente tenha surpresas, tendo que responder por dvidas que no foram contabilizadas, nos termos do art. 1146. Nesse contrato de trespasse, o legislador tb visou proteger o credor, tendo por isso, previsto uma solidariedade entre o alientante e o adquirente, prevista no art. 1146, in fine, e 1149. Se a transferncia ocorreu, no primeiro ano subsequente venda, o credor poder cobrar de ambos, independente das dvidas terem sido ou no transferidas, caso em que haver direito de regresso de quem no era responsvel. Em suma, no primeiro ano aps a alienao, alienante e adquierente so solidrios, respeitado o direito de regresso. O contrato de trespasse no o nico que pode ser celebrado que tenha por objeto o estabelecimento, como pe, o arrendamento. Vale lembrar que o nome empresarial integra o estabelecimento e, por isso, com sua transferncia, tb ser e no h aqui qq problema (o que no pode ser feita a alienao exclusiva do nome empresarial). Com a transferncia do estabelecimento e do nome, resta a questo: pode o adquirente utilizar o nome empresarial? Para responder a questo, necessrio diferenciar se o nome firma ou denominao. Se denominao, o adquirente pode continuar utilizando a mesma denominao. Se firma, o nome dever ser adequado, obedecendo o p. da veracidade, nos termos do art. 1164, pu, conforme observao supra que se repete: o dispositivo permite que o adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, possa usar o nome do alienante, precedido do seu prprio, com qualificao de sucessor, quando o contrato assim o permitir. 3. Propriedade intelectual 3.1. Marcas

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno A lei 9279-96 conhecida como lei de propriedade intelectual ou lei de marcas e patentes. Como visto, as marcas e patentes fazem parte dos elementos incorpreos do estabelecimento. Antes de analisarmos o que so marcas e patentes, vale relembrar que estas no se confundem com o ttulo do estabelecimento (letreiro da loja) nem com o nome empresarial vide comentrios anteriores. A marca o elemento que identifica produto ou servio, distinguindo-os de outros produtos e servios. elemento identificador. A marca deve ser registrada no INPI Instituto Nacional de Propriedade Intelectual. No se confundem com patentes que so concedidas para invenes ou modelos de utilidade. Enquanto a marca objeto de registro, as patentes so objetos de concesso. Ambas so objeto de proteo em todo o territrio nacional. A marca pode ser classificada como: i) de produto (caneta, cdigos, computadores, celulares) ou de servio (cursos, empresas de transporte, telefonia) e; ii) de indstria, colocada pelo fabricante, ou de comrcio, colocada pelo revendedor. H ainda as marcas de certificao, aquelas que atestam a qualidade de um produto ou servio, como por exemplo o ISO, INMETRO, ABIC, so os vulgarmente chamados selos de qualidade. O art. 123 da LPI traz ainda a marca coletiva identifica produtos de um membros de determinada entidade, de certa regio, pe. O INPI pode reconhecer determinadas marcas j registradas como marca de alto renome. Nesta hiptese, h ampliao da proteo dada marca. Por exemplo a marca DOVE. H a marca para a linha sabonetes, shampoos, mas tb h a marca de chocolates. O globo, jornal e biscoito. Veja, revista e produto de limpeza. Assim, a proteo foi mantida, pois no h chances de confuso de clientela, pois os seguimentos so distintos. A marca Natura, por sua vez, recebeu do INPI como marca de alto renome, o que impede que qualquer outra marca seja registrada com este nome, ainda que de outro seguimento. Ateno: No confundir com marca notoriamente conhecida. Estas no so registradas no Brasil ainda. So aquelas objeto de acordo internacional, do qual o Brasil signatrio, ficando obrigada a proteger a marca em todo o territrio nacional. Com isso, esta marca no precisa de registro no pas. As marcas esto protegidas por 10 anos, sendo que este prazo renovvel por igual perodo indefenidamente (art. 133). Por exemplo, Granado. No h limites para o pedido de renovao, mas cabe ao empresrio requerer a renovao.

Obs: A marca sempre um sinal visual. No Brasil, no existe proteo como marca de sons ou cheiros, apenas de sinais visuais, podem ser estes tridimensionais, desenho, palavra. As marcas sonoras ou olfativas no foram incorporadas. Sinais sonoros como plim-plim da Globo detm proteo, no como marca, mas como sinal de propaganda. Nos EUA o ronco do motor da marca Harley-Davidson protegido como marca sonora.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Ler a LPI muito cobrada em provas objetivas. Visitar site do INPI. 3.2. Patentes Concedidas aos titulares de inveno e modelos de utilidade. Inveno criao, enquanto o modelo de utilidade o aperfeioamento de uma inveno. Por exemplo, a cafeteira eltrica uma inveno, o dispositivo chamado corta pingo modelo de utilidade, pois aprimora a inveno. O telefone fixo uma inveno, o telefone sem fio modelo de utilidade. Contudo, o celular no modelo de utilidade do telefone fixo, pois so tecnologias distintas. O celular inveno e os aparelhos com cmera, rdio, tv, touchscreem so modelos de utilidade. A concesso de patente tem procedimento administrativo prprio. Para concesso, o titular far o depsito do requerimento no INPI. O pedido ser analisado juntamente com os documentos anexados exigidos na lei e o pode ser feito tanto por pessoa fsica quanto jurdica. Ao final poder ser concedida ou no, mas uma vez concedida produz efeitos ex-nunc e ex-tunc, para proteger o titular durante o perodo do procedimento administrativo. A patente tem prazo de vigncia de 20 anos para inveno e de 15 anos para os modelos de utilidade. Este prazo comea a correr a partir da data do depsito do pedido de concesso. Se o procedimento administrativo demorar muito, a prpria lei garante um prazo ao titular para sua explorao, sendo este prazo de 10 anos para a inveno e de 7 anos para o modelo de utilidade, ambos a contar da concesso (art. 40, caput e pargrafo nico). Os prazos de vigncia no se renovam. Findo o prazo, caem em domnio pblico. 4. Sociedades empresrias Sociedade uma reunio de pessoas para exerccio de uma atividade, necessariamente, econmica. Se a atividade no econmica, esta reunio no ser uma sociedade, poder ser uma associao. O art. 981 do CC dispe que celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Essa atividade ser sempre econmica e poder ser tambm organizada. Quando a sociedade exercer atividade econmica e organizada, estar exercendo empresa, sendo ento uma sociedade empresria. Nos termos do CC, quando no for empresria, a sociedade , por excluso, simples (art. 982). Sendo empresria, seu rgo de registro a Junta Comercial (se tiver atividade em mais de um estado, dever registrar-se nas juntas de cada um dos estados). Se sociedade simples, o registro ser no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas (as associaes e fundaes tb se registram neste). Obs: A lei 8934-94 trata do DNRC e Juntas Comerciais. 4.1. Sociedade unipessoal

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno As sociedades empresrias, conforme art. 981, exige uma reunio de duas ou mais pessoas, regra geral. Contudo, possvel que a sociedade empresria seja unipessoal tanto desde o seu incio ou supervenientemente. A unipessoalidade originria (constituda com nico scio) pode ocorrer em uma nica hiptese, prevista no art. 251 da LSA, quando tivermos a subsidiria integral constituda por um nico acionista que uma sociedade brasileira Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. J a unipessoalidade superveniente pode ocorrer em qualquer sociedade. Uma sociedade que foi constituda com dois scios e um se retirou. Outra formada por 10 scios e que uns morreram, outros se reitiraram ou foram excludos. No caso da unipessoalidade originria, esta unipessoalidade poder durar pelo tempo que a sociedade assim desejar. J a superveniente, s poder permanecer com nico scio no perodo previsto em lei, findo o qual dever ter constitudo o nmero mnimo de scios (quer sejam, dois), pois do contrrio a sociedade ser dissolvida. No caso das sociedades do CC, o prazo mximo de 180 dias (art. 1033, IV). 5. Locao empresarial A regra que as sociedades sejam plurais e podem representar NJ em nome prprio, ie, no precisa ser em nome dos scios, pois detm personalidade jurdica, titularidade negocial. Um dos NJ que podem ser celebrados pela sociedade empresria a locao empresarial. O contrato de locao para exerccio da empresa est prevista na lei de locaes (L8245-91), a partir do art. 51. No contrato, o locatrio pode ser empresrio individual ou sociedade empresria. O tratamento dispensado pela lei de locaes visa proteger dois institutos importantes para o empresrio: o ponto e a clientela. O ponto pode ser desenvolvido pelo locatrio e a clientela conquistada por ele. O ponto funciona como incremento ao valor do imvel, pois com a atividade ali desenvolvida, acaba por valorizar o imvel. Por tal razo, ponto e clientela recebem proteo pela lei de locaes, em especial, quando trata da ao renovatria (art. 51). A ao renovatria visa renovar compulsoriamente o contrato de locao. Compulsoriamente, significa que ser independente da vontade do locador, quando preenchidos os requisitos previstos no art. 51: i) quando o contrato for escrito e com prazo determinado; ii) o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos seja de cinco anos; iii) locatrio esteja exercendo sua atividade no mesmo ramo pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos. Obs: o art. 51, #5 prev prazo decadencial para aquele que no propor a renovatria no prazo de um ano, no mximo, e 6 meses, no mnimo, anteriores ao fim do prazo previsto no contrato. 6. Shopping center locao

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno O contrato de locao no mbito do shopping center, tb est previsto na lei de locaes, e, via de regra, no apresenta grandes diferenas quanto aos demais contratos, salvo no tocante s obrigaes do locatrio que so mais rgidas. Isso se d pq ele tem um ambiente que favorvel sua atividade, sua atuao e esse ambiente foi criado, foi propiciado pelo locador (o shopping). contrato escrito, com clusulas de locao normais, sendo que o aluguel, em geral, mais caro que o preo de mercado, vez que o shopping reune uma grande variedade de ramos de atividades e servios, o que faz dele mais atrativo ao consumidor e, consequentemente, mais lucrativo ao locatrioempresrio. Esse preo fica ainda mais caro conforme a localizao do shopping center. O shopping tem estabelecimento prprio, com seus elementos incorpreos (nome, marca, ttulo do estabelecimento, pe)e corpreos (banheiros, lixeiras, bancos...). No se pode confundir, portanto, o shopping center com as empresas que atuam nele, atravs do contrato de locao. Se h um shopping center com 10 lojistas, temos um shopping com 10 contratos de locao. 7. Contratos mercantis 7.1. Leasing (arrendamento mercantil) um contrato que reune elementos de outros contratos, pois reune elementos de locao, compra e venda e financiamento. O leasing tem duas partes arrendador e arrendatrio e tem como objeto bem fungvel ou ats mesmo infungvel, mas a regra bem fungvel. O arrendador (ou arrendante), em geral proprietrio, transfere a posse e uso do bem ao arrendatrio, que passa a ter obrigao de pagar s parcelas previstas em contrato. Ao fim do contrato, surgem opes ao arrendatrio. O contrato de leasing se caracteriza pelas opes ao fim do contrato disponveis ao arrendatrio. Ou seja, o contrato de leasing aquele pelo qual o arrendatrio aluga o bem do arrendador, e ao fim do contrato ter trs opes: i) compra pelo valor residual (VRG); ii) renovao do contrato; iii) devoluo do bem. O arrendador tem deveres, funes no contrato: comprar o bem; disponibilizar; receber a contraprestao e respeitar a deciso do arrendatrio ao fim do contrato. Por outro lado, pagar as prestaes e conservar o bem so deveres do arrendatrio, que detm ainda ao final o direito de escolha. VRG o valor residual garantido, que corresponde antecipao do valor residual. Ie, ao invs de deixar o valor residual para ser quitado ao final, faz-se um clculo desse valor no momento da contratao para que o arrendatrio dilua tal valor nas parcelas essa cobrana antecipada admitida pelo STJ, mas vlido destacar que, mesmo que o arrendatrio tenha optado por diluir o VRG nas parcelas, ao final continua tendo a opo de devolver o bem. Ou seja, a antecipao do VRG no implica em escolha antecipada pela compra ao final do contrato, cabendo, nessa hiptese, a restituio do VRG. Se no decorrer do contrato ocorrer inadimplemento ou, ao final, a renovao do contrato, a devoluo do bem, o valor correspondente ao VRG deve ser restitudo ao devedor de forma simples, pois no caracteriza cobrana indevida (foi opo do arrendatrio).

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno No caso da antecipao do VRG, fundamental que o arrendatrio saiba, ms a ms, quanto est sendo pago a ttulo de leasing e a ttulo de antecipao de VRG. Deve ser discriminado, inclusive, para que seja possvel ao arrendatrio saber quanto foi pago de VRG So espcies de contrato de leasing: i) leasing financeiro (regra geral); ii) leasing operacional; iii) leasing back ou leasing de retorno. O leasing financeiro o mais comum. aquele celebrado por instituio financeira. A instituio no a titular do bem, a proprietria. Ela compra o bem e arrenda ao contratante. O arrendatrio escolhe o bem, informa instituio, que ir adquiri-lo para que seja possvel arrend-lo. Ao final, ao arrendatrio tb disponibilizadas as opes de compra, renovao ou devoluo. O leasing operacional diferente pq o arrendatrio no compra o bem, pois ele j possui o bem para ser alugado e ainda oferece assistncia tcnica do bem, o que torna o operacional mais interessante que o financeiro. A instituio financeira no pode oferecer essa possibilidade, pois no a titular do bem, diferente do operacional, em que o contrato celebrado com o fabricante (por exemplo, a empresa Xerox). O leasing back, por sua vez, caracteriza-se pelo arrendador adquirir o bem na propriedade do arrendatrio, ie, ele compra do arrendatrio e, depois, aluga para ele. O bem sequer sai do lugar. O proprietrio procura uma instituio para comprar o bem e, em sequencia, arrend-lo ao antigo proprietrio. Ao final do contrato, o bem poder at mesmo voltar a sua propriedade (ou renovar ou devolver tb). ___________________________________ Observao complementar: Thiago Carapetcov: Muito cuidado deve ser tomado no tocante NJ do contrato de leasing, pois em que pese se visualizar facilmente uma locao, uma compra e venda ou um financiamento, no h qualquer um deles. No h locao, pois ao fim de um contrato de locao no h essa opo de compra pelo valor residual. Do mesmo modo, apesar de visualizar-se a compra e venda ou o financiamento, ao fim do leasing pode acontecer do arrendatrio optar por devolver, logo, a compra e venda no se consumaria. Por isso, diz-se que a NJ do leasing hbrida. Ao final do contrato, se o valor mnimo for R$1,00, ainda assim no h que se falar em compra, se no for essa a a opo do arrendatrio. Continuar sendo leasing com as opes de devoluo, renovao. No tocante ao leasing de veculo, a responsabilidade por multas, acidentes do arrendatrio, possuidor direto. Contudo, quanto ao IPVA, o STJ entende que trata-se de obrigao propter-rem e, por isso, responsabilidade do arrendador. Quanto ao inadimplemento do leasing, a primeira coisa a ser destacada a Smula 369 do STJ. O devedor deve ser notificado e ser requerida a devoluo do bem, antes da distribuio da ao de reintegrao de posse. Na reintegrao devero ser cumulados os pedidos de devoluo, restituio do bem, resciso do contrato, alm das parcelas vencidas. Mas quanto s parcelas vincendas, o STJ entende que sua cobrana abusiva! Pode ser pedido tambm clusula penal, considerando os prejuzos presumveis, alm de prejuzos gerais.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno A clusula penal no pode ser cumulada com prejuzos, em regra, pois seria pedido dplice, mas pode ser feita uma distino. A clusula penal engloba a desvalorizao do bem, a perda de um contrato que seria celebrado e no foi por conta do inadimplemento, ie, so os prejuzos presumveis. Contudo, os prejuzos no presumveis, os gerais, ie, superdesvalorizao do bem, a destruio do bem pelo arrendatrio. O contrato se encerra pela vontade das partes, decurso do tempo e pelo inadimplementofalncia (cuidado! No simplesmente faliu: encerra-se o contrato). No caso de falncia, depender do administrador. Pode acabar ou no. Pe, faltam duas parcelas para finalizar o leasing com opo de compra. O administrador pode optar por concluir o contrato, comprar o bem que vale 20 milhes, para aps vend-lo e quitar as dvidas com os credores. Obs: Legislao aplicvel: Lei 6099, Res. do BC 2309 e tratando-se de leasing de veculos lei 11649. __________________________________ 7.2. Factoring Modalidade contratual muito utilizada pelos empresrios que se valem (aceitam, utilizam) de ttulos de crdito com vencimentos futuros a fim de obter o valor desses ttulos. Os empresrios que detm esses ttulos podem negoci-los atravs do contrato de desconto bancrio ou de factoring. Naquele, a instituio financeira participa, obrigatoriamente, e o empresrio, ao transferir os ttulos para a instituio, se torna devedor solidrio, se torna garantidor do ttulo. Na factoring, a situao distinta. O empresrio no negocia necessariamente com uma instituio financeira. Aquele que vai factorizar o titulo, que vai receb-los para negociar uma uma PJ regularmente estabelecida, uma sociedade empresria, que ir adquirir o ttulo, antecipando seu valor. O valor antecipado no o valor integral, pq paga um valor menor que o previsto no ttulo ( como a sociedade lucra). O factorizado no responde pelo pagamento do ttulo em caso de inadimplemento, ou seja, caso o ttulo no seja pago, o factorizador no pode cobrar de quem lhe transferiu. O factorizado no garantidor. Comparando o desconto bancrio e o factoring, pode ser mais interessane o factoring por que o factorizado no se torna garantidor. Contudo, como o risco maior, o factorizador paga menos, um valor bem inferior ao do titulo. Por isso, para o empresrio, vai depender da situao. Com os ttulos em que h certeza no pagamento, vlido o desconto bancrio, mas se no h essa certeza (cheque de um cliente), a o factoring se torna mais interessante. 7.3. Franquia (franchising) Contrato regulado pela lei 8955-94 ( uma lei pequena, muito vlida a leitura, pois so 11 artigos no total, sendo que apenas 8 tratam da matria, destacando-se o art. 2.). O art. 2 da lei visa trazer um conceito do contrato de franquia. No contrato h duas partes: o franqueador, titular da marca, do ttulo do estabelecimento, que o franqueado pretende utilizar. Assim,

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno as partes (franqueador e franqueado) celebram um contrato que permita ao franqueado usar alguns elementos do estabelecimento do franqueador. O exemplo mais comum para usar a marca Mc Donalds, Bobs. Mas pode ocorrer tb a transferncia do know-how, da tecnologia, at mesmo transferncia da forma de organizao, da administrao first class, por exemplo. Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio. A franchising celebrada entre empresrios. Na franquia, o nome empresarial jamais transferido. O ttulo do estabelecimento ser China in box mas na NF quando constar o nome empresarial aparecer Joo Alves Alimentcia, nome do franqueado e seu respectivo CNPJ. Outro ponto relevante, antes da assinatura do contrato, necessrio que o franqueador transfira ou entregue ao franqueado um pr-contrato chamado de circular de oferta de franquia (COF). Essa circular um documento que j traz as clusulas mais importantes do contrato e os requisitos que o franqueado deve ter. Art. 3 Sempre que o franqueador tiver interesse na implantao de sistema de franquia empresarial, dever fornecer ao interessado em tornar-se franqueado uma circular de oferta de franquia, por escrito e em linguagem clara e acessvel, contendo obrigatoriamente as seguintes informaes: O art. 4 da lei prev ainda que a circular deve ser entregue ao franqueado no mnimo 10 dias antes da assinatura do contrato. 7.4. Alienao fiduciria em garantia Tem sua origem no direito romano. Introduzida no Brasil, a partir do Dec 911-69, decreto sobre mercado de capitais, mas hoje tratada ainda nos arts. 1361 a 1368 do Cd. Civil. O art. 1368 do CC admite ainda legislao especial. Implica na tranferncia da propriedade do bem para garantir o cumprimento de uma outra obrigao que, em geral, envolve esse mesmo bem. Nesse contrato h duas partes: o alienantefiduciante, aquele que transfere o bem para garantir o cumprimento da obrigao, e o proprietriofiducirio, aquele que adquire o bem s como garantia. Imagine que A quer adquirir um automvel, mas no tem o dinheiro para compr-lo. A, ento, adquire o bem e o transfere a um banco como garantia do pagamento. Na verdade, o banco paga o valor do carro e depois A, que detm a posse do bem, ir pagando as parcelas, como garantia de que A vai pagar as parcelas, o banco consta como proprietria fiduciria no DUT. A propriedade do banco

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno resolvel, pois essa propriedade s se mantm enquanto A devedora. Ao final, quitadas as parcelas, dada baixa na alienao e a propriedade transfere-se, sem garantia, para A, alienante-fiduciante. Esse contrato no precisa ter como objeto o mesmo bem, objeto do contrato anterior. Se A adquiriu um carro, que foi pago pelo pago, a garantia da alienao no precisa ser o carro. Admite-se que a alienao fiduciria tenha por objeto bem distinto do que fo adquirido. Se o devedor parar de pagar a instituio financeira, ele que s tem a posse e uso, vez que a propriedade j foi transferida ao banco, a instituio pode ajuizar uma ao de busca e apreenso diante do inadimplemento. ________________________________ Observao complementar: Esse contrato tem como objeto fomentar o consumo. Quanto ao conceito, a viso do prof. Marco Aurlio, afirma que a alienao em garantia um direito real de garantia na qual o devedor, chamado devedor fiduciante, aliena um bem ao credor fiducirio para fins de garantia, repassando a propriedade resolvel e a posse indireta do bem, ficando o devedor com a posse direta. Com a quitao integral da dvida, o devedor torna-se proprietrio. O art. 1364 e 1366 prevem, respectivamente, que se sobrar o valor deve ser restitudo ao devedor; e, no caso do art. 1366, faltando, o devedor continua sendo devedor. Pela teoria do inadimplemento mnimo ou adimplemento substancial, o devedor deixa de pagar o mnimo, nesse caso, o bem j mais dele do que credor, ento no seria justo que ele perdesse o bem. No h um nmero mnimo de parcelas a justificar a sua aplicao, depende do interpretao do juiz. Essa teoria doutrinria e jurisprudencial ento depende do caso concreto. Outra distino relevante envolve o negcio fiducirio e o negcio simulado. No primeiro, o caminho aparenta ser tortuoso, mas o negcio lcito, enquanto o segundo, o caminho tortuoso, confuso, mas a concluso do negcio tambm tortuosa, pretende-se prejudicar algum. Todas os pontos analisados aplicam-se tanto a bens mveis quanto imveis, salvo a sub-rogao que s se aplica aos mveis. Contudo, h outros pontos que so referentes apenas ao bens imveis. Primeiramente, h uma lei especfica a lei 9514. Outro ponto, no foi definido na lei quais seriam esses bens imveis, ento englobaria todo e qualquer bem imvel, em viso ampla. (faltou uma distino). Pode o devedor alugar o bem imvel (relembrando: propriedade resolvel e posse direta) ? Pode, art. 14 da lei, mas desde que ele deixe claro que no o proprietrio, que ele est envolvido em uma alienao fiduciria em garantia. Isso pq, se ele no tem a propriedade, tanto ele quanto o locatrio podem ser despejados. O locatrio no faz idia de que depende de algum que no locador, por isso necessrio que se vislumbre que o bem objeto de alienao. __________________________________ 8. Sociedades do Cdigo Civil 8.1. Classificao

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Como j vimos, as sociedades podem ser simples ou empresrias, conforme seu objeto. Outra classificao prevista no CC define as sociedades, conforme a aquisio de personalidade, como no personificadas (sociedade em comum 986 a 990 e sociedade em conta de participao) e personificadas (simples, em nome coletivo, comandita simples e limitada, alm da S.A e cooperativas). As sociedades que se organizam por contrato social, so sociedades contratuais, enquanto as que se organizam por estatuto, so institucionais. De acordo com a responsabilidade dos scios, as sociedades podem ser limitadas (ltda. e S.A), ilimitadas (soc. em nome coletivo ou soc. em comum) ou mistas (comandita simples ou por aes). Por fim, quanto a nacionalidade, as sociedades so nacionais ou estrangeiras. O interessante aqui saber o que a sociedade deve apresentar para ser nacional (sede no Brasil e se organizar conforme as leis brasileiras) est previsto no CC. Quanto s estrangeiras, como no tem sede no pas, para funcionar aqui, depende de autorizao, via decreto, do presidente (Chefe do executivo). 8.1.1. Atos constitutivos Ato que constitui a sociedade. um contrato que pode ser contrato social ou estatuto. De acordo com o art. 981 CC, toda sociedade se organiza atravs de um ato constitutivo e, de acordo com o tipo societrio, poder ser por contrato social ou estatuto. As sociedades institucionais, ou seja, as que adotam estatuto, dividem seu capital social por aes, como o caso da S.A. J as sociedades contraturais, organizadas por contrato, das que esto previstas no CC, destaca-se a sociedade limitada. 9. Sociedades em espcie 9.1. Sociedades despersonificadas Sociedade no personificada a sociedade sem personalidade jurdica, mas isso no sinnimo de sociedade necessariamente de sociedade irregular, visto que, pe, a sociedade em conta de participao despersonificada em razo da lei que determina que a sociedade no poder adquirir personalidade jurdica. So exemplos a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao. 9.1.1. Sociedade em comum Prevista no CC dos arts. 986 a 990, a sociedade em comum uma sociedade despersonificada. Sua caracterstica fundamental que ela deveria ter adquirido personalidade jurdica, mas no adquiriu, ie, o seu ato constitutivo deveria ter sido levado a registro e no foi ou, ainda que tenha sido levado a registro, foi fora do prazo e no produziu tal efeito. uma sociedade irregular pela ausncia de registro.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Na verdade, ela no um tipo societrio desejado pelos scios, mas sim uma consequencia jurdica (pela ausncia de registro). Essa consequencia que os scios respondem pessoalmente, com seu prprio patrimnio, dada a ausncia de personalidade jurdica. Assim, os scios tem responsabilidade solidria e ilimitada. Entretanto, em que pese responderem pessoalmente, os scios disponibilizam do benefcio de ordem previsto no art. 1024 do CC Os bens particulares dos scios no podem seer executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Ou seja, deve ser esgotado primeiramente o patrimnio da sociedade, para depois ser alcanado o patrimnio pessoal dos scios. O art. 990, contudo, exclui desse benefcio de ordem, quem contratou em nome da sociedade, ie, quem atua como se administrador fosse, aquele que seria administrador se o ato tivesse sido levado a registro. Isto pq a culpa pela sociedade no ter personalidade dele e ele, ciente de que a sociedade despersonificada, ainda assim, contrata em nome dela, como se personificada fosse, por isso a lei prev uma consequencia mais severa para ele. Obs: Ateno aos art. 986 e 990 9.1.2. Sociedade em conta de participao Est prevista nos arts. 991 a 996 e, diferente da sociedade em comum, a sociedade em conta de participao no irregular, pois despersonificada por determinao da lei, vide art. 993 do CC. uma sociedade que s existe entre os scios, no h registro dos atos. Em geral, uma sociedade de curta durao e, por isso, no registrada via de regra, constituda para celebrar alguns (s vezes s um) NJs especfico e, aps se desconstitui. Os terceiros no sabem que a sociedade existe. A sociedade em conta de participao chamada sociedade pq o Cd. assim o quis, pois no adquire personalidade (art. 993) e, assim, no tem nome empresarial, CNPJ, ttulo de estabelecimento, sede e tampouco pode falir. Nessa forma de sociedade no exerce empresa. Essa forma muito adotada na construo civil. Ocorre da seguinte forma: o contrato de sociedade celebrado entre a construtora e um investidor para a construo de um prdio residencial. Este ltimo faz investimentos de 20% do valor total do empreendimento e este percentual corresponde a sua participao nos lucros obtidos pela construtora. Assim, quando o terceiro for at a construtora para comprar uma das unidades, o contrato celebrado de compra e venda firmado entre o terceiro e a construtora. Esta responder perante o terceiro ilimitadamente pela entrega do imvel. O investidor, por sua vez, tem responsabilidade limitada aqueles 20%, que correspondem ao valor que se comprometeu a entregar construtora. A construtora scio ostensivo, ou seja, aquele que negocia com terceiros, mas negocia em nome prprio, por isso responde pessoalmente. O investidor o scio participante (j chamado de scio oculto, mas essa expresso no mais utilizada!!!!). Como dito, o scio ostensivo quem se obriga perante terceiros. O scio participante, por sua vez, obriga-se exclusivamente perante o ostensivo no limite de sua participao prevista em contrato (no exemplo, 20%).

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno No caso da construo civil, podem ser celebrados vrios contratos para formao de vrias sociedades em conta de participao, todos ao mesmo tempo. Por exemplo, entre a construtora e o proprietrio do terreno em que ser construdo o prdio (o proprietrio reveberia um percentual sobre o valor das unidades vendidas), a construtora e instituies financeiras, a construtora e fornecedores de materiais de construo. Conforme expressamente disposto no CC, essa forma societria s produz efeitos entre os scios e, ainda que estes optem por levar o contrato a registro, no adquirir personalidade jurdica. 9.2. Sociedades personificadas Muito embora no se possa afirmar que toda sociedade despersonificada irregular, por fora do art. 993 do CC, pode-se dizer sem dvidas que toda sociedade personificada regular. Esto previstas no CC a partir do art. 997. 9.2.1. Sociedade em nome coletivo Tratada no Cd. Civil a partir do art. 1039, a sociedade em nome coletivo caracteriza-se por s admitir como scios pessoas fsicas que respondem solidria e ilimitadamente, sempre observado o benefcio de ordem do art. 1024, ou seja, a responsabilidade tambm subsidiria, pois s pode alcanar o patrimnio pessoal, quando esgotado o da sociedade. Por conta dessa forma de responsabilidade prevista para os scios que se exige que seja formada apenas por pessoas fsicas. Da mesma forma, s pode adotar firma social, pois dever constar no nome empresarial o nome dos scios (de todos ou de alguns seguido pela expresso e cia.). Quanto ao administrador, na sociedade em nome coletivo, s pode figurar como administrador quem scio. Quem melhor para administrar essa sociedade seno quem tem essa forma to grave de responsabilidade. 9.2.2. Sociedade em comandita simples Tratada nos arts. 1045 a 1052. uma sociedade mista, pois formada por dois grupos de scios que respondem ilimitadamente e scios que respondem pelo valor da sua cota. O caput do art. 1045 divide os scios em comanditados, aqueles que respondem solidria, ilimitada e subsidiariamente, e em comanditrios, aqueles que respondem limitadamente ao valor das suas cotas. Para ser scio comanditado, apenas pessoa fsica, vez que responde pessoalmente, mas para ser comanditrio, pode ser pessoa fsica ou jurdica. A sociedade em comandita simples s pode adotar firma social (ou razo social), pois tem que trazer o nome dos scios que respondem pessoalmente. Ou seja, deve ser adotada firma social como nome empresarial, a ser formada pelo nome dos scios comanditados. Por fim, destaca-se que s pode ser administrador o scio comanditado, pois quem responde ilimitadamente.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno 9.2.3. Sociedade limitada - Viso geral e fundamentao legal Est inserida no contexto do direito societrio e de grande destaque dentro da matria, dada sua relevncia na prtica. hoje totalmente regida pelo CC a partir do art. 1052, valendo de plano destacar que nas omisses do Cd., aplicam-se s ltdas, as regras da sociedade simples, nos termos do art. 1053. Ou seja, o captulo da sociedade simples se aplica subsidiariamente s ltdas, quando omisso o CC. Nem por isso se deve concluir que as ltdas so sociedades simples. Na verdade, as ltdas. podem ser tanto simples quanto empresrias, conforme seu funcionamento ou contrato social. Outro ponto que deve ser esclarecido que o pu do art. 1053 permite que sejam aplicadas ltda. as regras da S.A (lei 6404), desde que haja previso expressa no contrato social. Tal aplicao subsidiria tb s admitida se omisso o Cd. Civil. Se a lei da S.A tb for omissa, a questo dever ser resolvida atravs do CC no tocante s regras da sociedade simples. Em outras palavras, a previso contratual de aplicao subsidiria da Lei de S.A, no veda a aplicao das regras da soc. simples, mas apenas posterga sua aplicao o CC lei geral. - Contrato social uma sociedade contratual, vez que se rege por contrato. O contrato social um acordo de vontades entre os scios, cujas regras esto previstas na lei. O que deve estar previsto e especificado est na lei, mas no no captulo das ltdas, mas no art. 997 (vide art. 1054). O art. 997 (incisos) traz as chamadas clusulas essenciais, ie, as clusulas que devem constar obrigatoriamente no contrato, admitindo ainda as clusulas acidentais, aquelas estipuladas pelas partes. So clusulas essenciais: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Ateno:

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno - Da leitura do inc. I, percebe-se que podem ser scios na ltda. tanto pessoas fsicas, quanto pessoas jurdicas. - Em que pese o inc. II falar em denominao, a ltda. pode adotar tanto firma quanto denominao, nos termos do art. 1158, caput. Caso adotada firma, deve ser observado o #1 do art. que dispe como dever ser formada. Se adotada denominao, o #2 prev sua forma de composio. Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura. 1o A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social. 2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou mais scios. 3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade. - O Capital social o somatrio da contruibuio de todos os scios. Aps o incio das atividades, a sociedade obter lucro e contrair dvidas, que integraro o patrimnio que mais amplo. No se pode confundir. O capital social deve constar do contrato social e refletir a verdade se no corresponder, a sociedade estar cometendo uma ilegalidade. O capital social relevante por ter duas funes: i) interna: serve de base para clculo do lucro dos scios, que recebero conforme suas contruibuies; ii) externa: garantia para terceiros que contratam com a sociedade, pois o valor previsto em contrato como capital social existe, pois j integralizado ou dever ser integralizado pelos scios. - Cotas O inc. IV do CC, trata das cotas sociais. A cota a menor frao em que se divide o capital social, mas cada cota indivisvel (art. 1056). Cada scio adquirir quantas cotas quiser. Se trs pessoas titularizarem a mesma cota, essa diviso fictcia, pois ela indivisvel, serve apenas como uma forma de dividir o lucro entre os titulares. O inc. IV do art. 997 diz que no contrato social dever constar a cota de cada scio e forma que ela ser realizada, ie, como o scio ir pag-la. Quando o scio se compromete com determinada quantidade de cotas, temos que o scio subscreveu um nmero x de cotas (ato de subscrio). O scio subscreve uma cota e ao realiz-la, diz-se que o scio integralizou as cotas. Se pagar metade das cotas que se comprometeu, as cotas ainda no foram integralizadas. S se fala em integralizao quando as cotas so totalmente quitadas. O scio que no integraliza as cotas chamado scio remisso.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Obs: Anteo: o inc. V do art. 997 admite que o scio contribua para o capital social com servios. Contudo, tal previso no se aplica s ltdas, visto que o art. 1055, #2 veda expressamente o scio contruibua para o capital social com servios. Quando todos os scios integralizam suas cotas, o capital social da empresa est integralizado. As cotas fazem parte do patrimnio do scio e, por isso, o scio pode transferir as suas cotas, em tese, para quem ele quiser. Contudo, essa cesso de cotas pode no ser livre, vez que possvel a previso no contrato social de limites cesso. Caso o contrato social seja omisso, devero ser observadas as disposies do art. 1057. A sociedade ltda. pode ser de capital ou de pessoas. Sendo, sociedade de pessoas, pode haver limitao cesso das cotas. O contrato pode, pe, impor que a cesso s seja possvel aps aprovao dos demais scios. Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes. Obs: o Art. 1003 trata da eficcia da cesso, da averbao e alterao do contrato social Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio. As cotas da sociedade ltda. so passveis de penhora, estando prevista tal hiptese no CPC (art. 655, VI do CPC), tanto tratando-se de sociedade de pessoas ou de capital. Ser cabvel a penhora das cotas, quando houver dvida pessoal do scio. mister lembrar que em algumas sociedades, o vnculo existente entre os scios muito forte, no se admitindo a participao de terceiros, completamente estranhos sociedade. Por tal razo, na hiptese de penhora das cotas, o juzo que determinar a penhora, dever expedir ofcio sociedade, dando aos demais scios o direito de preferncia, ie, permitindo que estes tenham a oportunidade de adquirir tais cotas, evitando que terceiros venham a participar da sociedade. O direito de preferncia dos scios est previsto no art. 685-A, #4 do CPC. 4o No caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno - Scios Quem pode ser e responsabilidade Via de regra, qualquer pessoa pode ser scio. diferente das regras para ser empresrio individual, pq o scio no ir exercer empresa, necessariamente, sendo, na verdade, um investidor. Como visto, cada scio ir subscrever determinado nmero de cotas e dever realiz-las. Quando todos os scios integralizarem suas respectivas cotas, o capital social tb estar integralizado. Contudo, pode ocorrer de algum scio no integralizar suas cotas, scio remisso. Nessa hiptese, vale a pergunta: a mora do scio remisso ex re ou ex persona, ie, ele est em mora a partir do vencimento da obrigao ou apenas aps ser notificado da sua mora? Nos termos do art. 1004, ex persona, pois prev o prazo de 30 dias aps a notificao para que seja configurada a mora. Ainda no tocante ao scio remisso, destaca-se que enquanto o capital scio no for integralizado, a responsabilidade dos demais scios aumentada, tornando-se solidria at que o capital seja integralizado. Integralizado o capital social, a responsabilidade de cada scio limitada ao valor das suas prprias cotas. Nesse sentido, art. 1.052 do CC: Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. - Desconsiderao da personalidade jurdica Tambm chamada de disregard aplicvel a qualquer sociedade empresria regularmente constituda. A desconsiderao nada mais que o afastamento temporrio da personalidade jurdica da sociedade para que o scio fraudador pode ser patrimonialmente responsabilizado. Ou seja, a responsabilidade que em princpio recairia sobre a sociedade, vai recair sobre o scio que usou a personalidade jurdica da sociedade em seu proveito. Obs: A desconsiderao um instituto que aplicado s para as sociedades empresrias, regularmente constitudas. S PJ regulares. No se aplica a empresrio individual. A desconsiderao est prevista no art. 50 do CC e visa, dentre outras finalidades, conservar, preservar a empresa. Isto pq ao desconsiderar a personalidade, afasta-se a responsabilidade da empresa, atribuindo ao scio fraudador. Para que haja desconsiderao necessrio processo judicial, ie, deve ser requerida ao juzo tanto nos autos de uma ao especfica, como objeto da ao, ou como pedido incidental, num processo de falncia, por exemplo. Uma vez requerida a desconsiderao, dever ser verificado o abuso, desvio de finalidade para que seja possvel decretar a desconsiderao e seja possvel atingir o patrimnio do fraudador na mesma medida do prejuzo que ele causou sociedade.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Nesse sentido, importante verificar que existem trs formas de aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica: i) desconsiderao maior (teoria maior); ii) desconsiderao menor (teoria menor); iii) desconsiderao invertida. i) Desconsiderao maior: a regra. Prevista no art. 50 do CC. Exige a prova da fraude, ou seja, a desconsiderao aplicada quando houver prova da fraude ou do abuso ou da confuso patrimonial (scio-sociedade). Desconsiderao menor: Est prevista no art. 28 do CDC, na lei do CADE e na L9605-98 (crimes ambientais). A jurisprudncia admite a aplicao da teoria menor quando estivermos diante de uma relao consumerista ou ambiental. Na teoria menor desnecessrio a prova do abuso, fraude ou confuso, bastando apenas o inadimplemento patrimonial. Exige o prejuzo configurado e o nexo causal entre tal prejuzo e a conduta do scio ou administrador. Na justia do trabalho, tb se admite a aplicao da teoria menor. Obs: No tocante ao CDC, cabe destacar que o #5 do art. 28 deveria ter sido vetado, contudo, por equvoco, o veto foi do #1. Assim, o STJ passou a dizer que o #5 uma norma autnoma em relao ao art. 28. iii) Desconsiderao invertida: no tem previso legal, mas admitida pela doutrina e jurisprudncia. Nessa modalidade, no se afasta a personalidade jurdica da empresa para atingir o patrimnio do scio, mas sim, afasta o patrimnio do fraudador para atingir o da sociedade. Imagine que um scio, ao adquirir bens pessoais, pe tudo no nome da sociedade, visando esconder seu patrimnio de eventuais credores, como se no tivesse patrimnio pessoal nenhum. Nesse caso, afasta-se o scio para atingir o patrimnio da sociedade que, na verdade seria do scio. A desconsiderao inversa visa evitar a fraude contra credores e tb fraude na partilha. O STJ reconhece a possibilidade de decretao da desconsiderao invertida em juzo de famlia.

ii)

Gera discusso na jurisprudncia se, caso haja uma ao de desconsiderao, se nesta mesma ao j pode ser invadido o patrimnio do fraudador, ie, decretada a desconsiderao j pode ser invadido na mesma ao os bens pessoais do scio? H quem no admita, pois este fraudador no teve chance de se defender, pois no fez parte do processo. Contudo, a maioria hoje admite tal hiptese, desde que seja garantido ao fraudador o direito de defesa. - Administrao da Ltda. Para ser adminsitrador da ltda., tem que ser pessoa fsica, conforme se extrai da inteligncia do art. 997, VI as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Da leitura do dispositivo concluimos tb que tanto a sociedade pode apresentar um nico administrador ou mais de um, hiptese em que a responsabilidade dos administradores ser solidria. O administrador no representante da sociedade, mas sim a sociedade presente (prsentante da sociedade). Ele escolhido para agir em nome da sociedade, no como seu representante. Obs: No se usa mais a expresso scio-gerente, em especial, pq hj no se exige mais que o administrador seja scio. Essa adminstrao deve ser exercida da melhor maneira possvel, ie, sempre no interesse da sociedade. O administrador pode contratar outras pessoas, ele tem poderes para agir sem consultar os scios, contudo, em algumas situaes essa liberdade de atuao estar limitada, pois ser necessria a deliberao dos scios. Tais situaes esto elencadas no art. 1071 do CC, que segue: Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: I - a aprovao das contas da administrao; II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III - a destituio dos administradores; IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V - a modificao do contrato social; VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII - o pedido de concordata. O art. 1072 caput dispe que o administrador dever convocar assemblia ou reunio para que os scios deliberem sobre os assuntos elencados no art. 1071. Obs: A reunio em assemblia obrigatria quando o nmero de scios for superior a 10 (art. 1072, #1). Ser convocada reunio quando a sociedade contar com at 10 scios. A diferena entre elas e quanto a formalidade. A assemblia exige publicao em jornal do edital de convocao, pelo menos trs vezes, intervalo previsto em lei, deve ser lavrada ata, h qurum especfico, dentre outras formalidades. O art. 1071 deve ser conjugado com o art. 1076, que prev o qurum para cada um dos assuntos que devem ser submetidos deliberao. Assunto Qurum - Inc. I: a aprovao das contas da administrao - Maioria dos presentes - Inc. II: a designao dos administradores, quando - Votos de mais da metade do capital social feita em ato separado - Inc. III: a destituio dos administradores - Votos de mais da metade do capital social

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno - Inc. IV: o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; - Inc. V: a modificao do contrato social; - Inc. VI: a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; - Inc. VII: a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas - Inc. VIII: o pedido de concordata. - Votos de mais da metade do capital social - Votos de no mnimo trs quartos do capital social - Votos de no mnimo trs quartos do capital social - Maioria dos presentes - Votos de mais da metade do capital social

Vale lembrar que o contrato social pode trazer qurum maior que o previsto em lei, aumentando a proteo. O administrador deve ter seus poderes e atribuies previstos no contrato social, ou seja, devem ser elencados no contrato social. No se exigindo grande detalhamento. Toda vez que atua dentro daquilo que previsto no contrato, estar agindo em nome da sociedade. Uma vez que exceda seus poderes e atribuies, no estar agindo como se fosse a sociedade, estar agindo em seu nome, alterando sua responsabilidade. Pode acontecer do contrato social ser omisso e no trazer os poderes e atribuies do administrador. Nesse caso, o art. 1015 dispe que o administrador pode praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade. O problema que eventualmente tal atuao poder ser duvidosa, o que dificulta a responsabilizao do administrao. O administrador de um restaurante pode comprar bebidas e alimentos, mas se ele comprar cimento j no se ter certeza que havia necessidade de uma obra no local. Por isso mais seguro obedecer o art. 997, VI. Quando atua dentro de seus poderes, atua em nome da sociedade e esta responder pelos atos praticados. Ultrapassando, excedendo seus poderes, no atua em nome da sociedade e quem responder por tais atos ser o prprio administrador com seu patrimnio pessoal. Essa responsabilidade do administrador poder ser direta e poder ser subsidiria. Nas hipteses previstas no art. 1015, pu, incisos, o administrador responder diretamente perante terceiros, pois ter praticado os chamados atos ultra vires: Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Nas demais hipteses, o adminsitrador responde subsidiariamente, ie, o terceiro aciona a sociedade que ter direito de regresso em face do administrador, prevalecendo a teoria da aparncia o administrador atua como se fosse a sociedade. Ainda que tenha excedido, para o terceiro, aparentemente, era em nome da sociedade que atuava.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Por fim, vale lembrar que a escolhja do administrador ato dos scios, que devero reunir-se, em reunio ou assemblia, para votar e o qurum deve ser de mais da metade do capital social (no dos scios!!!!). Obs: O art. 1061 e 1063, #1 trazem exceo ao qurum do art. 1076, II (mais da metade do capital social). Assim sendo: Nomeao Destituio - scio Art. 1071, II c.c art. 1076, II (mais - Para destituio do adm-scio, da 1/2 do capital social). exige-se 2 /3 do capital social, no (Regra) mnimo, salvo diposio diversa. Art. 1063, #1. - no scio - Depende de unanimidade dos Art, 1071, III c.c 1076, II (mais da scios, se sem capital social metade do capital social). integralizado; se integralizado, (Regra) depende de 2 /3 (art. 1061) Os quruns diferenciados esto previstos para nomeao de quem no scio, j que no tem qualquer vnculo com a sociedade, e para destituio do adm-scio, pois tem vnculo. - Resoluo da sociedade No se deve confundir resoluo com dissoluo. A sociedade se resolve em relao a um scio apenas em decorrncia de: i) morte; ii) expulso; iii) retirada. A matria tratada a partir do art. 1028 do CC. No caso de morte, o procedimento na ltda. distinto da S.A, pois nesta h transferncia automtica das cotas aos herdeiros, enquanto na ltda., a transferncia de acordo com o previsto no art. 1028. Assim, com a morte do scio deve a cota ser liquidada, ie, transformar a cota em dinheiro, apurando seu valor e, a sim, o valor da cota ser entregue ao herdeiro ou depositado nos autos do inventrio. Essa a regra, mas o prprio art. 1028 admite excees, quer sejam: i) se o contrato dispuser diferentemente; ii) se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; iii) se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio falecido. Tambm haver liquidao da cota nos casos de expulso ou retirada. Ou seja, em todos A retirada, tambm chamada de direito de recesso, o direito que o scio tem de sair da sociedade quando bem entender. No entanto, o exerccio desse direito deve observar algumas regras, previstas no art. 1029 - Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Fcil observar que, tratando-se de sociedade com prazo determinado, necessrio que o scio interponha ao de retirada apresentando justo motivo para sua retirada. Cabe, assim, ao juiz decidir se a retirada cabvel, justificada ou no. Nos casos de prazo indeterminado, deve haver notificao dos demais scios com prazo mnimo de 60 dias. Administrador

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno No caso da excluso, h quem chame de expulso, mas aquela a expresso adotada pelo CC. A excluso do scio pode se dar por dois motivos: i) art. 1004, por ser scio remisso; ii) art. 1030, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente. No caso do art. 1030, o scio s poder ser excludo por deciso judicial atravs da ao de excluso de scio, proposta por maioria dos scios. O art. 1031 dispe que, no caso de excluso de scio, a liquidao da sua cota de acordo com a situao patrimonial da sociedade no momento da excluso, que apurada atravs de um balano especial (ou balano de determinao). Esse balano assim chamado pois visa apenas a liquidao da cota. Obs: Sendo o scio excludo por ser remisso, ter direito a ter o valor pago (ainda que no integralizado) restitudo. Obs2: No caso de morte, o depsito do valor apurado deve ser feito nos autos do inventrio quando houver. Para evitar o pagamento a pessoa errada ou a apenas um dos herdeiros. Por fim, destaca-se que a morte, excluso ou retirada da sociedade, no afasta a responsabilidade do scio (ou herdeiros) perdura por mais dois anos, nos termos do art. 1032 - A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao. - Encerramento da sociedade limitada A dissoluo, liquidao e partilha correspondem ao fim da personlidade jurdica da sociedade. A dissoluo est nos arts. 1033 a 1038. J a liquidao tratada do art. 1102 e 1112 e, nestes mesmos dispositivos, encontraremos a partilha. So assuntos estudados em sequncia, pois os trs envolvem o procedimento de encerramento da sociedade, isto , comea com a dissoluo, passa pela liquidao at a partilha. A dissoluo a primeira etapa e corresponde a verificao dos motivos que levaram ao encerramento da sociedade. O art. 1033 traz vrias hipteses que justificaro o encerramento da sociedade, mas o contrato social pode prever outras hipteses (art. 1035). O art. 1034, por sua vez, traz as hipteses de dissoluo judicial, de modo que, obrigatoriamente, ser necessria uma ao judicial para a dissoluo, enquanto o art. 1033 pode ser atravs de um procedimento administrativo, extrajudicial. Vale lembrar que nada impede que nas hipteses do art. 1033, a deciso seja judicial, caso no haja consenso entre os scios. Verificado o motivo, deve a sociedade eleger quem atuar nas etapas seguintes (art. 1036) liquidao e partilha, pois no necessariamente dever ser o administrador (pode ser!), podendo ser at mesmo pessoa estranha sociedade (art. 1038).

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Conforme art. 1071, VII, a nomeao e destituio do liquidante cabe aos scios por deliberao da maioria dos presentes. Investido o liquidante, a sociedade deixa de praticar empresa, deixa de praticar negcios que possam comprometer sua dissoluo e entra na fase de liquidao. Para proteger eventuais terceiros que queiram negociar com a sociedade, a sociedade em liquidao dever valer-se em todos atos, documentos e publicaes utilizar a firma ou denominao social sempre seguida da clusula em liquidao art. 1103, pu, CC. O liquidante cuida basicamente de realizar o ativo e pagar o passivo, ie, transformar tudo que a sociedade tem (bens, crditos) em dinheiro, possibilitando o pagamento de todos os dbitos. Se a sociedade verificar que o passivo no ser suficiente para realizar o ativo, a sociedade ser insolvente e o caminho no liquidao, mas falncia, ou no mnimo recuperao. A liquidao procedimento que s pode ser adotada por sociedades solventes. As regras de liquidao do passivo so as mesmas do direito das obrigaes. Realizado o passivo, havendo valores remanescentes, ie, sobrando dinheiro dos bens liquidados, passa-se a etapa seguinte a partilha do que sobrou entre os scios (art. 1108). A partilha sempre proporcional participao no capital social, ie, o liquidante ao partilhar o remanescente considerar o nmero das cotas no total. Por exemplo: ao fim da liquidao, sobrou R$20.000,00, se h 1000 cotas, cada uma vale R$20,00. Multiplicando-se o valor da cota (R$20,00) pela quantidade de cotas que cada scio tem, chegaremos ao valor que cabe a cada um A tem 400 cotas, B tem 350 cotas e C tem 250 cotas, A receber R$8.000,00, B receber R$7.000,00 e C receber R$5.000,00. Obs: A partilha no pe fim sociedade (nem a liquidao, nem a dissoluo) ainda. Mesmo aps a partilha, a sociedade conserva sua personalidade jurdica. O pagamento do liquidante no feito no momento de realizao do passivo, pois este s pode receber quando suas contas forem aprovadas, ento pode, deve o liquidante reservar o valor que corresponde ao seu pagamento, para levantar aps a partilha e aprovao das contas. Na verdade, o liquidante aps a partilha dever convocar os scios para uma assemblia (no pode ser reunio, pois necessria ata), quando vai expor suas contas, mostrar por quanto vendeu os bens, como pagou as dvidas, como chegou ao remanescente, para que os scios aprovem ou no as contas do liquidante. O art. 1071, VII dispe que cabe deliberao, por maioria dos presentes, para julgamentos das contas do liquidantes. Se no forem aprovadas, ele poder ser responsabilizado civilmente por tais contas. Por outro lado, se aprovadas, da assemblia lavra-se uma ata que dever ser averbada na Junta Comercial, quando ento ser extinta a personalidade jurdica da sociedade, haver a baixa do registro na Junta. Assim, o que encerra de fato a personalidade jurdica da sociedade a averbao da ata em que aprovadas as contas do liquidante (art. 1109 do CC). 9.2.4. Sociedades annimas - Observaes iniciais Reguladas pela lei 6404-76, mas cabe aplicao subsidiria do CC. A lei das S.A no cuida apenas deste tipo societrio, regulando tambm a sociedade em comandita por aes (so pouco cobradas).

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Ateno: A lei 6404 a lei das S.A, ie, lei da sociedade por aes e no lei da sociedade annima (cuidado com essa pegadinha em provas!!!!!). So, junto s ltdas, os tipos societrios mais importantes. As sociedades annimas tem como caracterstica principal sociedades institucionais, logo organizam-se por estatuto (no contrato social) e sempre sociedade empresria regra prevista tanto na lei 6404, quanto no CC (art. 982, pu). Aqui deve-se atentar, pois a S.A. no empresria pela atividade que exera, mas por expressa previso legal. Assim, ainda que no excera atividade econmica nunca ser sociedade simples. Ser sempre sociedade empresria, independentemente do seu objeto. Exemplo: 5 dentistas reunem-se em sociedade e constituem-se sob a forma de S.A. Pela atividade, pela ausncia de pluralidade, poderia se imaginar tratar de soc. simples, mas pela adoo de S.A soc. empresria. - Nome empresarial As sociedades annimas tambm so chamadas de Cia. e ser identificada pelo seu nome empresarial que dever adotar denominao (art. 1160, CC) observando o p. da novidade e no se aplica o p. da veracidade que s se aplica s firmas. Pode-se inventar o nome fantasia livremente, mas deve trazer o objeto social acompanhando esse nome fantasia (raio de sol moda praia S.A), alm da designao S.A ou a expresso Cia. ou Companhia, sendo que a designao S.A pode vir no meio, incio ou ao fim do nome Petrobras S.A. J se adotada Cia. est deve vir obrigatoriamente no incio Cia. Vale do Rio Doce. Aqui vale lembrar que a obrigatoriedade de informar o objeto social veio com o CC02, por isso a Vale no traz seu objeto. Obs: Pode trazer o nome civil de algum, como forma de homenagem, pe, mas ainda assim no firma social, continuar sendo denominao. - Estatuto social Como dito, se constitui por estatuto e no por contrato. No estatuto, constar o capital social que dividido em aes e no em cotas. As aes so subscritas pelos interessados que se tornaro acionistas. Obs: Scio gnero, existe em qq sociedade. Acionista e cotista so espcie. Todo acionista e cotista so scios, mas nem todo scio acionista, pois pode ser cotista. Para que o scio se torne acionista deve adquirir aes, mas no o pagamento que o torna acionista, mas a subscrio. Assim, ainda que scio remisso, continuar sendo acionista. A subscrio e a integralizao no se confundem.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno No momento em que subscreve as aes, elas passam a integrar o patrimnio do acionista, devendo, pe, declarar a titularidade dessas aes em seu IR. As aes, por integrarem o patrimnio do acionista, so passveis de penhora, sem preferncia da sociedade. As aes so bens mveis e podem ser transferidas, negociadas livremente, dadas em garantia, possvel pender direito real, s no admitem o fracionamento. A ao bem mvel indivisvel. Falecendo um acionista com apenas uma ao e cinco herdeiros, a ao ficar em condomnio, podendo a ao ter mais de um titular, mas sem admitir sua frao. As aes podem ser deixadas em testamento ou, sem este, transferidas automaticamente aos herdeiros. Isso deixa claro que as sociedades annimas so sempre de capital, nunca de pessoas. - Classificao As sociedades annimas so institucionais, de capital, empresria, mas h classificaes que so especficas da S.A., por exemplo, cia. de capital aberto ou capital fechado. Esta no admite oferta de aes ao pblico, enquanto aquela admite sua negociao (art. 4 da lei). Outra classificao quanto a forma de subscrio: subscrio pblica (ou forma sucessiva) ou subscrio particular (ou forma simultnea). Para que a S.A se constitua, deve todo o capital social estar subscrito por pelo menos dois scios (legislao anterior exigia sete scios), que podem ser pessoa fsica ou jurdica, todo o capital social j deve ter um titular, salvo na hiptese da sociedade unipessoal a subsidiria integral (art. 251 da LSA a sociedade se constitui com um nico scio que obrigatoriamente uma socieade brasileira). A sociedade nasce unipessoal unipessoalidade originria. O scio ao subscrever determinada quantidade de aes, deve informar a forma como ir integralizar as aes. Se optar por subscrever e integralizar vista, no mesmo ato no h risco para a sociedade dele tornar-se remisso, risco existente se optar por integralizar prazo. Destaca-se que optanto por integralizar parceladamente, dever obrigatoriamente pagar 10 % do que for subscrito vista (art. 82 LSA). No confundir subscrio, integralizao e tb realizao. Realizar pagar uma parte. Integralizar pagar tudo e a subscrever adquirir. A subscrio pblica ou sucessiva caracteriza-se pela oferta das aes ao pblico em geral, hiptese em que necessrio no s a observncia da regra do capital social estar todo subscrito e pelo menos 10% realizado, como tambm a autorizao da CVM para negociao das aes. Toda cia. que se constitui por subscrio pblica depende de autorizao da CVM para negociao pblica das aes. Esses valores devero ficar depositados no BB, ou instituio financeira equivalente, at que o processo de constituio da cia. termine (aquisio de personalidade jurdica), cujo prazo mximo de seis meses (se findo os 6 meses no tiver encerrado o processo de constituio, os valores realizados devero ser devolvidos aos acionistas. A CVM autoriza a oferta pblica e tambm fiscaliza os atos. Quando a constituio por subscrio pblica, essa cia. deve obter autorizaoo da CVM e a oferta pblica dever ser por intermdio de uma instituio fincanceira, que quem atrai o pblico investidor muitas vezes. Os

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno interessados analisaro o prospecto e, se quiserem tornar-se acionistas, assinaro o termo de subscrio que ttulo executivo extrajudicial. Se o acionista tornar-se remisso, o ttulo poder ser levado a juzo para execuo. Subscritas todo o capital social, com pagamento mnimo de 10 % de cada subscritor, os fundadores convocaro uma assemblia de constituio. A assembleia de constituio visa basicamente a aprovao do estatuto (que ainda um projeto) e o preenchimento dos rgos da cia conselhos de administrao, conselho fiscal para que seja possvel ento lavrar a ata que, juntamente com o estatuto, devero ser levadas a registro para aquisio da personalidade jurdica da S.A. A cia. constituda por subscrio pblica e ao adquirir personalidade passa a ser cia. aberta. A outra forma a subscrio particular que no conta com oferta pblica, mas sim, com os fundadores convidando algumas pessoas que interessando-se subscrevero as cotas, aprovaro o estatuto, tudo no mesmo ato. Ou seja, um procedimento mais simples, sendo por isso subscrio particular ou forma simultnea. A constituio mais fcil, pois tem menos acionistas, no se exigindo assemblia (no proibida, pode ser feita assemblia). Como no h negociao com o pblico, essa cia. ser fechada, no dependendo de autorizao da CVM. A negociao pblica da cia. aberta, com autorizao da CVM, realizada no chamado mercado de valores mobilirios, expresso que siginifica negociao com o pblico, que compreende duas espcies de negociao: na bolsa de valores e no mercado de balco. A bolsa de valores uma sociedade ou pessoa jurdica que se ocupa dessa oferta de aes, dessa intermediao de negociao. A bolsa de valores s atua no mercado secundrio, que aquele onde h compra e venda de aes de titularidade de um acionista pro outro, no h aquisio originria da ao (A que tem uma ao vende pra B que tb tem aes). O mercado primrio aquele em que h subscrio a primeira aquisio da ao, ie, diretamente da sociedade que est se constituindo para o primeiro subscritor. Essa negociao do mercado primrio no pode acontecer na bolsa de valores, mas to somente no mercado de balco este correponde a qualquer negociao feita fora da bolsa de valores, na qual podem atuar corretores autnomos ou sociedades empresrias que se ocupam dessa intermediao desde que autorizadas. Mercado de balco deve ser intermediado por um profissional autorizado, sempre! Sem este no ser possvel a realizao da negociao. O mercado de balco atua tanto no mercado primrio quanto no secundrio. A distino est apenas na bolsa de valores que s pode atuar no secundrio. Para atuar na bolsa de valores exige-se uma autorizao especial da CVM, ou seja, td cia. aberta, simplesmente por ser aberta j est autorizada a atuar no mercado de balco, mas para atuar tb na bolsa dependem de autorizao. Podemos ter cias. abertas que s atuam no mercado de balco, pois no tem autorizao para atuar na bolsa de valores. A subscrio pode ser ento pblica ou particular, se pblica, nasceu a cia. aberta, se particular, nasceu a cia. fechada. Assim, a sociedade se constitui quando o estatuto levado a registro no rgo competente (Junta Comercial), nesse momento a sociedade adquire a personalidade jurdica. Mas o modo de composio, de negociao dos valores mobilirios que ditar se a cia. aberta ou fechada.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno - Valores mobilirios Os valores mobilirios so os papis emitidos pela cia., possuem valor econmico e podem ser negociados. Os valores mobilirios podem ser aes, debntures, partes beneficirias e bnus de subscrio. No so os nicos papis que podem ser emitidos pela cia., so apenas os mais importantes por terem previso legal. i) Aes: as aes tem natureza de bem mvel, indivisvel, integram o patrimnio do acionista, podendo ser penhoradas, dadas em garantia, como j visto. As aes podem ou no se materializar, diferentemente das cotas. Para que as aes se materializem a S.A. deve emitir um certificado de aes. O importante aqui sabr que quando a Cia. decide materializar as aes, esse certificado um meio de segurana para a prpria sociedade ele detalha quais aes, quantas e a fim de evitar falsificao apresenta marca dgua, marca hologrfica e, exatamente por isso leva um tempo pra ficar pronto. Nesse ponto, cabe a pergunta: durante o tempo que o certificado leva para ser emitido, como possvel comprovar a titularidade da ao? Atravs de um documento que materializa as aes antes do certificado ser emitido chamado cautela de aes. A cautela , obviamente, um documento provisrio e tem validade at a emisso do certificado. o documento que materializa as aes antes que o certificado seja emitido. As aes podem ter vrios valores. Fbio Ulhoa faz a comparao com o imvel. Um imvel pode ter vrios valores de mercado, venal tal qual as aes. Um primeiro valor o valor nominal que obtido facilmente atravs de operao aritmtica, uma vez que o estatuto da Cia. deve prever o valor do capital social. Assim, se o estatuto diz que o capital de R$100.000,00 e que a sociedade deve ter 100.000 aes, logo o valor nominal de 1,00, pois obtido pela simples diviso do valor capital social pela quantidade de aes. Pode constar ou no no certificado de aes. Ateno: toda ao tem valor nominal, no pq no consta no certificado que ela no tem. Basta dividir para saber. Valor patrimonial, por sua vez, a aquele que representa todo o patrimnio da sociedade. Quando a sociedade tem lucro, seu patrimnio aumentado e as aes vo valorizando. O capital social no alterado, o valor nominal das aes o mesmo, mas com a valorizao do patrimnio, h alterao do valor patrimonial das aes. Este obtido pela diviso do patrimnio lquido pelo nmero de aes. Alm disso, se a cia. for aberta, ainda h outro valor valor de mercado das aes. Esse no objeto de conta aritmtica, pois cada negociao leva a um valor distinto, pois influenciado por fatores externos, projeo econmica da empresa, poltica monetria nacional e at internacional. As aes so os valores mobilirios mais importantes, de maior destaque e isso por dois motivos: i) as aes so obrigatrias, vez que toda SA tem que dividir seu capital social em aes; ii) alm disso, as aes tornam seu titular parte integrante da Cia. Por fim, vale lembrar que esto previstas no art. 11 e seguintes da lei de SA.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno ii) Debntures: So papis que tornam seu titular, o debenturista, credor da Cia. So ttulos representativos de emprstimos da SA. Quando a SA necessita de fluxo de caixa, contrai emprstimos atravs das debntures. As debntures podem ser resgatveis em dinheiro ou em aes. Estas ltimas fazem com que o titular, ao fim do prazo, possa subscrever as aes. J as resgatveis em dinheiro fazem com que o debenturista, retorne com o valor emprestado ao seu patrimnio de forma valorizada. Quer sejam resgatveis em dinheiro ou conversveis em aes, o debenturista recebe o certificado de debenturista, em que constar o tipo de debntures adquiridas, forma de resgate, valor, alm dos direitos e deveres de ambas as partes. As debntures podem ou no oferecer garantia ao ebenturista. Isso importante, pois se no for paga, o credor poder cobr-las. Se no for feito o pagamento, o certificado de debntures um ttulo executivo, pode ser executado. Contudo, se decretada a falncia da SA, conforme haja ou no garantia, diferente ser a situao do credor no quadro geral de credores. Na verdade, so quatro modalidades, conforme o art. 58 da LSA, sendo duas com garantia e duas sem: debntures com garantia real, com privilgio especial, quirografrias e subordinadas. As com garantia real, fazem do debunturista credor com garantia real; com privilgio, credor com privilgio especial, alm do credor quirografrio (comum, sem garantia) e o credor subordinado. Este ltimo credor sub-quirografrio, vez que est s receber aps o pagamento de todos os outros. Ou seja, a debnture subordinada est subordinada ao pagamento de todos os demais credores receber por ltimo. Por essa perspectiva, pode se concluir que os debenturistas vo preferir sempre ter garantia real, mas no e isso por dois motivos: i) a Cia. no obrigada a emitir as quatro modalidades, cabendo a sociedade decidir quantas e quais ir emitir; ii) ademais, quanto mais garantia for dada, menos a cia. ir remunerar, ou seja, quanto maior o risco, maior o resgate; mais garantia, menor resgate. Previstas a partir do art. 52 e seguintes. iii) Partes beneficirias: Papis que conferem ao titular o direito a participar dos lucros da cia. O titular no acionista, no scio. As partes beneficirias tm prazo e so resgatveis apenas em caso de lucro. So eventuais e temporrias. iv) Bnus de subscrio: garantem direito de preferncia em caso de aumento do capital social (art. 75, LSA). S estaro presentes nas chamadas cias. de capital autorizado, que so SA que j possuem autorizao no estatuto para aumento futuro do capital. So essas que podem emitir os bnus de subscrio. Quem os adquire, adquire o direito a subscrever as aes quando emitidas, bastando apresentar o papel na Cia. No se trata de obrigao, mas um direito subscrever, direito de preferncia que pode ou no ser exercido. Cabe a cia. decidir se emitir ou no o bnus. - Responsabilidade do acionista

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno O acionista ao subscrever as aes, tem o dever de integraliz-las. Na SA, o acionista s responde pelas aes por ele subscritas sem qq responsabilidade sobre as aes no subscritas pelos demais acionistas diferente da ltda. Como dito, o acionista responde pelo valor das aes que ele subscreveu, ainda que no realizadas. Mas se subscritas e no realizadas, torna-se acionista remisso, em mora, devedor da Cia. Essas aes no realizadas podem ser levadas a venda na bolsa de valores ou cabe ainda execuo do acionista remisso. Alm desse principal dever, o acionista tem tb direitos de natureza patrimonial e no patrimonial (ou pessoal). Como direito patrimonial, consta participar dos dividendos, receber os dividendos. Aqui vlido lembrar a diferena entre lucro e dividendo. Lucro o resultado do investimento da Cia, enquanto o dividendo a parte do lucro que cabe a cada acionista, de acordo com o nmero de aes que cada acionista titularizar. Tem tb o direito a participar do fracionamento, recebendo no caso da liquidao da sociedade. Como direitos no patriomoniais: direito de voz na assemblia, direito a voto, direito a se candidatar. Outro direito que o acionista tem o direito de se agrupar, ou seja, celebrar o chamado acordo de acionistas. O acordo de acionistas tem natureza contratual e atravs dele os acionistas pactuam para celebrar determinado comportamento, uma obrigao de fazer, que, em geral, votar em determinado sentido. interessante, em especial, para acionistas minoritrios que, sozinhos, praticamente no tem voz, mas juntos podem conseguir mudanas pretendidas. O acordo de acionistas ttulo executivo judicial, podendo, assim, ser objeto de execuo para forar a manifestao do scio. - rgos da cia. Os rgos da cia so tratados melhor dentro das SA, vez que as demais sociedades possuem formas mais simples. No quer dizer que as demais no possam ter tais rgos. As ltdas. podem ter conselho fiscal, a assemblia em determinadas questes obrigatria. J na SA, os rgos esto previstos em lei, mas o rol no taxativo. Outros podem ser criados pela Cia. mas, caso criados, no podem usurpar as funes previstas para os rgos previstos em lei. i) Assemblia: o rgo mais importante da Cia. e tem por finalidade deliberar os assuntos de interesse da cia. Deliberar aqui significa votar. Assemblia no se confunde com reunio, esta no possui formalidades, enquanto a assemblia possui. A assembleia exige edital de convocao, pelo menos trs vezes, com intervalos previstos em lei. Necessrio qurum de instalao aquele necessrio para constituio da assemblia. Caso observado, ser instalada a assemblia, e sero colocados em pauta os assuntos previstos em edital. Aps necessrio novo qurum qurum de deliberao. Ao fim da assemblia, deve ser lavrada ata, em que constar todos os atos praticados. A assemblia busca determinado comportamento, ie, ela visa descobrir o que a cia. quer ou no quer que seja feito. Em outras palavras, a assembleia se assemelha ao legislativo discusso e votao,

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno porm a assemblia no executa, no realiza o que foi aprovado. Quem executa o que foi aprovado pelo legislativo, o executivo. Do msm modo, numa SA, a assemblia o legislativo e a diretoria executa. ii) Diretoria: A diretoria implementa, executa aquilo que j foi decidido pela assemblia. rgo de execuo. Tanto assemblia como diretoria so rgos obrigatrios. So os rgos mnimos para funcionamento da Cia. Os demais rgos no so obrigatrios. A diretoria se assemelha ao administrador da ltda. e rgo da Cia. A diretoria rgo composto, possui mais de um diretor e seus membros no precisam ser acionistas, devendo, contudo, morar no pas (obrigatoriamente). iii) Conselho de administrao: atua em conjunto com a diretoria, rgo de administrao, mas no obrigatrio. Se no houver conselho, a diretoria ser o nico rgo de administrao. O conselho rgo colegiado e formado por, no mnimo, 3 membros que devem ser acionistas (todos). Cabe destacar que, em regra, o mnimo de acionistas para constituio de uma SA so 2. Exigese apenas duas pessoas para subscrio das aes. Contudo, se nessa SA constituda com 2 scios, for decidido formar um conselho de administrao, ser necessrio obrigatrio que haja mais um scio, pois o conselho formado obrigatoriamente por 3 acionistas. Obs: Ateno: Em regra, o conselho no obrigatrio. Entretanto, h trs casos em que ser obrigatria sua formao. So eles: i) cias. abertas td SA aberta deve ter conselho de administrao; ii) cias. de capital autorizado; iii) sociedades de economia mista. iv) Conselho fiscal: Tal qual o conselho de administrao, tb no obrigatrio. Tanto ltda. qto a SA podem ter, se quiserem, conselho fiscal. A ele cabe a fiscalizao do funcionamento da sociedade. Obs: Ateno: O conselho fiscal obrigatrio nas sociedades de economia mista. Ou seja, na sociedade de economia mista todos os rgos so obrigatrios!!!!!!!!!!!! - Dissoluo da Cia. A partir do art. 206 da LSA Ler!!!!! Mesmas observaes qto Ltdas. vide tpico supra - Modificaes societrias: transformao, fuso, incorporao, ciso Embora previstas na LSA, art. 220 e seguintes, aplicam-se a todos os tipos societrios. Por sua vez, no CC esto previstas no CC no art. 1113 e seguintes. Ateno: O CC no trata da ciso em seus dispositivos, muito embora, no ttulo do captulo conste a ciso como umas das formas de modificao societria. Assim, vale aqui fazer remisso ao art. 229 da LSA, que ser aplicado subsidiariamente a todos os tipos societrios dada a omisso do legislador no CC.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno i) Transformao: a modificao societria que tem por objetivo modificar o tipo societrio; a modificao que visa alterar a forma da sociedade, ie, transformar uma ltda. em SA. Vale destacar: qualquer sociedade pode ser transformada em qualquer outro tipo, no h limitao, restrio. A transformao pode implicar em mudana na responsabilidade do scio de ilimitada para limitada, por exemplo. Por conta dessa possibilidade muito comum ser questionado em provas o qurum necessrio para transformao. Nos termos do art. 1114 do CC, o qurum para transformao de unanimidade dos scios, isto porque a transformao pode alterar a responsabilidade dos scios. Contudo, se j houver previso no estatuto de que a sociedade dentro de determinado prazo ser transformada em outro tipo societrio, no se exigir aprovao dos scios, no haver votao, pois j foi deliberado dada sua previso no estatuto. Nessa hiptese, garantida ao scio o direito de retirada. Quando uma SA abre ou fecha seu capital, ie, passando de cia. aberta para fechada ou de fechada para aberta, no se fala aqui em transformao, pois no h nesse caso transformao de tipo societrio. Outro ponto relevante dentro da transformao que ela s produz efeitos prospectivos (ex nunc) e, nunca retroativos (ex tunc), devendo serem respeitados todos os contratos firmados pela socidade antes da transformao. Por exemplo: uma sociedade em nome coletivo transformada em ltda. Naquela o scio responde ilimitadamente, de modo que os NJ celebrados antes da transformao continuaro seguindo essa responsabilidade, enquanto os celebrados aps a sociedade no alcanaro o patrimnio particular do scio. Por fim, vale destacar que temos apenas uma sociedade que se transforma em outra, enquanto as demais formas de modificao envolvem pelo menos duas sociedades. ii) Incorporao, fuso e ciso: Disposies comuns: Exige-se um documento escrito que servir de base, chamado da protocolo, projeto ou plano, seguido do tipo de modificao que se pretenda fazer. Por exemplo, projeto de fuso um documento escrito que determina como a fuso ir ocorrer, que dever ser votado tanto na incorporadora quanto na incorporada. Outra regra comum a fiscalizao por um rgo que ir proteger o pblico em comum, contra fuses, incorporaes que possam gerar cartis, monoplios comerciais, domnios de mercado que prejudicam o pblico consumerista. Esse rgo fiscalizador o CADE. Por fim, a ltima regra comum quanto ao qurum necessrio: trs quartos do capital social. iii) Incorporao: Absoro de uma empresa por outra. A incorporadora absorve a incorporada, de modo que todos os direitos, crditos, deveres e dbitos da incorporada so absorvidos pela incorporadora, extinguindo aquela. iv) Fuso: A fuso distingue-se da incorporao pois nessa duas, ou mais sociedades, se juntam, se unem e se extinguem para formar uma nova. Na incorporao h uma absoro, uma das envolvidas desaparece, mas a outra persiste e at mais forte. A nova sociedade que surgir objeto da fuso tb ser

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno sucessora das sociedades anteriores em todos os direito e obrigaes, respondendo pelo passivo e usufruindo do ativo. v) Ciso: Esta, por sua vez, implica no fracionamento da sociedade. Pode haver uma ciso parcial, quando a sociedade se fraciona, de modo que a cindida continua existindo, ainda que menor; j na ciso total h o fracionamento completo da sociedade. A cindida aqui desaparece, criando novas sociedades. Seja na total, seja na parcial as novas sociedades sucedem em todos os direitos e obrigaes da cindida, s que de modo proporcional ciso. Ttulos de crdito 1. Noes Gerais - Histrico Antigamente o crdito era concedido verbalmente, se baseando na confiana entre as partes, o que gerava uma forte insegurana em caso de inadimplemento (dificuldade de prova, falta de documentos, testemunhas). Nesse cenrio, o prprio comerciante se viu forado (interessado) em criar outros meios de concesso de crdito, documentando a relao. Foram criadas, ento, cartas concessivas de crdito/declaraes de crdito, estas com uma srie de formalidades a serem observadas. Com o tempo esses documentos foram diminuindo, tornando-se mais enxutos, mas mantiveram sua essncia documentar, comprovar a relao - e viraram os ttulos de crdito que conhecemos hoje. - Conceito Ttulo do crdito o crdito coisificado (Pontes de Miranda). a materializao do crdito. Ttulo de crdito sinnimo de crtula e cambial. Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. O artigo 887 do CC/02 traz o conceito de ttulos de crdito, este inspirado no conceito de Vivanti, ainda que com uma profunda diferena. Vivanti afirmava que ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado. Nota-se que o CC/02 utiliza a expresso "contido" em vez de "mencionado", o que criticado pela doutrina. De fato, o crdito no esta contido no ttulo, at porque o crdito anterior ao ttulo. Tanto que com a perda do ttulo se perde apenas a facilidade de se exigir o crdito, mas a pessoa continua credor, podendo ajuizar ao de cobrana. - Legislao Aplicvel Os principiais ttulos so: letra de cmbio, nota promissria, duplicata e cheque. Os dois primeiros so regulados pelo Dec. 57663/66, norma chamada de "LUG" (lei uniforme de Genebra, fruto

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno de um acordo internacional). No que se refere ao cheque, atualmente temos a Lei 7367/85. A Lei de Duplicatas a Lei 5474/68, norma que influenciou o uso deste ttulo em outros pases. Norma de suma importncia a lei para protesto de ttulos de crdito, a Lei 9492/97, diploma aplicvel ao protesto de qualquer ttulo de crdito. O Cdigo Civil a lei geral e tem uma captulo dedicado aos ttulos de crdito. Este captulo importante, mas cabe lembrar que uma normal geral, devendo ser aplicado apenas quando a lei especfica for omissa. Ex.: o art. 887 do CC/02 define o ttulo de crdito. Ex. 2: o art. 889, p.3 traz a possibilidade de ttulos de crdito virtuais. Obs.: Antes da lei do cheque acima citada tnhamos o Decreto 57.595/66, que era chamada de Lei Uniforme do Cheque (LUC). Tal norma foi revogada tacitamente, ainda que ainda esteja presente na maioria dos Cdigos Ateno a isso!!!!!!!!!!! 2. Caractersticas A primeira caracterstica importante que os ttulos so documentos escritos. Claro que em virtude dos ttulos virtuais esta caracterstica foi mitigada, mas o importante que os ttulos se materializem de alguma forma. Outra caracterstica que eles so documentos de apresentao/resgate, at porque ele precisa ser apresentado para o seu resgate. Tanto que a prova de quitao a "posse" do ttulo pelo emissor. Conforme art. 585, I do CPC, os ttulos de crdito tem natureza de ttulos executivos extrajudiciais, permitindo ajuizamento de uma ao de execuo em caso de inadimplemento. Ademais, as crtulas so documentos formais, e para se manter a fora executiva elas precisam preencher os requisitos legais, obedecer as formalidades previstas. A ausncia de um dos requisitos acarreta vcio de forma ao ttulo, retirando sua fora executiva. Obs: Cada lei traz requisitos especificos dos ttulos de crdito. 3. Atributos Parte da doutrina divide caracterstica e atributos, enquanto outros o tratam de maneira uniforme. De fato, no faz a menor diferena, o importante saber o contedo. A doutrina traz trs atributos que seriam as principais caractersticas das cambiais: circulabilidade, executoriedade e negociabilidade. a. Circulabilidade: a possibilidade do ttulo ser transferido. Esta transferncia pode se dar por um endosso (assinatura no verso) ou por cesso de crdito (tradio). Cabe lembrar que a cesso de crdito um instituto genrico, motivo pelo qual vem previsto no CC/02. b. Executoriedade: possibilidade dos ttulos de crdito servirem como base para a ao de execuo, uma vez que tem natureza de ttulo executivo extrajudicial.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno c. Negociabilidade: o ttulo pode ser negociado antes do vencimento. Claro que o devedor no obrigado a pagar antes do vencimento, mas o portador pode negociar o ttulo com um terceiro ("vende" o ttulo). Esta negociabilidade pode ocorrer atravs de desconto bancrio ou pela factoring (fatorizao). O desconto bancrio uma negociao feita apenas por instituio financeira, esta que cobra um valor pela operao ("desconto" pelo adiantamento e risco). O antigo portador que endossou o ttulo ao banco acaba sendo o garantidor do pagamento (co-obrigado). J o factoring pode ser realizado por qualquer sociedade empresria regularmente constituda, e aquele que transfere o ttulo no assume o risco pelo inadimplemento, pela obrigao. 4. Classificao As classificaes mais importantes so quanto a estrutura, modelo, forma de emisso e forma de circulao. No que se refere a estrutura, o ttulo pode ser uma promessa de pagamento ou por ordem de pagamento. No primeiro caso, a estrutura do ttulo bem simples, constando apenas o devedor e o credor. J na ordem de pagamento temos uma pessoa que d a ordem de pagamento (sacador), outra que recebe a ordem (sacado) e um terceiro que recebe o valor ordenado (beneficirio/tomador). A ordem de pagamento um pouco mais complexa que a promessa de pagamento. O cheque um exemplo de ordem de pagamento. No que se refere ao modelo, os ttulos podem ser modelo livre ou de modelo vinculado. Todo os ttulos tem que preencher os requisitos legais, mas a "diagramao"/estrutura pode ser livre ou vinculada.Quando de modelo livre, o preenchimento dos requisitos livre, j nos modelos vinculados, como o cheque, h uma estrutura expressa a ser observada e preenchida. Quanto a forma de emisso, os ttulos podem ser abstratos o causais. O ttulo abstrato aquele que pode ser emitido por qualquer motivo, podendo ser emitido at por motivos ilcitos (por exemplo, emitir um cheque pra pagar dvida de jogo). J o ttulo causal aquele cuja causa de emisso est prevista em lei, como exemplo, a duplicata, conhecimento. Quanto a forma de circulao, o ttulo pode circular por endosso ou por cesso de crdito. No primeiro caso temos a assinatura no verso do ttulo. No segundo caso temos a simples tradio da crtula. Quando o nome do credor constar no ttulo, o mesmo dever assinar para autorizar a transferncia do crdito. Quando o ttulo estiver "ao portador" ele poder circular por simples cesso de crdito. Obs.: A regra da circularidade pode ser excepcionada por lei, havendo a necessidade de que tal impedimento venha previsto no ttulo. Sendo assim, o ttulo pode ser " ordem", ou "no ordem". Aquele pode circular livremente, sem necessidade que esta expresso conste no ttulo, por endosso ou por cesso de crdito. Esse, por sua vez, aquele que impede a circulao do ttulo, mas para tal, a expresso no ordem deve constar expressamente no ttulo. Em geral, quando circula por cesso de crdito, est ao portador, e quando por endosso, est nominativo.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno 5. Princpios Como dito, o artigo 887 do CC trouxe o conceito de ttulos de crdito inspirado no conceito de Vivanti. Contudo, Vivanti afirmava que ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado, enquanto o CC se vale da expresso "contido" em vez de "mencionado", o que criticado pela doutrina. De fato, o crdito no esta contido no ttulo, at porque o crdito anterior ao ttulo. Tanto que com a perda do ttulo se perde apenas a facilidade de se exigir o crdito, mas a pessoa continua credor, podendo ajuizar ao de cobrana. Os princpios esto presentes no prprio conceito do art. 887 do CC. Conforme princpio da cartularidade, o ttulo precisa ser apresentado para que o direito executivo seja perfaa. Conforme caput do art. 887, documento necessrio, da a cartularidade. Os ttulos virtuais vem mitigando este princpio. O princpio da literalidade a vinculao, pelo credor e devedor, s informaes contidas no ttulo. Os direitos e deveres so pautados pelas informaes que esto no ttulo. O negcio jurdico que deu origem ao ttulo pode no estar fielmente representando na cambial. Neste caso, para a ao de execuo vale o que est no ttulo, mas para a ao de cobrana vale o prprio negcio jurdico. O formalismo a necessidade do ttulo de crdito preencher os requisito legais sob pena de no produzir efeito de ttulo de crdito. O ttulo com vcio de forma perde o atributo da executoriedade, motivo pelo qual no vale como ttulo executivo, cabendo apenas o ajuizamento da ao monitria. Obs.: Ttulo prescrito tambm perde a executoriedade, cabendo apenas a ao monitria. Ex.: sm, 229 do STJ. O princpio da autonomia se divide em abstrao e inoponibilidade da excees pessoais em face de terceiros de boa-f. A autonomia a independncia entres todos os negcios jurdicos que fizeram o ttulo nascer ou circular. Os motivos que fazem o ttulo nascer ou circular so independentes. A abstrao subprincpio da autonomia. De acordo com a abstrao, o ttulo se desvincula do negcio jurdico que deu origem a ele ao ser endossado. A doutrina afirma que o endosso purifica o ttulo, ou seja, quando o ttulo circula por endosso, eventuais vcios do negcio jurdico que lhe deu origem, no o contaminam. Ateno: Se o ttulo circula por cesso de crdito, ele no abstrai, no h autonomia. Sendo assim, enquanto o ttulo no circular o vcio do negcio jurdico pode ser alegado, como seria o vcio do produto. Contudo, se o ttulo circular o devedor no poder alegar vcio do produto para se abster de pagar. Outro subprincpio do p. da autonomia a inoponibilidade. A inoponibilidade das excees pessoais em face de terceiros de boa-f significa que as defesas relacionadas ao negcio jurdico no podem ser alegadas em face de terceiro de boa-f. Na prtica, havendo o endosso do ttulo, no momento da cobrana do devedor, ele no pode opor defesa relacionada ao NJ para deixar de pagar o credor de boa-f. (A no pode se recusar a pagar a E, pq a TV que comprou de B no funciona inoponibilidade ao credor de boa-f). Este subprincpio vem expressamente previsto no art. 17 da LUG.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno 6. Institutos Anlogos 6.1. Aceite O sacador d uma ordem para que o sacado pague o beneficirio. Ocorre que o sacador no tem negocio jurdico com o beneficirio, e no pode ficar a merc da vontade do sacador. Por isso temos o instituto do aceite, matria de direito cambial, onde o sacado expressa a sua concordncia e se vincula a aquela obrigao cambial (a obrigao no civil). Sendo assim, cabe ao beneficirio quando receber a letra de cmbio apresenta-l junto ao sacado para que este aceite o encargo, ou seja, a apresentao para aceite uma faculdade do beneficirio. O aceite dado com a assinatura do sacado na frente do ttulo. O aceite pode at ser dado no verso do ttulo, mas como qualquer assinatura dada no local "errado", deve ficar claro e expresso que aquilo um aceite (ou seja, no basta assinar, tem que especificar que est aceitando... aceito, pagarei... seguido pela assinatura).. No h prazo para esta apresentao, mas em tese deve ocorrer antes do vencimento, j que o ttulo vencido apresentado direto para pagamento independente de aceite (influencia em quem vai pagar). Sendo assim, o ttulo a vista no contem aceite, j que ele vence com a sua prpria apresentao. Ex.: o cheque, por ser ordem de pagamento a vista, no precisa de aceite. Obs.: o ttulo sem aceite continua sendo vlido e exigvel. Nota-se, portanto, que o aceite no requisito essencial para a letra de cmbio, sendo um ato facultativo do sacado. O sacado no obrigado a se vincular por ttulo de crdito, mas isso no o exime de pagar a sua dvida junto ao sacador. O sacado, se no estiver certo do aceite, pode pedir um prazo para "pensar", o que seria o chamado de prazo de respiro, onde o sacado solicita que o ttulo seja reapresentado no dia seguinte (no so 24h, ie, no h prazo de 24h na LUG, a lei fala apenas em apresentao no dia seguinte). Portanto temos trs situaes distintas: a) ttulo com aceite; b) ausncia de aceite pela sua falta; c) ausncia de aceite por recusa. a) Com aceite: Uma vez aceito o ttulo o sacado passa a ser chamado de aceitante. O aceitante passa a ser o devedor principal do ttulo (a ele deve ser apresentado o ttulo para pagamento) e obrigado direto (aquele que paga independente do protesto do ttulo). O sacador passa a ser co-devedor e obrigado indireto (o ttulo deve ser protestado antes de cobrana), sendo um garantidor do ttulo de crdito. Sendo assim, com o protesto por falta de pagamento na falta de pagamento, o beneficirio pode ajuizar ao contra os dois, estes que respondem solidariamente. Vale destacar, para cobrar o aceitante, no necessrio protesto do ttulo. Basta apresentar o ttulo ou ajuizar ao de execuo diretamente. Contudo, para cobrar do sacador, coobrigado indireto, exige-se protesto.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno b) Ausncia de aceite pela sua falta: Ocorre quando no se consegue uma manifestao de vontade vlida do sacado, ou por no ter sido encontrado ou por no ser mais capaz. A ausncia de aceite no vincula o sacado de nenhuma maneira. O sacador fica como devedor principal (a ele deve ser apresentado para pagamento), mas permanece como obrigado indireto (tem que ser protestado), ou seja, o beneficirio deve protestar o ttulo para cobrar o mesmo em face do sacador na data do vencimento. O cartrio vai atestar a ausncia de aceite. Recusa de aceite: Ocorre quando o sacado manifesta a sua vontade em no se vincular ao ttulo. Neste caso temos um vencimento antecipado do ttulo, sendo o sacador o devedor principal e obrigado indireto. Sendo assim, o beneficirio protesta o ttulo e cobra imediatamente do sacador.

c)

Obs.: o protesto para trazer segurana ao sacador, que apenas assim pode ter certeza (questo de prova) que no houve o aceite. O protesto ato formal praticado em cartrio e faz prova da recusa do aceite. O aceite pode ser tb parcial. Ie, h o aceite, mas o sacado aceita apenas uma parte (ttulo de R$10.000, mas s h aceite de R$6.000,00). O aceite parcial tb chamado aceite limitativo e no pode ser confundido com o aceite modificativo. Este aceite limitativo ocorre quando o sacado se vincula ao pagamento de apenas uma parte do ttulo. O aceite parcial deve vir expresso na letra de cmbio. Temos ao mesmo tempo um aceite e uma recusa, motivo pelo qual temos uma mescla das situaes acima, ou seja, o sacador fica como devedor principal (vinculado pela parte que aceitou) de uma parte e co-obrigado de outra (vencimento antecipado de apenas uma parte do ttulo). Obs.: Esta situao no se confunde com aceite modificativo aquele que ocorre com a alterao de um dos aspectos do ttulo, alterao de clusulas do ttulo e, por isso, e tratado como uma recusa de aceite (no se pode alterar clusulas do ttulo). Vale lembrar que a smula 387 STF permite que o portador de boa-f complete o ttulo emitido com omisses Sm. 387: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto. Por fim, destaca-se que a LUG permite o cancelamento do aceite, mas apenas no caso do arrependimento ocorrer antes da devoluo do ttulo ao beneficirio (essa situao rara pois preciso que o sacado aceite e se arrependa no mesmo momento). Obs: O aceite instituto visto apenas em ordens de pagamento - letras de cambio e duplicatas. No possvel em cheques, pois este ordem de pagamento vista. At mesmo a letra de cmbio e a duplicata no admitiro aceite se forem vista. 6.2. Endosso

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno A forma do endosso escrita, e o seu local adequado no verso do ttulo (endosso em torso no torso, atrs). possvel a assinatura para fins de endosso na frente do ttulo, mas deve se expressar que aquilo um endosso, pois pode ser confundido com aceite (que na frente). Quem faz o endosso chamado de endossante, e o destinatrio chamado de endossatrio. Necessariamente o primeiro endossante o beneficirio, j que ele o primeiro a "ter" o ttulo. Quem endossa transfere o crdito e no mais credor, mas apenas o garantidor do ttulo (co-obrigado). Quem endossa torna-se garantidor do pagamento do ttulo, ou seja, se o devedor principal no paga, o credor pode cobrar do endossante. Mas como o endossante tambm obrigado indireto, h a necessidade do protesto do ttulo. Aquele que paga como coobrigado se sub-roga nos direitos de credor e tem direito de regresso (cobra de quem vem atras dele na cadeia). O endosso tem o chamado o efeito purificador. Quando o ttulo endossado ele se desvincula de eventuais vcios das relaes jurdicas anteriores (princpio da autonomia). Obs.: O chamado endosso prprio (regular/translativo) a regra, onde quem endossa transfere a posse do ttulo e o crdito. O endosso "em branco" (geral) quando o endossante no identifica o endossatrio, tornando a letra de cmbio em ttulo ao portador que pode ser transferido posteriormente at por mera tradio (cesso). H o endosso "em preto" (especial), quando se identifica o endossatrio, e apenas este pode receber o pagamento. O prprio endossatrio pode transformar o endosso em branco em endosso em preto, bastando completar o endosso com o seu nome. Importante distinguir o endosso da cesso. O primeiro um instituto especfico do direito cambial e se d atravs da assinatura no verso e entrega. J a cesso de crdito instituto de direito civil que se perfaz pela simples tradio. Como quem endossa assina o ttulo e se identifica, ele garante o pagamento. De outro lado, como quem cede o ttulo no se identifica, este cedente no garante o pagamento. Por isso, podemos afirmar que aps endosso em branco, podemos ter outro endosso ou uma cesso. Por outro lado, aps o endosso em preto, s podemos ter outro endosso (que poder ser em branco ou em preto). O art. 15 da LUG traz o endosso sem garantia. Esta uma forma de transferncia que faz com que o endossante no garanta o pagamento do ttulo, nem do endosso realizado por ele e nem de eventuais transferncias posteriores. Neste caso o endossante deve deixar claro que no ir garantir o pagamento ("endosso sem garantia"). Situao diferente a da clusula proibitiva de novos endossos, tb prevista no mesmo art. 15 da LUG, mas que no pode ser confundida com o endosso sem garantia. Clusula proibitiva de novos endosso um nome muito ruim dado ao caso em que o endossante no garante o pagamento em caso de novo endosso. Neste caso no se probe a realizao de um novo endosso, mas se determina apenas que o endossante garanta apenas o pagamento para o endossatrio dele, e para que havendo novos endossos ele no figure como garantidor.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Art. 15 - O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da aceitao como do pagamento da letra. O endossante pode proibir um novo endosso, e, neste caso, no garante o pagamento as pessoas a quem a letra for posteriormente endossada. O endosso imprprio (irregular ou no translativo) aquele em que h a transferncia fsica do ttulo, mas no h transferncia do crdito. Qual a finalidade do endosso imprprio se no h transferncia do crdito? A finalidade do endosso imprprio para fins de cobrana (endosso mandato) ou para fins de garantia (endosso cauo/pignoratcio). O endosso mandato ocorre quando o credor transfere o ttulo para algum que ir fazer a cobrana por ele, ou seja, s h a transferncia dos poderes de cobrana. O endosso cauo ocorre para que o valor do ttulo sirva como garantia para o cumprimento de uma outra obrigao. Havendo o cumprimento desta segunda obrigao o endossatrio deve devolver o ttulo, e se houver o inadimplemento, o endossatrio (detentor do ttulo) se torna credor do ttulo, podendo cobrar o valor do sacado. O endosso cauo tb chamado de endosso pignoratcio. Art. 18 - Quando o endosso contm a meno "valor a cobrar" (valeur en recouvremente), "para cobrana" (pour encaissement), "Por procurao" (par procuration), ou qualquer outra meno que implique um simples mandato, o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas s pode endoss-la na qualidade de procurador. Os co-obrigados, neste caso, s podem invocar contra o portador as excees que eram oponveis ao endossante. O mandato que resulta de um endosso por procurao no se extingue por morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandatrio. Art. 19 - Quando o endosso contm a meno "valor em garantia", "valor em penhor" ou qualquer outra meno que implique uma cauo, o portador pode exercer todos os direitos emergentes da letra, mas um endosso feito por ele s vale como endosso a ttulo de procurao. Os co-obrigados no podem invocar contra o portador as excees fundadas sobre as relaes pessoais deles com o endossante, a menos que o portador, ao receber a letra, tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor. Obs.: como no endosso h a tradio do ttulo, ele no pode ser dado de forma parcial (art. 12 da LUG). Art. 12. (...) O endosso parcial nulo. Obs 2: O endosso se aplica a todos os ttulos de crdito. 6.3. Vencimento e Pagamento

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Vencimento o momento a partir do qual o valor do ttulo torna-se exigvel. O vencimento ordinrio aquele que esta previsto no ttulo, que foi acordado, enquanto o extraordinrio no vem previsto no ttulo, decorrendo da recusa do aceite (vencimento antecipado). O art. 33 da LUG estabelece as quatro modalidades de vencimento ordinrio: i) a vista; ii) data certa; iii) certo termo de data e; iv) termo de vista. No caso do ttulo a vista, o ttulo pagvel apresentao e o credor tem at um ano para apresent-lo (art. 34). O ttulo com data certa quando consta no ttulo uma data posterior para pagamento, como um dia especfico, ou at um feriado (pagamento: Natal de 2012). O vencimento com certo termo de data um espao de tempo contado desde a data de emisso (pagamento: 6 meses da data/ mantm o dia e muda o ms). J o certo termo de vista um espao de tempo que comea a ser contado do aceite (vencimento: 6 meses da vista). Neste caso, se houve a falta de aceite, o ttulo deve ser protestado, e o e spao de tempo que correria a partir do aceite passa a contar do protesto. Se houver a recusa do aceite o ttulo deve ser protestado e haver o vencimento antecipado. Obs.: A diretriz para saber se o ttulo j venceu ou no sempre o local do pagamento, ainda que outro fuso ou outro calendrio. Se o local do pagamento o Japo temos que considerar o fuso horrio de l! Obs.2: O vencimento com data certa e com certo tempo de data so vencimentos determinados. O vencimento a vista e com certo termo de vista so vencimentos indeterminados. Art. 34 - A letra vista pagvel a apresentao. Deve ser apresentada a pagamento dentro do prazo de um ano, a contar da sua data. O sacador pode reduzir este prazo ou estipular um outro mais longo. Estes prazos podem ser encurtados pelos endossantes. O sacador pode estipular que uma letra pagvel vista no dever ser apresentada a pagamento antes de uma certa data. Nesse caso, o prazo para a apresentao conta-se dessa data. Art. 35 - O vencimento de uma letra a certo termo de vista determina-se, quer pela data do aceite, quer pela do protesto. Na falta de protesto, o aceite no datado entende-se, no que respeita ao aceitante, como tendo sido dado no ltimo dia do prazo para a apresentao ao aceite. Art. 36 - O vencimento de uma letra sacada a um ou mais meses de data ou de vista ser na data correspondente do ms em que o pagamento se deve efetuar. Na falta de data correspondente o vencimento ser no ltimo dia desse ms. Quando a letra sacada a um ou mais meses e meio de data ou de vista, contam-se primeiro os meses inteiros. Se o vencimento for fixado para o princpio, meado ou fim do ms, entende-se que a letra ser vencvel no primeiro, no dia quinze, ou no ltimo dia desse ms. As expresses "oito dias" ou "quinze dias" entendem-se no como uma ou duas semanas, mas como um prazo de oito ou quinze dias efetivos. A expresso "meio ms" indica um prazo de quinze dias. Art. 37 - Quando uma letra pagvel num dia fixo num lugar em que o calendrio diferente do lugar de emisso, a data do vencimento considerada como fixada segundo o calendrio do lugar de pagamento.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Quando uma letra sacada entre duas praas que em calendrios diferentes e pagvel a certo termo de vista, o dia da emisso referido ao dia correspondentemente do calendrio do lugar de pagamento, para o efeito da determinao da data do vencimento. Os prazos de apresentao das letras so calculados segundo as regras da alnea precedente. Estas regras no se aplicam se uma clusula da letra, ou at o simples enunciado do ttulo, indicar que houve inteno de adotar regras diferentes. O pagamento o ato no qual sero extintas uma, algumas ou todas relaes jurdicas do ttulo, a depender de quem paga, isto porque pode haver a ao de regresso do garantidor contra os endossantes anteriores. 6.4. Aval O aval um instituto tipicamente cambial, se aplicando a todos os ttulos de crdito. AVAL Pessoal Apenas ttulos de crdito direito cambial Declarao unilateral manifestada no prprio ttulo Autnomo Todos so devedores solidrios (no h subordinao; no benefcio de ordem) FIANA Pessoal Direito Civil Contrato que pode ser diferente da obrigao garantida. Acessrio H benfico de ordem

O aval garantia que vem dada na frente do ttulo. O aceite tb na frente, mas tem local prprio. O aval tb pode ser dado no verso, mas para no ser confundido com o endosso, deve se especificar que trata-se de aval. Qualquer pessoa pode ser avalista, sendo o favorecido chamado de avalizado. O aval, assim como o endosso, pode ser dado "em branco" ou em "em preto". Sendo dado em branco, o avalista no especifica quem ele est garantindo, entende-se que ele foi dado em favor do sacador. O aval tem duas caracterstica fundamentais: autonomia e a equivalncia. A primeira a sua autonomia, o que significa que qualquer vicio nas relaes anteriores no vo influenciar no aval, ou seja, ainda que haja um vcio na relao do avalizado com o credor do ttulo, este pode cobrar diretamente do avalista. A segunda caracterstica a equivalncia, sendo o avalista enquadrado na mesma categoria que o seu avalizado, ou seja, se o endossante co-obrigado o seu avalista tambm .

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno No caso do aval simultneo temos mais de uma avalista para o mesmo avalizado. Neste caso no ha relao cambial entre os avalistas, motivo pelo qual um avalista no pode cobrar regressivamente o valor total de outro avalista, mas apenas do seu avalizado e endossantes antes dele. Como os avalistas so co-devedores, civilmente pode um avalista cobrar apenas a cota-parte do outro. J no aval sucessivo temos o avalista de um outro avalista, ou seja, um garantidor de um outro garantidor. Estes avalistas tem relao cambial, sendo certo que o avalista pode cobrar regressivamente dos outros avalistas. Obs.: Pode haver aval parcial. Art. 30 - O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte garantido por aval. Esta garantia dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra. Art. 31 - O aval escrito na prpria letra ou numa folha anexa. Exprime-se pelas palavras "bom para aval" ou por qualquer frmula equivalente; e assinado pelo dador do aval. O aval considera-se como resultante da simples assinatura do dador aposta na face anterior da letra, salvo se se trata das assinaturas do sacado ou do sacador. O aval deve indicar a pessoa por quem se d. Na falta de indicao entender-se ser pelo sacador. Art. 32 - O dador de aval responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele afianada. A sua obrigao mantm-se, mesmo no caso de a obrigao que ele garantiu ser nula por qualquer razo que no seja um vicio de forma. Se o dador de aval paga a letra, fica sub-rogado nos direitos emergentes da letra contra a pessoa a favor de quem foi dado o aval e contra os obrigados para com esta em virtude da letra. 6.5. Protesto Todos os ttulos podem ser protestados. Alm de estar regulado na LUG, vem tambm previsto na lei 9294/97. O protesto um ato cartorrio, formal e solene, dotado de f pblica, pelo qual o cartrio declara a ausncia de aceite ou de pagamento. Cuidado com a redao do art. 1 da lei de protesto. Ele mto criticado, pois o protesto no s para provar o inadimplemento. O cartrio competente aquele do local designado para o pagamento. O local do pagamento determina tambm o local da execuo judicial do ttulo. O protesto garante o direito de ao em face dos obrigados indiretos. O protesto obrigatrio para o exercicio do direito de ao em face dos obrigados indiretos. O aceitante e o emitente so obrigados diretos, sendo o protesto facultativo. J os endossantes e o sacador de ordem de pagamento so obrigados indiretos, sendo necessrio o protesto. Obs.: Protestado o ttulo o beneficirio pode cobrar de qualquer um, no havendo benefcio de ordem. O prazo para protesto depende de cada ttulo.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Com o protesto do ttulo, apenas o devedor principal figura como devedor. Apenas se negativa o devedor principal em caso de no pagamento, no em caso de ausncia de aceite, pois nesse caso o protesto facultativo. Notificado o devedor principal, este pode oferecer resposta atravs de medida cautelar de sustao de protesto a ser apresentado em juzo, tentando suspender o prazo para a lavratura do protesto pelo cartrio. Se a medida cautelar no for procedente e o auto do protesto for lavrado, o interessado deve ajuizar ao para anular/cancelar o protesto, ou fazer o mesmo pela via administrativa. Aula 7.1 (comear) 7. Espcies de ttulo 7.1. Nota Promissria A nota promissria regulada pela LUG (arts. 75 a 78). A nota promissria uma promessa de pagamento atravs da qual o devedor se compromete em pagar o credor determinada quantia em determinado tempo. O devedor quem emite a nota, tambm chamado de promitente. O credor quem recebe a promessa de pagamento, tambm chamado de promissrio. rt - nota promiss ria cont m - enomina o ota romiss ria inserta no pr prio te to do t tu o e e pressa na n ua empre ada para a reda o desse t tu o 2 - A promessa pura e simples de pagar uma quantia determinada; poca do pa amento - indica o do u ar em ue se de e e etuar o pa amento; 5 - O nome da pessoa a quem ou a ordem de quem deve ser paga; - indica o da data em ue e do u ar onde a nota promiss ria passada assinatura de uem passa a nota promiss ria subscritor rt - t tu o em ue a tar a um dos re uisitos indicados no arti o anterior n o produ ir e eito como nota promiss ria sa o nos casos determinados das a neas seguintes. nota promiss ria em ue n o se indi ue a poca do pa amento ser considerada pa e ista Na falta de indicao especial, o lugar onde o ttulo foi passado considera-se como sendo o lugar do pagamento e, ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do subscritor da nota promissria. A nota promissria que no contenha indicao do lugar onde foi passada considera- se como tendo-o sido no lugar designado ao lado do nome do subscritor. A nota promissria tem os seus requisitos. O art. 75 traz os requisitos externos, aqueles do prprio ttulo. Na falta de um desses requisitos o ttulo perde a executoriedade.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Importante destacar que o art. 76 traz uma ressalva, j que pode ser utilizado para suprir a falta de determinados requisitos externos. Neste cenrio, a doutrina divide os requisitos externos em suprveis e essenciais. Aqueles so os que a prpria lei estabelece uma consequencia para sua ausncia, so os requisitos do art. 76. Os que no so suprveis, so essenciais. Esto previstos no art. 75, mas que no so suprveis pelo art. 76 (por excluso). Obs.: J os chamados requisitos internos so relativos ao negcio jurdico que deu origem ao ttulo, tais como agente capaz, objeto lcito, etc. Como se trata de um ttulo de modelo livre, a nota promissria no tem grandes formalidades quanto a sua estrutura. 7.2. Letra de Cmbio A letra de cmbio foi o primeiro ttulo criado. A letra de cmbio tem origem na lettera de cmbio, que era uma carta utilizada pelos comerciantes para fazer o cmbio entre as moedas dos feudos. Criao/Saque A expresso criao genrica, podendo designar tanto a emisso como o saque. Emisso a palavra utilizada para promessas de pagamento, enquanto saque utilizada para ordens de pagamento. "A" credor de "B". "A" devedor de "C". Neste cenrio, o devedor d a ordem de que o seu devedor pague o seu credor, ou seja, A manda que B pague C. Sendo assim, "A" o sacador (a criao de uma ordem de pagamento um saque, se quem criou foi A, ele o sacador), B o sacado (pq recebeu a ordema ser cumprida) e C o beneficirio (ou tomador aquele que se beneficia) da letra de cmbio. Nada impede que as figuras de sacador e beneficirio se confundam. Na prtica isto no ocorre, ate porque intil, mas pode cair em prova. Sendo assim, na prtica a letra de cmbio pode ser criada com base em um nico negcio jurdico. Classificao A letra de cmbio ordem de pagamento de modelo livre, podendo ser criado de forma abstrata e de circulao " ordem". Requisitos Os requisitos vem previsto no art. 1 da LUG. Aqui tambm temos os requisitos externos, extrnsecos, versam sobre o ttulo em si. No se confundem com os requisitos intrnsecos ou internos que esto ligados ao negcio jurdico em si. Assim como na nota promissria, no artigo seguinte temos a distino entre os requisitos suprveis e essenciais, ie, o que no suprvel, essencial. Art. 1 etra cont m

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno - pa a ra etra inserta no pr prio te to do t tu o e pressa na n ua empre ada para a reda o desse t tu o 2 - O mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada; 3 - O nome daquele que deve pagar (sacado); poca do pa amento - indica o do u ar em ue se de e e etuar o pa amento - nome da pessoa a uem ou a ordem de uem de e ser pa a - indica o da data em que, e do lugar onde a letra passada - A assinatura de quem passa a letra (sacador). rt o - escrito em ue a tar a um dos re uisitos indicados no arti o anterior n o produ ir e eito como etra sa o nos casos determinados nas a neas se uintes etra em ue se n o indi ue a poca do pa amento entende-se pa e ista a a ta de indica o especia a u ar desi nado ao ado do nome do sacado considerase como sendo o u ar do pa amento e ao mesmo tempo o u ar do domic io do sacado. etra sem indica o do u ar onde oi passada considera-se como tendo-o sido no lugar designado, ao lado do nome do sacador. Obs.: Tanto na LC como na NP houve um aprimoramento por parte da jurisprudncia no que se refere aos requisitos. Conforme a smula 387 do STF mesmo que no ttulo tenha um vicio de forma essencial, o credor de boa f pode sanar as omisses. Vale para qualquer ttulo e visa manter a executividade do mesmo. Sm. 387: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto. 7.3. Cheque O cheque ordem de pagamento, havendo um sacador, um sacado e um beneficirio. No cheque o sacador o correntista, o sacado o banco e beneficirio o portador do cheque. Ainda que seja uma ordem de pagamento, o cheque nao admite aceite, uma vez que consiste numa ordem de pagamento a vista. O seu modelo vinculado, tendo um padro uniformizado pelo Banco Central. A sua forma de emisso abstrata, podendo ser emitido por qualquer motivo, inclusive ilcito. O cheque pode ser endossado, sendo classificado como um ttulo ordem. Obs.: pode se proibir o endosso do cheque. Cheque Ps-datado Quando se afirma que o cheque pagamento a vista, se leva em conta a posio do sacado. Sendo assim, nao importa a data que sacador e beneficirio acertaram, o relevante que assim que o cheque for apresentado junto a instituio financeira esta deve efetuar o pagamento a vista.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Estrutura No cheque deve vir o seu valor tanto em numeral como por extenso. As duas informaes deves coincidir, mas havendo alguma discrepncia deve prevalecer o valor por extenso. Quando o local de pagamento e o local de emisso coincidirem (mesmo municpio) se diz que o cheque da mesma praa. Esta questo relevante para fins de prazo. A assinatura no cheque deve ser do prprio correntista (ou mandatrio com poderes especiais). Sendo caso de conta conjunta com clusula conjuntiva, todos os correntistas devem assinar para que o cheque seja vlido. Sendo caso de conta conjunta com clausula disjuntiva o cheque vale com a assinatura de qualquer um dos correntistas. A assinatura nao precisa ser de prprio punho, sendo certo que a Lei do Cheque permite a assinatura por chancela mecnica (carimbo ou impresso). Obs.: o cheque de pessoa jurdica geralmente assinado por um administrador. Modalidades Nos temos quatro modalidades de cheque: a) administrativo; b) visado; c) cruzado; d) credito em conta. a) administrativo (art. 9, III): no cheque administrativo o sacador e o sacado so a mesma pessoa, ou seja, o banco emite um cheque contra ele mesmo. O cheque administrativo um cheque do banco, como se o correntista tivesse comprado esse cheque do banco para utiliza-lo na preo, o que traz mais segurana no comercio. b)Visado (art. 7) - um cheque "normal" que recebe um visto do gerente do banco. O gerente verifica se a pessoa tem dinheiro na conta para garantir o cheque e bloqueia tal valor. Com esse valor bloqueado o gerente da o visto no cheque. Este visto tem um prazo que perdura apenas no prazo de apresentao do ttulo. c) Cruzado (art. 44) - a pessoa cruza o cheque para evitar que ele seja apresentado direto ao caixa. Com o cheque cruzado a pessoa s pode endossar o cheque ou ento apresentar para depsito, nunca para pagamento. O cheque cruzado representado por dois traos paralelos que atravessam o cheque, geralmente feitos no canto superior esquerdo. Esta regra configura o cruzamento em branco, ou seja, o cheque pode ser apresentado em qualquer banco e agncia. Contudo, se dentro dos traos paralelos a pessoa escrever o nome ou nmero da agencia, o ttulo s poder ser apresentado naquela agncia. d) Para crdito em conta (art. 46) - A expresso "para crdito em conta" em conta deve vir na frente (esquerda transversal) do prprio cheque. Com isto o cheque s pode ser depositado em conta. A diferena para o cheque cruzado que este pode tambm ser endossado, o que no possvel com o cheque em crdito em conta. Obs.: o cheque cruzado, nominativo e com clusula no a ordem tambm no pode ser e endossado. Prazos - Em primeiro plano, quanto ao prazo de apresentao, se o cheque for da mesma praa ele dece ser apresentado em 30 dias, e se o cheque for de praa diferente ele deve ser apresentado em 60 dias.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Mesmo depois do prazo de apresentao o cheque pode ser apresentado junto ao Banco. Isto nao faz com que o prazo de apresentao seja intil, uma vez que o prazo de prescrio tem como termo inicial justamente o fim do prazo de apresentao. Ademais, ele bem importante para o cheque visado, j que o visto s tem validade durante o prazo de apresentao. De fato, o prazo prescricional pode ter vrios termos iniciais a depender do caso. Se o cheque jamais tiver sido apresentado, o seu termo inicial o fim do prazo de apresentao. Contudo, se o cheque for apresentado e devolvido, o prazo prescricional tem como marco inicial a data da devoluo do cheque. De acordo com art. 59 da Lei do Cheque, o prazo prescricional do cheque de 6 meses (repete o dia e muda o ms). Prescrito o cheque ele perde a sua executoriedade, sendo apenas um documento escrito. Para ele ser cobrado ele nao pode ser apresentado ao banco, devendo ser ajuizada uma ao monitria. O prazo da ao monitoria o prazo de uma ao ordinria, prevista pelo CC, e comea a contar do inadimplemento. Obs.: ttulo com vcios tambm enseja a ao monitria. Ademais, no caso especfico do cheque, o art. 61 da Lei do Cheque traz a chamada ao de locupletamento. O prazo para esta ao de 2 ano a contar da prescrio do ttulo. Conforme o art. 62, nada impede que o interessado ajuze a ao civil (cobrana). De fato, este artigo diz respeito s aes que o interessado tem por base nao o ttulo, mas sim o negcio jurdico. Sustao e Revogao - vem previstos nos arts. 35 e 36 da Lei do Cheque. Os dois institutos tem como finalidade evitar o pagamento do ttulo, mas os dois tem algumas diferenas sensveis. SUSTAO / OPOSIO Produz efeitos imediatos Pode ser cancelada REVOGAO / CONTRAORDEM Produz efeitos aps o prazo de apresentao Carter definitivo

Conta Conjunta - a conta conjunta comporta at 3 correntistas juntos. Para efeitos jurdicos, nao faz diferena a questo de 1 titular e 2 titular, sendo relevante apenas para o Banco. Cabe lembrar que a conta conjunta nao se confunde com a prpria clausula conjuntiva j vista acima. A questo relevante na conta conjunta se h solidariedade entre estes correntistas. Na maioria das vezes o contrato de conta-corrente traz uma clausula de solidariedade. Sendo assim, eventuais dbitos podem ser cobrados de qualquer um dos correntistas. Importante notar que a solidariedade aqui estabelecida apenas entre o Banco e os correntistas, isto em virtude do acordo entre as partes. O portador do cheque nao tem nenhuma clusula de solidariedade com os correntistas, ou seja, em eventual inadimplemento do ttulo, o beneficirio no poder se beneficiar desta solidariedade e deve protestar o ttulo apenas contra aquele que emitiu o cheque. O mesmo ocorre em caso de execuo judicial, onde o polo passivo ser composto apenas por aquele que emitiu o cheque, e nao por aqueles que compe a conta conjunta. Assinatura Falsa - temos uma lacuna na lei acerca do tema, cabendo a jurisprudncia resolver tais problemas. O banco tem a obrigao de verificar a assinatura do sacador. Sendo uma assinatura falsa grosseira, o banco que vai arcar com o problema se concordar em pagar o cheque.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Situao distinta a do falso assemelhado. Os Tribunais Superiores, que no incio afirmavam pela culpa concorrente, agora defendem que como o banco aufere todos o bnus da atividade desenvolvida, nao seria correto tentar dividir os prejuzos com o consumidor. Sendo assim, mesmo no caso de assinatura falsa assemelhada o Banco responde pelo valor pago no cheque. Crime - emitir cheque sem fundo ou frustar o pagamento do cheque sao considerados crime de estelionato pelo Cdigo Penal. No primeiro caso, o momento consumativo do crime a frustrao do pagamento, ou seja, na devoluo do cheque. Na frustrao de pagamento Ademais, tal crime apenas se configura atravs de conduta dolosa. O juzo competente para a ao penal aquele do local do pagamento. O pagamento do cheque antes do recebimento da denncia obsta a ao penal. 6 - Duplicata Classificao - a duplicata vem regulada pela Lei 5474/68. Trata-se de uma ordem de pagamento de modelo vinculado (CMN) e de emisso causal. Estas causas de emisso vem previstas no art. 1 e 20 da Lei: compra e venda a prazo, ou prestao de servio. Obs.: a duplicata segue a regra de ser um ttulo ordem. Caractersticas - a duplicata um ttulo genuinamente brasileiro, sendo verdadeiramente criado pela Lei 5474/68. Foi criada como um ttulo tipicamente empresarial, podendo ser emitido apenas por empresrios. A duplicata um ttulo de aceite obrigatrio. A duplicata decorre de uma relao jurdica empresarial (compra e venda a prazo ou prestao de servio), motivo pelo qual o devedor/sacado no pode se abster de aceitar o ttulo se recebeu a prestao corretamente. Obs.: existem algumas situaes onde o aceite pode nao ser dado, estas previamente estabelecidas pelo art. 8 da Lei. Na duplicata temos a hiptese de protesto por falta de devoluo. Criao e Emisso - o vendedor deve faturar a sua venda, documento este que comprova que houve o negcio jurdico. Esta fatura, documento de emisso obrigatrio, que pode justificar a criao da duplicata. Dai surge o prprio nome duplicata, porque ela sempre se origina de uma fatura (a duplicata o espelho da fatura). O vendedor ira extrair da fatura uma duplicada, sendo portanto o sacador. O comprador (ex.: Ponto Frio), aquele que recebeu o bem/servio ser o sacado. Nesta criao, a princpio, o beneficirio se confunde o sacador, j que aquele que vende que deve receber o dinheiro. Como o ttulo nasce para circulao, este sacador/beneficirio poder endossar o ttulo, situao onde teremos novos beneficirios. Com a emisso da duplicata o sacador deve escritura-l no livro de registro de duplicatas. Sendo assim, temos aqui um livro obrigatrio especial (apenas para aqueles que emitem duplicata). Conforme o art. 2 ds Lei, o negcio jurdico s pode ser documentado por uma duplicata. Esta norma s se aplica ao credor, sendo certo que ele s pode emitir uma duplicata para documentar o negcio, mas nada impede que o devedor use outro ttulo para adimplir a negociao. Nota-se que o art. 2 visa afastar o uso da letra de cmbio.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Remessa e Devoluo - Sempre que a duplicata for emitida ela deve ir e voltar do devedor. O sacador envia a duplicata para que o devedor aceite o ttulo. O sacador deve aceitar e devolver o ttulo ao sacador. Caso ocorra algum problema no negcio jurdico, o devedor pode validamente nao aceitar o ttulo. Neste caso o sacador no ir pagar o ttulo, mas tambm nao receber a compra/servio. Ex.: divergncia no preo, ou mercadoria quebrada. De fato, na duplicata o aceite pode ser ordinrio, presumido ou por indicao. O primeiro aquele comum, j devidamente estudado. O aceite por indicao (art. 7) decorre de uma assinatura em outro documento, onde o sacado retm a duplicada e envia um outro documento com o seu aceite ao sacador (exceo ao princpio da cartularidade e literalidade). Com esse aceite por indicao o sacado evita que o ttulo circule atravs do endosso. J o aceite presumido tem carter residual, estando presente em qualquer outra hiptese, j que o aceite obrigatrio. Se nao h o aceite ordinrio, ou o aceite por indicao, ou nenhum motivo legal que justifique a nao aceitao, o aceite pelo sacado presumido. Sendo assim, o aceite presumido decorre da ausncia de motivo justo/legal para a nao aceitao, o que depende de prova (protesto). Se o aceite presumido o protesto obrigatrio. Havendo a perda ou o extravio do ttulo, o art, 22 prev a possibilidade da emisso de uma triplicata, que seria uma espcie de 2 via da duplicata. Protesto - o protesto da duplicata feito no cartrio de protesto de ttulos e documentos do local designado para pagamento. O cartrio inicia a procedimento administrativo para verificar o ocorrido. Confirmando que nao h justo motivo para a nao aceitao, o protesto lavrado e o sacado se vincula ao ttulo ainda que nao tenha aceitado expressamente. O prazo para protesto da duplicata de 30 dias do vencimento da duplicata. Em se tratando de duplicata, alm do protesto por falta de pagamento e por falta de aceite, temos ainda o protesto por falta de devoluo. O protesto por falta de pagamento acarreta para o sacado a negativao do seu nome. Esta negativao apenas do devedor principal, e nao dos endossantes. No protesto pro falta de aceite se exige o ttulo sem assinatura do sacado, para que o cartrio certifique a falta deste aceite (aceite presumido). O protesto por falta de devoluo vai ocorrer quando o ttulo for remetido mas nao foi devolvido. Seria uma reteno indevida da duplicata. O livro de registro de duplicatas tem papel fundamental neste protesto, j que dele que se tiram as informaes necessrias a este protesto. Obs.: o protesto por falta de devoluo tambm chamado de protesto por indicao. Cobrana - o art. 15 traz a cobrana da duplicada vencida e nao paga. De fato, aqui nao temos nenhuma peculiaridade, devendo a duplicata ser executada atravs da ao de execuo. Cabe lembrar que a duplicata preencher todos os requisitos legais e que no esteja prescrita. Obs.: na duplicata nao existem requisitos suprveis, sendo todos os seus requisitos essenciais. Para o beneficirio do ttulo (um endossatrio, por exemplo) cobrar de qualquer um dos co-devedores (sacador, sacado e endossantes) ele deve protestar o ttulo. Se nao houver o protesto ele s pode cobrar do sacado. Lembre-se: em caso de aceite presumido o protesto obrigatrio. Prescrio - do inadimplemento comea a correr o prazo prescricional. O art. 18 traz os trs possveis prazos prescricionais.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno A regra o prazo de 3 anos contados do vencimento do ttulo. Este prazo o da propositura da ao em face do sacado, o devedor principal. O prazo para o ajuizamento da ao em face dos co-devedores de apenas um ano contado do protesto do ttulo (at porque contra eles o protesto origatrio). A acao de regresso do co-devedor contra o devedor principal de um ano a contar do pagamento feito por ele efetuado. Crime - o art. 172 do CP traz o crime de emisso de duplicada simulada. A lei de duplicas, em seu art. 26, menciona o mesmo crime, s que esta desatualizado (o novo tipo penal foi ampliado). Art. 172 - Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrer aqule que falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas. Nao se pode confundir a duplicada simulada com a simulada fria. Esta ocorre quando se emite uma duplicata sem um negocio jurdico prvio que lhe d origem. Neste caso nao temos crime de duplicata simulada, mas sim crime de estelionato.

FALNCIA 1 Lei 11.101/05 Viso Geral A Lei 11.101 trata da falncia e recuperao de empresas (substituio a concordata). O antigo Decreto-Lei 7661/45 tinha por objetivo liquidar a empresa em crise, enquanto a nova disposio legal tem por escopo a preservao/recuperao da empresa, sendo que a falncia propriamente dita ser a ltima ratio. Neste cenrio a Lei. 11.101/05 tratada pela doutrina como Lei de Recuperao de Empresas. Obs.: A recuperao, seja judicial ou extrajudicial, ser sempre anterior a falncia, ao contrrio da concordata que podia ser preventiva ou suspensiva. A LRE s se aplica a quem exera empresa, sendo certo que aqueles que no exercem empresa se submetem apenas a insolvncia civil (CPC). Esta maior proteo aos empresrios ocorre como decorrncia do princpio da preservao da empresa, uma vez que ela tem uma funo social a cumprir. Cabe lembrar que empresa pode ser exercida tanto por pessoa fsica (empresrio individual) como por pessoa jurdica (sociedades empresrias). De qualquer sorte, o art. 2 da LRE ainda afasta algumas sociedades empresrias que ficam excludas da incidncia dessa lei. Art. 2o Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista;

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. O inciso I traz o que a doutrina chama de excluso total, enquanto o inciso II seria a excluso parcial. Sendo assim, para a doutrina empresarial nenhuma estatal poderia falir, independente do objeto que esteja desenvolvendo. Cabe destacar que doutrina administrativista (CABM) afirma que esta vedao seria apenas s estatais prestadoras de servio pblico, sendo certo que as estatais exploradoras de atividade econmica poderia falir normalmente, at em virtude do art. 173, 1 da CF. J no que se refere a excluso parcial, a doutrina afirma que esses empresrios tem uma lei especial que regulamenta as suas atividades, e estes diplomas especiais que devem informar se tais entidades podem se submeter a LRE. prever a que regras de falncia estas entidades devem se submeter. Ao final da LRE temos o captulo de Disposies Transitrias que traz as normas que regulam as falncias e concordatas pendentes durante a publicao da lei nova. De fato, muito embora o art. 200 tenha revogado a lei anterior, em virtude do art. 192 temos a ultratividade do DL para os processos de falncia e concordata ajuizados anteriormente ao incio da vigncia da LRE (apenas no procedimento que se encontra). Obs.: Concordata preventiva que seguiu com base na lei antiga que no foi cumprida, a falncia a ser decretada pelo juiz deve seguir a lei nova. O mesmo ocorre com a falncia requerida na lei antiga e decretada na lei nova. Obs.: Na lei nova a falncia podia ser suspensa pela concordata suspensiva. O art. 192,1 veda a concesso da concordata suspensiva, ainda que a falncia esteja ocorrendo conforme a lei antiga. Conforme o art. 3, o juzo competente aquele do principal estabelecimento do devedor. O principal estabelecimento no sinnimo de sede, uma vez que o principal estabelecimento deve ser determinado por questes prticas, e no por questes formais. No caso de sociedade estrangeira que teve autorizao para constituir filial no Brasil, o juzo competente para fins desta lei tambm o local do principal estabelecimento do devedor. Art. 3o competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. O art. 5 traz os crditos no exigveis, valores que no podero ser pleiteados na LRE, ou seja, os credores no podero se habilitar na falncia ou recuperao. Art. 5o No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia: I as obrigaes a ttulo gratuito; II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor. As obrigaes a ttulo gratuito no podero ser exigidos. Isto porque o devedor j est com dificuldade econmica de cumprir as obrigaes onerosas (se no forem cumpridas encarretam enriquecimento sem causa), e seria injusto lhe exigir cumprimento de obrigaes que no tenham uma contraprestao ao devedor. Tambm no podem ser cobradas as despesas que os credores fizeram para se habilitar na

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno falncia ou recuperao (ex.: honorrios advocatcios), havendo uma verdadeira socializao dos riscos onde cada credor deve arcar com a sua prpria despesa, aumentando a chance do devedor ter condies de pagar todos os credores. A nica exceo a esta socializao dos riscos diz respeito ao credor ter uma outra ao em face do devedor (massa falida), e as custas deste outro processo em que o devedor for o ru/condenado podem sim ser cobradas. O Ministrio Pblico pode participar nos processos de recuperao/falncia como autor ou como fiscal da lei. A situao mais comum do MP como autor diz respeito diz respeito aos crimes falimentares, e existem uma sria de situaes onde o MP atua como custus legis. Esta atuao como fiscal da lei pode ser obrigatria ou facultativa, isto a depender da situao e do diploma legal. Obs.: Pelo rigor da lei, o MP s se manifesta aps a decretao da falncia, mas na prtica o MP participa opinando pela decretao ou no. A LRE prev trs rgos auxiliares do juzo durante a falncia e recuperao judicial: a) Administrador Judical; b) Assemblia Geral de Credores e c) Comit de Credores. A. o antigo sndico (falncia) ou comissrio (concordata). As funes desse administrador judicial pode variar conforme seja caso de falncia ou recuperao judicial. No caso da falncia, como o antigo administrador afastado, o administrador judicial acaba gerindo a empresa. De outro lado, no caso de recuperao judicial o administrador no ir administrar propriamente a empresa, lhe cabendo mais uma funo fiscalizatria do plano de recuperao. O administrador judicial deve ser escolhido pelo juzo competente, e deve ser uma pessoa qualificada e de confiana deste. Esta nomeao deve ocorrer ou na decretao da falncia ou no deferimento da recuperao. Com a nomeao o administrador deve assinar o termo de compromisso, este que ir lhe investir nos poderes de administrador. O administrador credor extraconcursal, ou seja, os seus honorrios sero pagos antes dos credores, sendo garantido que ele ir receber. Cabe observar que o art. 30 traz algumas pessoas que so impedidas de figurar como administrador judicial. Pode haver a destituio do administrador (ou at membro do comit), uma punio aquele que no cumpriu as funes determinadas. Aquele que foi destitudo fica impedido de exercer a funo por 5 anos, e no far jus a remunerao (no precisa devolver se recebeu alguma coisa). Diferente o caso de substituio, onde no temos uma punio, mas apenas o desinteresse do administrador em continuar (recebe proporcionalmente). B. A Assembleia Geral de Credores foi criada para que os credores (todos eles) tambm participassem da direo da massa falida/em recuperao, consistindo em um rgo obrigatrio. Esta assembleia tem pontos em comum com as outras assembleias, como a sua convocao. Nas votaes ali realizadas o peso de cada credor proporcional ao crdito de cada credor. Ainda que todos tenham o direito de voto, nem todos tem direito de voz, este s concedido a algum. O art. 35 traz os motivos pelos quais o juiz deve convocar a Assembleia, ainda que tal rol seja exemplificativo (outros assuntos de interesse dos credores). Convocada a Assembleia, o administrador judicial (Aquele que preside) deve verificar se est presente o qurum de instalao para o incio dos debates conforme previso do art. 37,2 (mais da metade de crdito

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno de cada classe). Para a aprovao de determinado deve ser respeitado o qurum de aprovao, este previsto no art. 42 (mais da metade dos valores totais presentes na assembleia). C. O Comit de Credores rgo auxiliar facultativo do juzo de falncia/recuperao judicial, sendo mais presente apenas nos grandes processos falimentares. O Comit um rgo representativo, j que composto por um integrante de cada classe de credores (mais dois sumplentes). Se uma determinada classe no quiser eleger um representante no tem problema, podendo o Comit funcionar apenas com uma ou duas classes. Este rgo, assim como a Assemblia, no remunerado. A principal funo deste rgo fiscalizatria, isto nos termos do art. 27, at porque o outro rgo fiscalizador (administrador) no credor. Os mesmos impedimentos para integrar o Comit so os mesmos do administrador judicial. 2 Recuperao Viso Geral A recuperao se divide em recuperao judicial (comum e especial) e recuperao extrajudicial. A recuperao judicial a base das outras espcies, tanto que mais artigos, sendo eles aplicados tambm a outras espcies de recuperao. O objetivo da recuperao fazer com que a atividade econmica organizada no pare de ser desenvolvida, uma vez que ela tem uma funo social a ser preservada. Os legitimados na recuperao independente da modalidade da recuperao. No temos legitimados passivos, mas apenas os ativos, uma vez que se trata de processo de jurisdio voluntria. O empresrio individual pode normalmente pleitear a sua recuperao judicial. Quanto a sociedade empresria, o legitimado a requerer o administrador, mas este precisa da concordncia expressa dos scios. Sendo assim se exige que a petio inicial venha acompanhada da ata da assembleia que elege o administrador, atos constitutivos da PJ e ato da assembleia que deu poderes ao administrador a requerer a recuperao. O art. 48 ainda traz outros legitimados a requerer a recuperao. Esta poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente. Para requerer a recuperao devem ser observados certos requisitos previstos no art. 48. Inicialmente o empresrio deve estar em situao regular h mais de 2 anos. O segundo requisito no ser falido, notando o carter preventivo da recuperao judiciar (pode j ter falido, mas deve estar com tais obrigaes extintas). O terceiro requisito no ter obtido a concesso de recuperao judicial nos 5 ltimos anos/ recuperao extrajudicial nos 2 ltimos anos/ recuperao especial nos ltimos 8 anos, j que tal instituto no pode ser utilizado como cheque especial. O quarto requisito no ter sido condenado por crime falimentar, salvo reabilitao criminal (art. 181,1 5 anos depois do cumprimento da pena). Obs.: o empresrio que no preencher o primeiro requisito por no desenvolver a atividade por mais dois anos, ainda que sempre tenha sido regular, tambm no pode pedir a recuperao. Recuperao Judicial esta espcie a mais ampla, uma vez que o seu plano de recuperao pode abranger todos os seus credores. Inicialmente deve se destacar que o procedimento desta espcie no totalmente judicial, ainda que seja preponderantemente judicial.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Observando a legitimidade e os requisitos j estudados, o processo de recuperao judicial deve se iniciar com a prpria petio inicial, esta que deve ser instruda com os documentos elencados no art. 51. O juzo competente recebendo a inicial deve analisar os requisitos de admissibilidade (empresa, requisitos, documentos) e seguir as ordens do art. 52: Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: I nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei; II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei; III ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma do art. 6o desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas as aes previstas nos 1o, 2o e 7o do art. 6o desta Lei e as relativas a crditos excetuados na forma dos 3o e 4o do art. 49 desta Lei; IV determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais enquanto perdurar a recuperao judicial, sob pena de destituio de seus administradores; V ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento. Com o deferimento do processo de recuperao judicial comea a se computar o prazo para a habilitao dos credores e apresentao do plano de recuperao. A habilitao (art. 7 ao20) deve ocorrer no prazo de 15 dias contados da publicao do edital. Esta habilitao deve ocorrer perante o administrador judicial (conforme o edital) atravs de simples redao (no precisa de advogado) nos termos do art. 9. Pode ainda haver a habilitao retardatria (ou extempornea), esta que deve ser recebida pelo juzo e no pelo administrador, o que lhe gera custos advocatcios e o novo habilitado pega o processo no estado em que se encontra. O administrador judicial, com base nos documentos, far relatrio no prazo de 45 dias sobre a lista dos habilitados. Publicada esta lista permite-se que o credor, administrador ou MP possa impugnar a habilitao do outro no prazo de 10 dias. Com a consolidao da lista elaborada temos a sua homologao como Quadro Geral de Credores, sendo certo que os crditos impugnados sero autuados em separado (incidentes processuais art. 11). Enquanto os credores estiverem se habilitando, o empresrio deve ir elaborando o seu plano de recuperao na forma do art. 50. O prazo para a apresentao do plano de 60 dias contados da deciso que defere o processamento da recuperao, isto sob pena de falncia. Com a homologao do Quadro de Credores e apresentao do Plano de Recuperao, os habilitados podem impugnar algum aspecto do referido planejamento. Tendo havido objeo ao plano, o juiz deve convocar a Assemblia Geral de Credores, onde pode haver a modificao, aprovao ou rejeio do plano. A modificao do plano no pode ser feita unilateralmente pelos credores, dependendo de concordncia do plano (nova votao aps a alterao feita pelo empresrio). Havendo a rejeio do

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno plano o juiz deve decretar a falncia do empresrio, ou, observado o art. 58, 1, conceder a recuperao judicial mesmo sem a aprovao da Assemblia (cram down). Com a aprovao do plano (expressa na Assemblia ou tcita for ausncia de objeo) os autos sero conclusos para que o juiz anlise o mrito do pedido contido na inical. A anlise do juiz no no tocante ao plano, mas sim um juzo de legalidade de todo o procedimento e requisitos necessrios. Sendo observado todo o processo legal, o juiz deve deferir a recuperar judicial para o incio do cumprimento do plano de recuperao. De outro lado, em caso de incongruncia com a lei, o juiz deve julgar o pedido de recuperao judicial improcedente. Com o deferimento da recuperao o juiz no deve encerrar o processo, cabendo ao empresrio comprovar durante os dois primeiros anos que vem cumprindo o plano. Havendo o descumprimento do plano o juiz convola esta recuperao em falncia. Passados os dois anos com o cumprimento do plano o juiz encerra o processo. O encerramento no significa que o empresrio j esteja recuperado, j que o plano pode ser maior do que 2 anos. Nesta situao, a recuperao judicial continuar sendo cumprindo at o seu fim, mas agora de forma extrajudicial. Durante esta fase extrajudicial, se o empresrio descumprir o plano de recuperao, o interessado pode executar o plano (ttulo executivo judicial) ou requerer a falncia. Obs.: com o descumprimento possvel que um credor venha a requerer a falncia enquanto o outro entre com a execuo. Apenas no caso de efetiva decretao de falncia que a execuo ser suspensa para que os credores exequentes possam se habilitar no processo de falncia. Recuperao Extrajudicial nesta espcie nem todos os crditos so abrangidos, como os crditos tributrios e trabalhistas. Muitos aspectos da recuperao judicial so extensveis a esta espcie de recuperao, tais como os objetivos, os legitimados e os requisitos. Esta modalidade tem grande parte do seu procedimento fora do mbito judicial, ainda que a sua homologao se d de forma judicial. Em princpio, o empresrio optaria por esta modalidade por ser mais rpida, mais barata, e suas dvidas poderem ser abrangidas por esta modalidade (esto afastados os crditos trabalhistas, tributrios e aquelas tambm afastados da rec. Judicial). Obs.: Rec. Extrajudicial X Acordo privado a rec. Extrajudicial tem uma fase judicial que a homologao, motivo pelo qual titulo executivo. O empresrio interessado deve elaborar o seu plano de recuperao da mesma maneira que faria na recuperao judicial (art. 50). Tal plano deve ser apresentado aos credores, e para sua aprovao necessrio um qurum de aprovao maior de 3/5 dos crditos de cada classe abrangida pelo plano (art. 163). Havendo a unanimidade na aprovao a homologao do plano mais simples (no precisa dos documentos do art. 163) devendo ser observado o art. 162. Com a aprovao do plano, este deve ser levado a juzo para a sua homologao (e no deferimento). O juiz no chamado a se manifestar sobre o plano em si, mas apenas se foram observados os requisitos legais (art. 164). Obs.: No tendo sido aprovado o plano o empresrio deve elaborar novo plano, sendo incorreta a assertiva que afirma que dever ser decretada a falncia pelo juiz, at porque ainda estamos na esfera extrajudicial. O plano executado extrajudicialmente. Havendo o seu descumprimento, o credor pode ou requerer a falncia ou executar judicialmente (de forma singular) o plano.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Recuperao Especial a menos abrangente de todas, s abrangendo os crditos quirografrios. Esta espcie de recuperao judicial destinada a microempresas e empresas de pequeno porte, ressaltando que trata-se de modalidade facultativa, nada impedindo que tais PJs optem pela recuperao judicial comum ou a extrajudicial. O interessado deve observar os requisitos j analisados na recuperao judicial comum. Apenas os crditos quirografrios (ex.: fornecedores) podero ser abrangidos pelo plano de recuperao, sendo certo que as demais dvidas devero ser pagas como se nada tivesse acontecido (ex.: dvidas trabalhistas e tributrias). No plano de recuperao especial, o empresrio no pode se valer de todas as possibilidades do art. 50. Conforme o art. 71, o plano de recuperao abranger apenas os crditos quirografrios, sendo que estes devem ser pagos em at 36 parcelas sucessivas com juros de 12% ao ano. De fato temos um verdadeiro plano de pagamento que deve ser iniciado em at 180 dias contados da distribuio do pedido de recuperao. A recuperao especial no tem a Assemblia Geral de Credores, bastando que o plano siga os parmetros da lei. No obstante, havendo objeo da mais da metade dos crditos quirografrios, o juiz deve analisar tais objees para decidir pelo deferimento do plano ou no. Convolao da Recuperao em Falncia est convolao pode ocorrer na recuperao judicial comum ou na especial. O art. 73 traz hipteses onde o juiz dever converter a recuperao em falncia. Note-se que nas hipteses de convolao o processo de falncia iniciado diretamente na fase falimentar, no havendo a fase pr-falimentar. Obs.: Em regra, o processo de falncia tem duas fases. A fase pr-falimentar tem natureza cognitiva onde se verifica se de fato caso de falncia, enquanto a fase falimentar tem natureza executiva buscando-se a satisfao dos credores. 3 Falncia Requerimento o que d incio ao processo de falncia. Esta ao pode ser de jurisdio contenciosa, quando o credor ver requerer a falncia do devedor, ou de jurisdio voluntria (autofalncia) onde o prprio empresrio requer a sua falncia. Cabe destacar que mesmo na autofalncia h a fase prfalimentar. O requerimento da falncia uma petio inicial. O juzo competente para o requerimento da falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor, assim como ocorre na recuperao judicial. O polo passivo ser ocupado pelo empresrio ou sociedade empresria. J a legitimidade ativa est tratada no art. 97. A falncia pode ser requerida pelo prprio empresrio, pelo seu cnjuge sobrevivente/herdeiro/inventariante (requer a falncia do esplio o inventrio fica suspenso), por um dos scios da sociedade (para os scios de resp. ilimitada) ou por qualquer credor (se empresrio, deve estar irregular). O fundamento do pedido deve ser o art. 94: Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; Trata-se da falncia por impontualidade. Note que se exige a ausncia de uma relevante razo de direito para o no pagamento (art. 96). Tal dvida deve estar fundada em ttulo executivo (judicial ou extrajudicial deve juntar o orginal) que tenha sido protestado (cambial ou especial) cujo valor seja maior ou igual a 40 salrios mnimos. II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; Trata-se do pedido de falncia em virtude de execuo frustrada. Isto significa que o empresrio foi regularmente citado, mas no perodo correspondente no se manifestou. Para fins de prova de execuo frustrada, o autor deve juntar a inicial certido do cartrio onde corre a execuo atestando a situao processual. III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial. So os chamados de atos de falncia (nomenclatura antiga) ou atos de fraude contra credor. O rol aqui trazido meramente exemplificativo, cabendo ao credor explicitar a fraude cometida pelo devedor. A prova destas hipteses casustica, devendo ser levado em considerao cada caso concreto. Observase que este o nico caso onde a instruo probatria vai ocorrer durante a fase pr-falimentar (94, 5), ao contrrio das outras hipteses onde o autor j deve trazer a prova.

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Recebendo a petio inicial, o juzo competente vai determinar que o empresrio seja citado (na forma do CPC) para que possa contestar o pedido 10 dias. Com a contestao o devedor rebater as alegaes autorais. Neste caso, ou o juiz decreta a falncia do ru, ou, concordando com as suas argumentaes, pode julgar improcedente o pedido (a dvida j foi paga). De fato, a contestao no a nica forma que o empresrio tem para afastar a decretao de falncia. Nos termos do art. 95, dentro desse prazo de 10 dias o empresrio pode pleitear ainda a recuperao judicial (pode at fazer os dois: contestar e pedir a recuperao). Este pedido de recuperao chamado pela doutrina de recuperao incidental, uma vez que temos um verdadeiro procedimento incidental. Ademais, nos casos de falncia do inciso I ou II, no prazo de contestao o devedor pode efetuar o chamado depsito elisivo (art. 98. p..) impedindo que a falncia seja decretada. Com o depsito (no pagamento) o devedor demonstra que tem a quantia para garantir o crdito, e justifica o porqu de no ter efetuado o pagamento. Neste cenrio, caso o devedor esteja correto, o mesmo pode levantar a quantia (ttulo prescrito, por exemplo), e caso a justificativa no seja suficiente, o depsito convertido em pagamento para o credor (pedido procedente, mas a falncia no decretada). Obs.: se o ru s contestar e est no for suficiente ele pode ter a sua falncia decretada. Se ele contestar e efetuar o depsito elisivo, ele no corre o risco de ir a falncia, j que na pior das hipteses o depsito convertido em pagamento. Obs.: se o ru efetua o depsito elisivo, mas no contesta, o devedor est concordando com a cobrana, e apenas neste caso o depsito um pagamento. Passado esse prazo de 10 dias para a manifestao do ru, inicia-se a fase de instruo probatria na forma do CPC. O MP deve se manifestar quanto ao pedido de falncia. Se no for caso de recuperao judicial ou no tiver sido efetuado o depsito elesivo, o juiz deve decretar a falncia, sendo encerrada a fase pr-falimentar. Obs.: se a falncia foi pedida, mas julgada improcedente, teremos apenas a fase pr-falimentar. Se havia uma recuperao, e esta foi convolada em falncia, teremos apenas a fase falimentar. Decretao da Falncia e seus Efeitos A decretao pode ocorrer com a convolao da recuperao em falncia, ou em virtude de um processo pr-falimentar. A decretao de falncia tem natureza constitutiva, levando o empresrio a um status jurdico novo que ir perdurar at que o falido seja reabilitado. Muitos entendiam que a decretao da falncia teria natureza de deciso interlocutria, j que no encerrava o processo. Hoje a doutrina majoritria defende a natureza de sentena desta deciso (art. 99), uma vez que h a anlise do mrito do pedido inicial, que a decretao da falncia (a fase falimentar apenas satisfativa). O art. 99 determina que com a decretao da falncia o juiz deve nomear um administrador judicial para atuar junto a massa falida. A massa falida, de acordo com a doutrina, se divide em massa falida positiva (ativo da empresa) e massa falida negativa (passivo). A massa falida nada mais do que o conjunto de bens que o empresrio deixou (j que afastado) e tem natureza de universalidade de direito. A decretao de falncia tem o efeito de impossibilitar (inabilitao empresarial) que aquele empresrio individual continue a exercer empresa, ou, sendo caso de sociedade empresria, a decretao da falncia extingue a pessoa jurdica (e obviamente no exerce amis empresa).

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno Um segundo efeito da decretao da falncia a quebra do sigilo de correspondncia, j que o administrador que ir receber e abrir a correspondncia da massa falida. Outro efeito interessante a restrio a liberdade de locomao, tendo em vista que o falido auxiliar do juzo e no pode se ausentar da comarca durante o processo falimentar (no caso de sociedade empresria, esta que foi extinta, o antigo administrador dela que no pode se ausentar). Caso haja a necessidade de se ausentar da comarca, o interessado deve informar ao juzo. Um quarto efeito a perda da posse e da administrao dos bens. A propriedade do bem continua com o empresrio at a sua liquidao, mas a administrao deste fica sob a tutela do administrador. A decretao de falncia tambm gera efeitos em relao as obrigaes assumidas pelo devedor (art. 115 e ss). Cabe ao administrador judicial analisar o contrato e concluir pela continuao ou no do contrato, a depender dos benefcios ou prejuzos da massa falida. A regra que com a decretao da falncia a empresa pare. No obstante, excepcionalmente, pode haver a continuao provisria do exerccio das atividades, como no caso de existncia de alimentos perecveis (art. 99, XI). Fase Falimentar A fase falimentar dirigida pelo administrador judicial, este que ir gerir a massa falida. Os bens devem ser arrecadados (vendidos) e tal quantia ser utilizada para o pagamento do quadro geral de credores. Sendo assim, a fase falimentar nada mais que a realizao do ativo e pagamento do passivo. Assinado o termo de compromisso, a arrecadao dos bens o primeiro ato do administrador para a realizao do ativo. A arrecadao consiste em trs atos concomitantes: inventrio dos bens, avaliao e a retirada dos bens da posse do falido. Cabe destacar que at os bens que no estejam na posse do falido (emprestados por ele), bem como aqueles que sejam apenas de posse dele (emprestados a ele), sero arrecadados pelo administrador judicial. Caso seja arrecadado bem de terceira pessoa, este prejudicado que de deve entrar com uma ao incidental de restituio do bem (art. 85). De outro lado, a massa falida pode ajuizar uma ao revocatria para trazer de volta um bem que no deveria ter sado da massa falida (art. 129 ou 130). A revocatria do art. 129 (tambm chamada de ao declaratria de ineficcia) diz respeito alguns atos ineficazes praticados dentro de um espao de tempo pelo empresrio, sendo certo que nos casos ali elencados a fraude absolutamente presumida. J no art. 130 ns no temos a ineficcia, mas sim a revogao dos atos pelo empresrio prestes a falir, sendo que neste caso deve ser comprovado o conluio fraudulento. Com a arrecadao dos bens os mesmos j podem ser vendidos, mas o pagamento aos credores depende da homologao do quadro geral de credores (na lei anterior a prpria venda dependia da consolidao do quadro geral de credores). O objeto da alienao segue ao arrematante sem qualquer nus. A modalidade de vendas (prego, leilo) deve ser escolhida pelo prprio administrador. O ideal que a massa falida seja vendida toda de uma vez, em vez de vender filial por filial, lote por lote, ou bem por bem (art. 140). Com a venda dos bens arrecadados, temos o fim da fase de realizao do ativo. Agora na fase do pagamento dos credores, devemos observar inicialmente os art. 150 e 151. O art. 150 prev que to logo tenha dinheiro em caixa, o administrador j pode imediatamente pagar antecipadamente (sem habilitao dos credores) eventuais despesas indispensveis ao exerccio das

Mdulo de direito empresarial - Rachel Bruno atividades inerentes ao prprio processo. O art. 151 traz a possibilidade de adiantamento do pagamento de verbas trabalhistas de baixo valor. Respeitado estes dois artigos, o prprio passo pagar os credores da prpria massa, os chamados crditos extraconcursais previstos no art. 84 (tambm pode ser pago antes da homologao do quadro geral de credores). Entre os incisos deste artigo h uma ordem de preferncia, e s passa-se ao prximo credor aps ter sido pago integralmente a categoria anterior. Contudo, dentre aqueles que foram includos na mesma categoria/inciso devem receber de forma isonmica (princpio da pars conditio creditorum). Aps terem sido pagos os crditos extraconcursais, passa-se ao pagamento dos credores habilitados no quadro geral de credores que foi homologado pelo juzo. A habilitao dos credores do falido se d na mesma maneira que na recuperao judicial, porm o resultado da habilitao no processo de falncia diferente, porque aqui h uma ordem de preferncia legal prevista no art. 83. Ocorre que na falncia presume-se a insolvncia, motivo pelo qual uma ordem de recebimento necessria, ao contrrio do que ocorre na recuperao, onde se presume que o empresrio vai conseguir pagar todo mundo. Como dito, o art. 83 traz a ordem a ser obedecida no pagamento dos credores do falido. Importante estudar os incisos e seus paragrfos. Havendo alguma sobra aps o pagamento de todo mundo, o saldo deve ser devolvido ao falido (art. 153). De outro lado, faltando dinheiro para efetuar todos os pagamentos, a ltima classe a receber receber de forma rateada, e as classes seguintes no recebero. Neste caso o processo deve ser encerrado, j que no h como o resto do passivo ser pago. Com o encerramento deste processo, cabe ao administrar elaborar a sua prestao de contas, nos termos do art. 154. Prestadas as contas, deve ser apresentado o relatrio final, um resumo dos principais acontecimentos do processo. Com este relatrio o juiz pode encerrar o processo de falncia, o administrador pode levantar a 2 parte do seu pagamento (a 1 parte foi paga no momento do crdito extraconcursal, e a 2 parte tinha ficado retida). O encerramento do processo no extingue os crditos que no foram pagos. Com o fim do processo falimentar o prazo prescricional destas obrigaes no cumpridas volta a correr contra os credores. O prazo prescricional vai ser de 5 anos se o falido no foi condenado a crime falimentar, e de 10 se tiver sido condenado. Com o fim do processo falimentar e a prescrio/pagamento da dvidas pendentes, o falido pode requerer a sua reabilitao, que nada mais que uma sentena declaratria da extino de suas obrigaes a ser dada pelo juzo falimentar. Apenas com esta reabilitao que o empresrio individual pode voltar a exercer empresa. A sociedade no pode requerer a sua reabilitao, j que foi extinta durante o processo falimentar. Questo interessante a do scio de responsabilidade ilimitada, este que tambm tem interesse em requerer a sua habilitao, mas no para voltar a exercer empresa, mas sim pra no comprometer os bens que venham a ser adquiridos.