FACULDADE ANHANGUERA PASSO FUNDO CURSO DE DIREITO INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO - HISTRIA

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ATPS ETAPA 2: A estrutura apresentada por Bobbio para um ordenamento jurdico coerente e adequada atualidade?

Docente: Carlos E. Rodrigues Lima

Passo Fundo, 2 de abril de 2013.

Tendo como base o texto de Antonio Augusto Tans Gasparin sobre a sntese comentada teoria do ordenamento jurdico de Norberto Bobbio; uma breve reviso de bibliografia de Gusmo e os conhecimentos adquiridos nas aulas de Introduo ao Estudo do Direito - Histria, pode-se verificar que tal teoria coerente com a realidade jurdica brasileira. Especificamos essa por entender que ela exemplifica perfeitamente a teoria da construo escalonada do ordenamento jurdico, proposta por Kelsen e aceita por Bobbio para explicar a unidade desse ordenamento complexo. Alm disso, apesar de algumas normas que compem o ordenamento jurdico derivarem do direito natural, ou seja, um fato social que acaba gerando uma norma, como por exemplo, a Lei 11.340/06 (conhecida como Lei Maria da Penha). Ele, em sua grande maioria, originrio do direito positivo, sendo, portanto, a vertente do Direito vigente no Brasil e veementemente defendida por Norberto Bobbio. Segundo a Teoria de Kelsen, o principio de um ordenamento que as normas no esto todas no mesmo plano, existindo normas superiores e as normas inferiores, sendo estas dependentes daquelas. No caso do Brasil a norma suprema a Constituio Federal, restando para as demais apenas no ferir os princpios estabelecidos por ela, sob a pena de serem eliminadas do ordenamento. Um exemplo disso a contraditoriedade existente entre o Art. 37 Inciso IV da Constituio Federal e a 2 do Capitulo I da Lei 8.112/90. O primeiro diz que: durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;, j o outro: No se abrir novo
concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado.. Nota-se que a Constituio nada fala em proibio de abertura de novos concursos. Ao contrrio disso, estabelece que os aprovados em concurso, dentro do prazo improrrogvel previsto no edital, tero prioridade sobre os novos concursados. Logo, para haver novos concursados, dever haver novo concurso. Nos ensinamentos de Bobbio essa situao se enquadraria em uma antinomia jurdica, onde se verifica incompatibilidade entre as normas de um mesmo ordenamento e tendo o mesmo mbito de validade. O autor ainda estabelece critrios para soluo das antinomias. Pelo critrio cronolgico a Lei 8.112/90 prevaleceria sobre a Constituio Federal, mas pelo critrio hierrquico o quadro se inverte. Sendo assim, a 2 do Capitulo I da Lei 8.112/90 torna-se, na

prtica, sem utilidade. No podemos dizer que ela inconstitucional, pois o responsvel por realizar a verificao da Constitucionalidade das Leis e Normas o Supremo Tribunal Federal, e ele ainda no se pronunciou acerta da referida contraditoriedade.

Essa competncia do STF, assim como outras atribuies que compete aos vrios rgos e entidades autnomas (estados federados, municpios) existentes no Brasil, criada pelo poder originrio. Isso permite uma autolimitao do poder soberano, impedindo que se instale um poder autoritrio, como j ocorreu no passado. Nessa poca a coao prevalecia, caracterizada pelo temor do constrangimento fsico e moral. Diferentemente do que se observa na atualidade, onde, segundo Paulo Dourado de Gusmo, a caracterstica do direito a coercibilidade, que consiste na possibilidade do emprego da fora fsica para fazer ser respeitada a norma, quando esta for violada ou ameaada, podendo ser aplicada pelas autoridades do Estado e pelas organizaes internacionais. Nesse contexto impossvel no concordar que a complexidade de um ordenamento jurdico deriva do fato de que a necessidade de regras de conduta numa sociedade to grande que no existe nenhum poder (ou rgo) em condies de satisfaz-la sozinho. (Bobbio, apud Antonio Augusto Tans Gasparin). E ainda importante ressaltar que a coero atributo do direito positivo, que por sua vez aquele que depende da manifestao de vontades, seja na forma legislada, na jurisprudencial ou na consuetudinria, sendo necessrio que estejam objetivamente estabelecidas. Revelando-nos, portanto, um Estado democrtico. Diante do exposto, possvel verificar a coerncia do ordenamento jurdico, porque segue uma lgica capaz de estabelecer hierarquias e solucionar eventuais problemas, pois embora no exemplo utilizado ainda no haja resposta do STF, a soluo existe e est contemplada na estrutura apresentada por Bobbio. Alm disso, tambm adequado por causa do seu carter coercitivo que imprescindvel em uma sociedade como a nossa, onde uma norma sem aplicao de sano torna-se ineficaz, pois muitas pessoas so insensveis ao direito das outras. Sendo necessrio, mais do que normas positivadas para satisfazer as demandas da sociedade, preciso um ordenamento que estabelea os dever e direitos de todos os indivduos e polticas pblicas que garantam os meios para que isso acontea.

REFERNCIAIS BIBLIOGRFICOS

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm Acesso em: 18 de maro de 2013. BRASIL. Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990. Dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8112cons.htm Acesso em: 18 de maro de 2013. GASPARIN, Antonio Augusto Tans. Sntese comentada teoria do ordenamento jurdico de Norberto Bobbio. Disponvel em: http://jus.com.br/revista/texto/6953/sintesecomentada-a-teoria-do-ordenamento-juridico-de-norberto-bobbio#ixzz2P4ZJGxOr . Acesso em: 18 de maro de 2013. GUSMO, Paulo Dourado de. PLT Introduo ao estudo do direito. Rio de Janeiro: Forense: Gen : Valinhos : Anhanguera Educacional, 2008.