A Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale e o novo Cdigo Civil brasileiro

Autores Everaldo Tadeu Quilici Gonzalez

1. Introduo A teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale uma teoria jurdica muito original e conhecida internacionalmente. Por essa teoria Reale teria superado o mero normativismo jurdico que prevalecia nos meios acadmicos e jurisprudenciais de sua poca, demonstrando que o fenmeno jurdico decorre de um fato social, recebe inevitavelmente uma carga de valorao humana, antes de tornar-se norma. Assim, Fato, Valor e Norma em seus diferentes momentos, mas interligados entre si, explicariam a essncia do fenmeno jurdico.

Mais do que isso, a Teoria do Direito de Miguel Reale representa uma contribuio importante para a compreenso da cincia do Direito, visto que inaugura uma nova ontologia jurdica. Por ela, Reale demonstra a existncia de um estreito vnculo entre a dimenso ontolgica (fato que revela o ser jurdico), a dimenso axiolgica (que valora o ser jurdico), e a dimenso gnosiolgica (que d a forma normativa ao ser jurdico).

Por outro lado, como se sabe, Miguel Reale liderou a equipe de juristas que elaborou o Novo Cdigo Civil brasileiro. A pergunta que se coloca no presente artigo : a Teoria Tridimensional do Direito teria influenciado de forma decisiva a estrutura do novo Cdigo Civil brasileiro, ou, ao contrrio, pouca ou nenhuma influncia exerceu sobre o mesmo?

Dessa forma, o presente artigo busca responder a uma questo atual e de relevncia. Existe uma relao entre a Teoria Tridimensional do Direito teoria que representou a maior contribuio jusfilosfica de Miguel Reale - com sua maior contribuio prtica para o mundo jurdico brasileiro, que o novo Cdigo Civil? Sendo positiva a resposta, quais seriam as inovaes do novo Cdigo Civil brasileiro que comprovariam uma estreita relao de seus institutos com a Teoria Tridimensional do Direito?

2. Objetivos

Objetivos

Objetiva-se, com o presente trabalho, saber se a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale influenciou na construo do novo Cdigo Civil brasileiro. Se esta questo pode ser respondida afirmativamente, quais so os pontos especficos do Novo Cdigo Civil que revelam tal influncia? Creio que

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a primeira questo pode ser respondida de modo afirmativo e a apresentao dos principais pontos do CCB que trazem a contribuio da Teoria Tridimensional do Direito demonstraro, por si s, tal fato. Caberia, ento, apresentarmos alguns pontos especficos do Cdigo Civil brasileiro que revelam uma concepo tridimensional do Direito.

Inmeros so os artigos e institutos que, a nosso modo de ver, foram acolhidos pelo novo CCB, e seria impossvel analisar cada um deles no presente artigo. Como objetivos imediatos, poderamos analisar o acolhimento da teoria da funo social da propriedade, da boa-f objetiva nos contratos; as inovaes sobre a teoria da impreviso; as resolues sobre onerosidade excessiva; o acolhimento do instituto da eqidade em vrios artigos do CCB (por ex. no art. 479), entre outros.Contudo, a inovao mais importante introduzida no Cdigo Civil que revela uma influncia culturalista e tridimensional do Direito no CCB, encontra-se no instituto da funo social do contrato, expresso no artigo 421 do CCB. A funo social do contrato foi acolhida pelo novo CCB em seu artigo 421, que estabelece,

"Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato."

Primeiramente preciso dizer que disposio semelhante no existia no Cdigo Civil anterior e que essa disposio, juntamente com o instituto da funo social da propriedade, igualmente acolhido pelo novo CCB, so institutos da maior importncia, uma vez que, contrato e propriedade so valores fundamentais para toda sociedade onde vigora a economia de livre mercado. Portanto, ao inserir esse instituto no novo CCB, Reale na verdade introduziu o mais relevante instrumento de interveno jurdica de nosso ordenamento jurdico, pelo qual o Estado-Juiz mitiga os malefcios do liberalismo ou do neo-liberalismo, preservando os valores de proteo aos mais fracos. Trata-se de um dispositivo que propicia ao aplicador do Direito coibir abusos, integrando o instituto do contrato e as partes contratantes, aos valores do bem comum e da finalidade social da lei.

3. Desenvolvimento

I. A Ontologia axio-gnosiolgica jurdica de Miguel Reale A Teoria Tridimensional de Miguel Reale, na verdade, uma teoria onto-axio-gnosiolgica do ser jurdico. Por isso queremos demonstrar que na Teoria Tridimensional do Direito h uma dimenso ontolgica, pela qual Reale disseca o ser jurdico, h uma dimenso axiolgica, pela qual Reale demonstra que a essncia do fenmeno jurdico sempre e necessariamente valorativa e, portanto, interpretativa. Por fim, h uma dimenso gnosiolgica, que representa a esfera normativa, isto , a forma prprio de conhecimento do ser jurdico, que a realidade normativa. Como bem observou Pablo Lopez Blanco1 De esta forma la norma jurdica no es apenas pura categora lgica apriorstica sino contrariamente una entidad histrico-cultural, momento de um processo dialctico que reclama e implica a los otros dos em una comprensin unitria. Ahora bien, las posiciones y tareas del derecho como hecho, valor y norma, inciden en

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la Ontognoseologia Jurdica de manera que puedan determinarse tres consecuencias: hecho (cultorologia jurdica), valor (deontologia jurdca) e norma (Ciencia del Derecho). Constata-se, dai, que a Teoria Tridimensional do Direito insere-se no mbito do culturalismo jurdico. Ora, o culturalismo jurdico foi uma corrente que, de certa forma, nasceu com o pensamento kantiano. Kant2 , em sua obra Kritik der Sitten, havia observado que "A produo, em um ser racional, da capacidade de escolher os prprios fins em geral e, conseqentemente, de ser livre, deve-se cultura." bastante conhecida a influncia das obras de Kant no pensamento jurdico-filosfico de Miguel Reale. Contudo, foroso reconhecer-se que o culturalismo jurdico de Reale, tornou-se, em sua forma final, uma teoria da justia e do Direito, em diversos aspectos, distinto do criticismo kantiano, e que alcanou um sentido e um significado prprio e original no Brasil, representado pela Teoria Tridimensional do Direito. Realmente, o culturalismo jurdico de Reale assumiu propores de uma verdadeira teoria da justia e do Direito, com fundamentos epistemolgicos e axiolgicos prprios, e esse o alcance prtico e terico da Teoria Tridimensional do Direito at hoje pouco estudado em nosso meio jurdico e acadmico. II. O Culturalismo Jurdico no Brasil Antes de adentrarmos na anlise do pensamento jurdico de Miguel Reale, em especial na anlise de sua Teoria Tridimensional do Direito, importante delimitarmos nossa compreenso do que seja o Culturalismo Jurdico e de que forma a Teoria Tridimensional de Reale caracteriza-se como uma manifestao do culturalismo jurdico. Muito embora o termo culturalismo seja to antigo como a palavra cultura, e objetive expressar uma teoria que estuda a formao e o processo de refinamento de uma determinada sociedade, em decorrncia de sua dmarche histrica e social, a expresso culturalismo jurdico, pode-se dizer, apareceu pela primeira vez no Brasil, na Escola do Recife, em decorrncia do pensamento expresso nas obras de Tobias Barreto. bastante conhecida a influncia das obras de autores alemes no pensamento de Tobias Barreto. Contudo, foroso reconhecer-se que o culturalismo jurdico inaugurado por Tobias e mais tarde aperfeioado por Sylvio Romero e outros autores da Escola do Recife, alcanou um sentido e um significado prprio e original no Brasil. Portanto, o marco terico inicial para a compreenso do culturalismo jurdico brasileiro, desenvolvido inicialmente na Escola do Recife, decorreu da obra e do pensamento jurdico de Tobias Barreto. Inmeras so as obras e artigos escritos sobre Tobias Barreto. O Culturalismo jurdico de Tobias, como se constata de suas obras e outras que lhe fazem meno, representou uma superao do jusnaturalismo de sua poca e tambm do positivismo jurdico. Visto por essa tica, tal culturalismo jurdico, pode-se afirmar, assumiu uma dimenso crtica, pois rompeu com a compreenso meramente normativista do Direito, ao mesmo tempo em que se opunha tambm ao jusnaturalismo. Isso tudo em fins do sculo XIX. Alis, o Culturalismo Jurdico de Tobias Barreto surgiu exatamente de seu trabalho de superao da corrente Positivista, a qual durante anos o autor sergipano pagou elevado tributo. Como observou Machado Neto3, "Da adoo do positivismo passou Tobias, mediante uma crtica sarcstica e algo rancorosa a essa doutrina, envolvendo, pelos seus laivos positivistas, at mesmo o spencerismo, por maior que fosse sua adeso nunca desmentida ao evolucionismo de Darwin e suas aplicaes sociedade e ao direito provenientes da Alemanha Haeckel, Jhering, Post, Nir. O evolucionismo em sua formulao filosfica alem, foi, mesmo, o ponto de apoio de que se serviu em sua dupla crtica s duas doutrinas que dominaram as fases anteriores de sua evoluo espiritual positivismo e ecletismo espiritualista."

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Criticando a doutrina do Direito Natural Antigo e o jusnaturalismo dos modernos, escrevia Tobias4: "Assim como o ius naturale dos romanos no teve outra melhor misso, seno a de ser um direito de escravos, da mesma forma o direito natural dos modernos nunca foi mais do que um direito dos oprimidos, um desabafo, um pis-aller dos precitos e mal aventurados." Em outro momento de sua obra, Tobias apresentava seu entendimento sobre o culturalismo jurdico, dizendo que "E preciso bater cem vezes e cem vezes repetir: o direito no um filho do cu, simplesmente um fenmeno histrico, um produto cultural da humanidade. Serpes nisi comederit non fit draco, a serpente que no devora a serpente no se faz drago; a fora que no vence a fora no se faz direito; o direito a fora que matou a prpria fora..."5 Outro autor de expresso no movimento do culturalismo jurdico, tambm da Escola de Recife, onde se formou em Direito no ano de 1873, foi Sylvio Romero. A maior prova de seu culturalismo jurdico encontra-se em sua prpria obra, marcada no s pela rea jurdica, mas principalmente pela literatura, folclore e histria da filosofia e da literatura. Como bem observou Machado Neto6, Se Tobias foi como geralmente se lhe reconhece, o lder intelectual do movimento do Recife, Silvio Romero, companheiro dedicado e amigo fidelssimo do grande sergipano foi alm de, como vimos, o precursor do aspecto filosfico-jurdico da escola, o continuador mais autorizado de seu lder e aquele que melhor soube aliar aquele seu proclamado "bando de idias novas" compreenso da realidade brasileira, em particular de seus aspectos culturais, tendo, assim, realizado uma obra que se no justifica de todo o elogio apologtico de Alcides Bezerra "Silvio Romero, essa robusta organizao philosophica que no s orgula o Brazil como a prpria Amrica Latina" constitui um marco dps mais significatiovos da inteligncia brasileira na passagem do Sculo. O prprio Romero, ao buscar um conceito para o Direito, apresenta o seu culturalismo jurdico, ao afirma em uma de suas obras que, Neste conceito entra tudo aquillo que no para o homem uma ddiva direta e imediata da natureza, sino resultado do trabalho espiritual, da produo consciente, do esforo voluntrio8. Como se v, a Escola do Recife foi o bero do Culturalismo Jurdico no Brasil. Da Escola do Recife a corrente se propagaria at alcanar a Faculdade de Direito de So Paulo no incio do Sculo XX. Em So Paulo foram adeptos do Culturalismo Jurdico, Pedro Lessa, Jos Mendes, Oswald de Andrade, entre outros. O estudo do pensamento jus-filosfico de cada um desses autores exigiria um trabalho parte, que certamente foge dos objetivos do presente artigo. Aqui, limitamo-nos a analisar o pensamento jurdico daquele que foi, certamente, a maior expresso do Culturalismo Jurdico da Faculdade de Direito de So Paulo. Refiro-me pessoa de Miguel Reale. III. A Teoria Tridimensional do Direito e o culturalismo jurdico de Miguel Reale. A Teoria Tridimensional de Miguel Reale, na verdade, a principal manifestao do culturalismo jurdico de Miguel Reale. Com isso queremos dizer que na Teoria Tridimensional do Direito h uma dimenso ontolgica, pela qual Reale disseca o ser jurdico, h uma dimenso axiolgica, pela qual Reale demonstra que a essncia do fenmeno jurdico sempre e necessariamente valorativa e, portanto, cultural. Por fim, h uma dimenso gnosiolgica, que representa a esfera normativa, isto , a forma prpria de conhecimento do ser jurdico, que a realidade normativa. a Teoria Tridimensional do Direito insere-se no mbito do Culturalismo Jurdico. Contudo, foroso reconhecer-se que o Culturalismo Jurdico de Reale, tornou-se, em sua forma acabada, uma teoria inovadora do Direito e da justia, em diversos aspectos, distinta do Culturalismo Jurdico da Escola do Recife, e que alcanou um sentido e um significado prprio e original no Brasil.

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Realmente, o Culturalismo Jurdico de Reale assumiu propores de uma verdadeira teoria da justia e do Direito, com fundamentos epistemolgicos e axiolgicos prprios, e esse o alcance prtico e terico da Teoria Tridimensional do Direito. Pode-se dizer, assim, que a Teoria tridimensional do Direito de Miguel Reale, principal manifestao culturalista do autor, inovou em vrios aspectos em relao teoria do Culturalismo Jurdico da Escola do Recife. verdade que o Culturalismo jurdico da Escola do Recife, sobretudo se considerarmos o conjunto da obra daquele que foi seu mais importante autor Tobias Barreto representou uma superao do jusnaturalismo vigente no cenrio jurdico ocidental da poca e tambm do positivismo jurdico. Portanto, assim como o Culturalismo Jurdico de Tobias Barreto representou uma superao da corrente Positivista de sua poca, a qual durante anos o autor sergipano pagou elevado tributo, tambm a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale, pode-se dizer, representou uma superao do normativismo jurdico vigente em nosso meio jurdico. Como o prprio Reale observou,9 Se se perguntasse a Kelsen o que Direito, ele responderia: Direito norma jurdica e no nada mais do que norma. Muito bem, preferi dizer: no, a norma jurdica a indicao de um caminho, porm, para percorrer um caminho, devo partir de determinado ponto e ser guiado por certa direo: o ponto de partida da norma o fato, rumo a determinado valor. Desse modo, pela primeira vez, em meu livro Fundamentos do Direito eu comecei a elaborar a tridimensionalidade. Direito no s norma, como quer Kelsen, Direito no s fato como rezam os marxistas ou os economistas do Direito, porque Direito no economia. Direito no produo econmica, mas envolve a produo econmica e nela interfere; o Direito no principalmente valor, como pensam os adeptos do Direito Natural tomista, por exemplo, porque o Direito ao mesmo tempo norma, fato e valor." A estrutura tridimensional, na obra de Reale, parece adquirir uma dialeticidade dos trs elementos, fato, valor e norma. H uma relao dialtica convergente entre os trs fatores, de maneira que as o fato aparece como a tese, a valorao humana a anttese e a norma a sntese. Todavia, Reale nega essa relao dialtica, j que, para o jurista, para o socilogo ou para o filsofo do Direito, cada elemento da teoria tridimensional adquire importncia diferenciada. o prprio Reale que observa, 10 O Direito sempre fato, valor e norma, para quem quer que o estude, havendo apenas variao no ngulo ou prisma de pesquisa. A diferena , pois, de ordem metodolgica, segundo o alvo que se tenha em vista atingir. E o que com acume Aristteles chamava de "diferena especifica", de tal modo que o discurso do jurista vai do fato ao valor e culmina na norma; o discurso do socilogo vai da norma para o valor e culmina no fato; e, finalmente, ns podemos ir do fato norma, culminando no valor, que sempre uma modalidade do valor do justo, objeto prprio da Filosofia do Direito." Por outro lado, a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale, deve ser compreendida no contexto do culturalismo jurdico, isto , de que o Direito filho da cultura humana, algo que decorre do processo existencial dos indivduos e da coletividade. Como Reale observou em uma de suas obras11 , O mundo jurdico formado de continuas "intenes de valor" que incidem sobre uma "base de fato",refragendo-se em vrias proposies ou direes normativas, uma das quais se converte em norma jurdica em virtude da interferncia do poder.Ao meu ver, pois, no surge a norma jurdica espontaneamente dos fatos e dos valores, como pretendem alguns socilogos, porque ela no pode prescindir da apreciao da autoridade (lato sensu) que decide de sua convenincia e oportunidade, elegendo e consagrando (atravs da sano) uma das vias normativas possveis. (...) Que uma norma? Uma norma jurdica a integrao de algo da realidade social numa estrutura regulativa obrigatria. IV A Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale e o Novo Cdigo Civil brasileiro. Mas, a final, a Teoria Tridimensional do Direito de Reale refletiu-se no Cdigo Civil brasileiro? Se esta questo pode ser respondida afirmativamente, quais so os pontos especficos do Novo Cdigo Civil que

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revelam tal influncia? Creio que a primeira questo pode ser respondida de modo afirmativo e a apresentao dos principais pontos do CCB que trazem a contribuio da Teoria Tridimensional do Direito demonstraro, por si s, tal fato. Caberia, ento, apresentarmos alguns pontos especficos do Cdigo Civil brasileiro que revelam uma concepo tridimensional do Direito. Inmeros so os artigos e institutos que, a nosso modo de ver, foram acolhidos pelo novo CCB, e seria impossvel analisar cada um deles no presente artigo. Como mera referncia, poderamos apontar o acolhimento da teoria da funo social da propriedade, da boa-f objetiva nos contratos; as inovaes sobre a teoria da impreviso; as resolues sobre onerosidade excessiva; o acolhimento do instituto da eqidade em vrios artigos do CCB (por ex. no art. 479), entre outros. Ora, o instituto da eqidade para a aplicao da lei, em nossa sistemtica jurdica, historicamente sempre sofreu restries, pois pressupe uma margem de discricionariedade muito ampla por parte do magistrado. Trata-se de um instituto jurdico de tradio aristotlica vinculado a um sistema tico de aplicao da lei, voltado para o mais elevado valor cultural da sociedade, que o bem comum. Tal instituto pressupe uma formao cultural e humanista do operador do Direito, pois vincula-se no mera aplicao da lei, mas interpretao da lei, tendo por pano de fundo valores tais como o interesse social, a eticidade das relaes contratuais e a justia social. Contudo, a inovao mais importante introduzida no Cdigo Civil que revela uma influncia culturalista e tridimensional do Direito no CCB, encontra-se no instituto da funo social do contrato, expresso no artigo 421 do CCB. A funo social do contrato foi acolhida pelo novo CCB em seu artigo 421, que estabelece, "Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato." Primeiramente preciso dizer que disposio semelhante no existia no Cdigo Civil anterior e que essa disposio, juntamente com o instituto da funo social da propriedade, igualmente acolhido pelo novo CCB, so institutos da maior importncia, uma vez que, contrato e propriedade so valores fundamentais para toda sociedade onde vigora a economia de livre mercado. Portanto, ao inserir esse instituto no novo CCB, Reale na verdade introduziu o mais relevante instrumento de interveno jurdica de nosso ordenamento jurdico, pelo qual o Estado-Juiz mitiga os malefcios do liberalismo ou do neo-liberalismo, preservando os valores de proteo aos mais fracos. Trata-se de um dispositivo que propicia ao aplicador do Direito coibir abusos, integrando o instituto do contrato e as partes contratantes, aos valores do bem comum e da finalidade social da lei.

. BLANCO, Pablo Lopez. La ontologa jurdica de Miguel Reale. So Paulo: Saraiva, 1975, pg. 61/ 62.

2.

Kant, Immanuel. Kritik der Sitten. Frankfurt: Suhrkamp, 1985. parag. 83, traduo livre dos autores.

3.

Machado Neto, A.L. . Histria das idias jurdicas no Brasil. So Paulo: Edusp-Editorial Grijalbo, pg. 80

4.

Barretos, T. Cit. Por Antonio Paim Importncia e Limitaes da obra filosfica de Tobias Barreto in Tobias Barreto - Estudos de Filosofia. Rio de Janeiro: Instituto Nacional do Livro, 1966, 2 vols., tomo II, pg. 197-198.

5.

Barretos, T. Estudos de Direito, in Obras Completas. Braslia: Grfica Alvorada Ltda. pg.444.

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6.

Machado Neto, A.L. . Histria das idias jurdicas no Brasil. So Paulo: Edusp-Editorial Grijalbo, pg. 102.

7.

Bezerra, Alcides. Ensaios de crtica e Philosophia. Parahyba do Norte: Imprensa Oficial, 1919, pg. 127.

8.

Romero, Sylvio. Ensaios de Philosophia do Direito. Rio de Janeiro: J.B. Nunes, 1905, pg. 13.

9.

Reale, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito - situao atual. So Paulo: Saraiva, 1994, 5. ed., p. 118

10.

Reale, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito - situao atual. So Paulo: Saraiva, 1994, 5. ed., p. 120

11.

Reale, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito - situao atual. So Paulo: Saraiva, 1994, 5. ed., p. 122

.. 4. Resultados

O culturalismo jurdico de Miguel Reale adquiriu forma bem acabada com a sua Teoria Tridimensional do Direito. Por ela, Reale demonstrou que a norma jurdica est imersa no mundo da vida, na vida cotidiana da sociedade e encontra-se permeada pela cultura e pela historicidade. Com Reale, a compreenso do Direito como mera realidade normativa cedeu lugar a uma compreenso social e humanstica do fenmeno jurdico, de tal modo que, em virtude de uma compreenso valorativa do Direito, alcana-se uma teoria da justia, pela qual a prpria justia constitui-se num valor, cuja valia consiste em permitir que todos os valores convivam numa harmonia coerente, ainda que normativa. Esse culturalismo jurdico, presente de modo claro na Teoria Tridimensional do Direito, fez-se presente em vrios artigos do novo Cdigo Civil brasileiro, procurando atrelar os operadores e aplicadores do Direito aos princpios da eqidade, da funo social da propriedade e do contrato, para que o ordenamento jurdico, como um todo, atue no sentido de se alcanar o bem comum e a finalidade social da lei.

5. Consideraes Finais A ttulo de consideraes finais, a pesquisa concluiu que a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale foi aplicada como fundamento de vrios institutos e inovaes do Cdigo Civil brasileiro. Constatou-se, ainda, que a Teoria Tridimensional do Direito insere-se no mbito do culturalismo jurdico, corrente que de certa forma, nasceu com o pensamento kantiano. Kant[2], em sua obra Kritik der Sitten, havia observado queA produo, em um ser racional, da capacidade de escolher os prprios fins em geral e, conseqentemente, de ser livre, deve-se cultura.

Referncias Bibliogrficas

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Barretos, T. Estudos de Filosofia. Rio de Janeiro: Instituto Nacional do Livro, 1966, 2 vols.

________ Estudos de Direito, in Obras Completas. Braslia: Grfica Alvorada Ltda. pg.444.

Blanco, Pablo Lopez. La ontologa jurdica de Miguel Reale. So Paulo: Saraiva, 1975, pg. 61/ 62.

Kant, Immanuel. Kritik der Sitten. Frankfurt: Suhrkamp, 1985. parag. 83, traduo livre dos autores.

Machado Neto, A.L. . Histria das idias jurdicas no Brasil. So Paulo: Edusp-Editorial Grijalbo.

Paim., Antonio. Importncia e Limitaes da obra filosfica de Tobias Barreto Rio de Janeiro: Instituto Nacional do Livro, 1966, 2 vols.

Romero, Sylvio. Ensaios de Philosophia do Direito. Rio de Janeiro: J.B. Nunes, 1905, pg. 13.

Reale, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito - situao atual. So Paulo: Saraiva, 1994, 5. ed.

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