NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM

PROF ANA PAULA MATOSINHOS

INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA 1 - INTRODUO O Estado brasileiro que adota uma poltica de bem estar social no admite mais a propriedade privada com a antiga caracterstica do perodo liberal de ser absoluta. A Constituio brasileira de 1988 ao mesmo tempo que afirma , em seu artigo 5, ser a propriedade privada um direito individual a condiciona a um uso que cumpra uma funo social. Entretanto, muito comum que as condutas que vo ensejar ao cumprimento de acordo com essa funo social sejam traadas pelo prprio Estado, restringindo o uso da propriedade pelo seu proprietrio. As intervenes estatais so institudas pela Constituio e regulamentadas por leis federais, por isso, ocorrem de forma limitada pelo ordenamento jurdico, para que sejam respeitadas os direitos e garantias individuais. A doutrina nos aponta princpios para as intervenes do Estado na propriedade: a) a funo social da propriedade e b) a prevalncia do interesse pblico em face do interesse particular. A Unio quem detm a competncia para legislar sobre o direito de propriedade (art. 22,II) , j a competncia administrativa, ou seja, de regulamentar o uso da propriedade privada,de efetivamente restringi-la, em regra geral, de todas as entidades federativas. Portanto, todas as intervenes tm que ser feitas com base em lei. 1) TIPOS DE INTERVENO 3.1) LIMITAES ADMINISTRATIVAS

De acordo com Hely Lopes Meirelles, limitao administrativa toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bem-estar social. Derivam do poder de polcia e se exteriorizam em imposies unilaterais e imperativas, sob a trplice modalidade positiva (fazer), negativa (no fazer) ou permissiva (permitir fazer).

Exemplo: lei que institui normas de higiene para hospitais em um municpio; decreto que impe como se deve organizar o recolhimento de lixo de hospitais.

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2) OCUPAO TEMPORRIA A ocupao temporria a utilizao transitria de bens imveis particulares pelo Poder Pblico, para a execuo de obras, servios ou atividades pblicas ou de interesse pblico.

De acordo com Jos dos Santos Carvalho Filho, so suas caractersticas principais: a) so imposies de carter no-real; b) s incidem sobre a propriedade imvel. Assevera Maria Sylvia Zanella di Pietro que o artigo 3 da Lei 1.021/03 estabeleceu que seriam definidas em regulamento as regras e formalidades para a ocupao temporria de imveis, quando for indispensvel execuo de obras e para a devida indenizao aos particulares. Entretanto, no existe um nico tipo de ocupao temporria. Algumas so institudas somente sobre propriedade imvel, como o caso do Decreto lei 3.365/41, outras, tambm sobre bens mveis e servios como ocorre com a ocupao na Lei 8.666/93 e da Lei 8.987/ 95. Por isso, alguns autores, como o caso do Prof. Hely Lopes Meirelles no identificam somente os bens imveis. c) objeto: a necessidade de realizao de obras e servios pblicos normais c) tem carter transitrio; entretanto, somente diante do caso concreto que ser definido o prazo de durao. d) uma medida auto-executria, ou seja, independe de aquiescncia do particular e da manifestao do Poder Judicirio para efetivamente ocorrer. e)Tem natureza gratuita (quando a utilizao for por um perodo muito curto e no causar dano ao proprietrio ou estiver vinculada desapropriao) ou onerosa (como se fosse um arrendamento forado). Pode ocorrer quando a Administrao Pblica precisa colocar equipamentos em um terreno para construir uma estrada, quando precisa de escolas, clubes para fazer a vacinao de crianas ou eleies. 2) REQUISIO ADMINISTRATIVA

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uma medida de interveno estatal que diante de um perigo pblico iminente poder requisitar bens mveis, imveis e servios particulares, gerando direito indenizao posterior caso ocorra efetivamente dano (art. 5, XXV). A grande diferena da ocupao temporria que nesta a necessidade no se respalda em um perigo pblico iminente; e para alguns recai somente sobre bem imvel. So suas caractersticas: a) so imposies de carter no-real; b) incidem sobre a propriedade imvel, mvel e servios. c) objeto: evitar ou sanar um perigo pblico que esteja prestes a acontecer ou efetivamente ocorrendo. c) tem carter transitrio; entretanto, somente diante do caso concreto que ser definido o prazo de durao, que dever extinguir juntamente com situao de perigo. d) uma medida auto-executria, ou seja, independe de aquiescncia do particular e da manifestao do Poder Judicirio para efetivamente ocorrer. e)Tem natureza gratuita a) somente haver direito indenizao quando ocorrer dano. Ocorre quando h um incndio e o Corpo de Bombeiros precisa de carros, casas e pessoas para ajudar a atender s vtimas.

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6- SERVIDO ADMINISTRATIVA A servido administrativa a instituio de um nus real de uso pela Administrao ou por seus delegatrios sobre imvel privado, para permitir a execuo de obras ou servios pblicos de interesse pblico, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente sofridos pelo proprietrio do bem. Somente uma parcela do bem pode ser objeto de servido e ter seu uso compartilhado ou limitado para atender ao interesse pblico. O Decreto lei n. 3.365/41 em seu art. 40, regula este ato interventivo e como esse decreto disciplina as desapropriaes por necessidade ou utilidade pblica, o procedimento da servido dever segui-la. Na servido administrativa alguns atributos do direito de propriedade so partilhados com terceiros, ento, ao contrrio da desapropriao, no haver perda da propriedade. So suas principais caractersticas: a)trata-se de um direito real de uso, por isso ao final do procedimento administrativo ou judicial dever ser levada a registro. b)somente incide sobre bem imvel; c)tem natureza de definitividade, ou seja, instituda para perdurar no tempo, por isso no se adequa a situaes de urgncia e nem de perigo. a) No uma medida auto-executria. Somente se opera mediante acordo entre as partes em um processo administrativo com ampla defesa ou com autorizao judicial aps sentena judicial. Exceto se se tratar de servido instituda por lei. b) Em regra o instituto gratuito, somente haver indenizao se houver dano.

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TOMBAMENTO O Tombamento uma forma de interveno do Estado na propriedade privada que tem por objetivo a proteo do patrimnio cultural brasileiro, conforme relata a Constituio. A)EFEITOS O Decreto-lei 25/37 destaca um captulo sobre os efeitos do tombamento, abaixo apontaremos os principais. No caso de transferncia da propriedade dos bens de que trata este artigo, dever o adquirente, dentro do prazo de trinta dias, sob pena de multa de dez por cento sobre o respectivo valor, faz-la constar do registro, ainda que se trate de transmisso judicial ou "causa mortis". Na hiptese de deslocao de tais bens, dever o proprietrio dentro do mesmo prazo e sob pena da mesma multa, inscrev-los no registro do lugar para que tiverem sido deslocados. A coisa tombada no poder sair do pas, seno por curto prazo, sem transferncia de domnio para fim de intercmbio cultural, a juzo do Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. Os bens tombadas no podero, em caso nenhum, ser destrudas, demolidas ou mutiladas, nem, sem prvia autorizao, e nem ser reparadas, pintadas ou restauradas; No se poder, na vizinhana da coisa tombada, a no ser com autorizao administrativa, fazer construo que impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de ser mandada destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se neste caso a multa de cinqenta por cento do valor do mesmo objeto. As coisas tombadas ficam sujeitas vigilncia permanente do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que poder inspecion-los sempre que for julgado conveniente, no podendo os respectivos proprietrios ou responsveis criar obstculos inspeo. Em caso de alienao onerosa de bens tombados, pertencentes a pessoas naturais ou a pessoas jurdicas de direito privado, a Unio, os Estados e os Municpios tero, nesta ordem, o direito de preferncia ( prazo de 30 dias). nula a alienao realizada com violao do direito de preferncia, ficando qualquer dos titulares do direito de preferncia habilitado a seqestrar a coisa e a impor a multa de vinte por cento do seu valor ao transmitente e ao adquirente, que sero por ela solidariamente responsveis. O direito de preferncia no inibe o proprietrio de gravar livremente a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca.

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DESAPROPRIAO OU EXPROPRIAO NOES GERAIS A desapropriao a forma mais drstica de interveno do Estado na propriedade privada, pois a Administrao Pblica ou seus delegatrios, unilateral e compulsoriamente retiram a propriedade do seu proprietrio e a tomam para si.

Tem como fundamento a necessidade pblica, utilidade pblica ou o interesse social: a) Necessidade Pblica: o Estado, para atender a situaes anormais (de emergncia) que se lhe apresentam, adquire bens de terceiros. Essa desapropriao de interesse do Poder Pblico; ( Decreto-Lei n. 3.365/41, art. 5, alneas a at d). b)Utilidade Pblica : o Estado, para atender a situaes normais, adquire bens de terceiros (Decreto-Lei n. 3.365/41, art. 5, alneas e at final). Essa desapropriao de interesse do Poder Pblico; a) Interesse social: a desapropriao em que o Estado, para impor um melhor aproveitamento da propriedade em virtude do interesse da sociedade, adquire a propriedade de algum, e em regra repassa a terceiro (Lei ln. 4.132/62, art. 2). Esse tambm fundamento das denominadas desapropriaes extraordinrias ( Estatuto da Cidade, Reforma Agrria e Confisco). Essa desapropriao de interesse da coletividade.

Em regra geral, a perda da propriedade garantida mediante prvia e justa indenizao em dinheiro (art. 5, XXIV da CF ), salvo os casos em que o pagamento feito com ttulos da dvida pblica (art. 182, pargrafo 4, III, CF) ou da dvida agrria (art. 184 e pargrafos, CF); ou ainda, pode no haver pagamento algum, no caso da desapropriao confiscatria ( art. 243 da CF). As desapropriaes so formas de aquisio originria de propriedade, por isso desaparece o vnculo com o proprietrio e tambm os possveis nus encontrados na propriedade. O procedimento desapropriatrio no auto-executrio, por isso ou se proceder mediante acordo em escritura pblica ou ser mediante ao judicial de desapropriao.

ESPCIES DE DESAPROPRIAO As espcies ou tipos de desapropriao so estabelecidos pela Constituio, no podendo ser criados novos tipos por legislao infraconstitucional.

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Podemos dividir a desapropriao em: 1) ordinrias ou clssicas e 2) extraordinrias ou especiais. 2.1) Desapropriaes ordinrias

So as desapropriaes quem tm como fundamento a necessidade e utilidades pblicas ou o interesse social (art. 5, XXIV, primeira parte, da CF). Se ela tiver como fundamento a necessidade ou utilidade pblicas seguir as normas gerais do Decreto-lei 3.365/41. Se for por motivo de interesse social seguir as normas da lei federal n. 4.132/62 e subsidiariamente o referido decreto-lei. Regra geral, pode recair sobre qualquer bem de contedo econmico. A indenizao prvia, justa e em dinheiro. A competncia para declarar compete em regra, somente s entidades federativas, atravs de ato dos chefes do Poder Executivo ou de ato ou lei do rgo do Poder Legislativo. J a competncia executria, ou seja, a de iniciar e terminar o procedimento administrativo ou judicial tanto pode ser das entidades federativas atravs de seus rgos, quanto das entidades que compem a Administrao Indireta, quanto dos delegatrios.

2.2) Desapropriaes extraordinrias ou especiais Elas so assim denominadas somente so usadas como forma de aplicao de sano ao proprietrio que est descumprindo as normas estabelecidas legalmente para o uso da propriedade. De alguma forma ele est descumprindo a funo social da propriedade e como sano perder a propriedade para o Poder Pblico, para que este possa dar tal funo a ela.

O objetivo, procedimento e o aspecto indenizatrio dessas desapropriaes se diferem da desapropriao ordinria e tem respaldo constitucional. Tais desapropriaes so: a) desapropriao para fins urbansticos ou do Estatuto da Cidade (art. 182, pargrafo 4, III) b) desapropriao rural ou para reforma agrria ( art. 184 e pargrafos)

c) desapropriao confisco ou desapropriao-expropriao ( art. 243)

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1) PROCEDIMENTO DAS DESAPROPRIAES ORDINRIAS

O procedimento se divide em duas fases : a ) fase declaratria e b) fase executria que ser administrativa quando houver acordo com o proprietrio ou judicial. O procedimento se inicia com a fase declaratria, que feita pelo chefe do Poder Executivo atravs decreto do Presidente da Repblica, governador ou prefeito ou pelo Poder Legislativo, atravs de lei ou resoluo, cumprindo, neste caso, ao Executivo, praticar os atos necessrios sua efetivao (art. 7 e 8 do decreto-lei ). A declarao deve conter obrigatoriamente: a) identificao do bem; b) fundamento c) dispositivo legal em que se baseia o fundamento.

Na fase declaratria h somente a manifestao formal de interesse por aquele bem, mas ainda no h a transferncia da propriedade para o Poder Pblico. Mesmo assim, temos importantes efeitos jurdicos: a) direito de penetrao: autorizao para que a autoridade administrativa penetre nos imveis compreendidos na declarao para vistoria-los. As autoridades inclusive podem contar com o auxlio de fora policial. B) incio da contagem do prazo de caducidade do ato de declarao; C) fixao do estado fsico da coisa, para o que seja ser calculado o seu valor e arbitrada a indenizao; D) desobrigao do expropriante do pagamento das benfeitorias volupturias, que ainda realize o proprietrio; E) desobrigao, para o expropriante, do pagamento das benfeitorias teis, que o proprietrio ainda venha a realizar, salvo se autorizadas por ele prprio; F)impossibilidade de deslocamento da coisa exproprianda para a circunscrio territorial diferente daquela em que se deve efetuar a desapropriao. A caducidade a extino do ato declaratrio em virtude da inrcia ou da desistncia do Poder Pblico na desapropriao. De acordo com o art. 10 do decreto-lei o prazo de caducidade para desapropriaes com fundamento na necessidade pblica ou na utilidade pblica de cinco

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anos, e com fundamento no interesse social de dois anos, iniciando-se a partir da expedio do ato declaratrio da desapropriao. No entanto a declarao poder ser feita novamente posteriormente a um ano da data da caducidade. Posteriormente fase declaratria necessrio que seja instaurado um procedimento administrativo para que haja efetivamente a transferncia da propriedade. Caso no haja acordo, terse que promover a ao judicial de desapropriao. a) FASE EXECUTRIA ADMINISTRATIVA Fala-se em fase executria administrativa ( extrajudicial, voluntria, amigvel), quando as partes chegam a um acordo quanto indenizao e o lavram atravs de escritura pblica. b) FASE EXECUTRIA JUDICIAL Fala-se em fase executria judicial quando no houver acordo, e como a desapropriao no autoexecutria, o Poder Pblico ter que promover uma ao de desapropriao nos moldes procedimentais do Decreto-lei e subsidiariamente o Cdigo de Processo Civil. A manifestao judicial poder ser de dois tipos: a) homologatria; quando o proprietrio do bem aceita, em juzo, a oferta pelo expropriante b) contenciosa: quando o proprietrio e o expropriante no acordam em relao ao preo, que ter que ser fixado pelo juiz. DESAPROPRIAO INDIRETA Ocorre a desapropriao indireta quando o Poder Pblica incorpora um bem de outro proprietrio sem promover o devido processo administrativo ou judicial. Trata-se de um esbulho possessrio. O Decreto-lei aduz que os bens expropriados, uma vez incorporados ao Poder Pblico, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em perdas e danos (art. 35). Caso tenha ocorrido o esbulho e houver destinao pblica ao bem, somente ter direito o proprietrio ao valor da indenizao. j Maria Sylvia Zanella di Pietro ressalva que s vezes, a Administrao no se apossa diretamente do bem, mas lhe impe limitaes ou servides que impedem totalmente o proprietrio de exercer sobre o imvel os poderes inerentes ao domnio; neste caso, tambm se caracterizar a desapropriao indireta.