ABC DO DIREITO EMPRESARIAL NO NOVO CDIGO CIVIL

HLIO APOLIANO CARDOSO

Advogado em Fortaleza-CE e escritor jr!dico
Sobre o autor
Advogado li"eral com mais de vi#te a#os de e$%eri&#cia dedicados e$clsivame#te a atividade
%ostlat'ria( te#do v)rias teses cie#t!*icas dotri#)rias %"licados em revistas es%ecializadas( como
cola"orador( %articlarme#te #o Re%ert'rio IO+ de ,ris%rd&#cia( Revista da OA+-Cear)(
I#*ormativo ,r!dico i# Co#sle$( S!#tese( -ri"t)rio( Fore#se( Revista da Associa./o Ceare#se de
0agistrados( Revista do I#stitto dos 0agistrados do Cear)( IO+ Come#ta( Adcoas( Revista 0eio
,r!dico( Revista ,a#gada( Saraiva,r( Revista ,r!dica Co#sle$ e Revista Ceare#se I#de%e#de#te
do 0i#ist1rio P2"lico( o#de i#tegra o Co#sel3o Editorial( al1m de diversos tra"al3os %"licados #os
,or#ais Di)rio do Nordeste( O Povo( -ri"#a do Cear) e Estado( de Fortaleza( ,or#al da Fe#aco# e
otros %eri'dicos4
0em"ro do -ri"#al de tica e Disci%li#a da OA+-Cear)( da Academia 0#ici%alista de Estado do
Cear)-AL0ECE( Cadeira 56( e com es%ecializa./o em Direitos Hma#os e Direitos dos Cidad/os %ela
P7C80INAS4
Escritor ,r!dico com v)rias o"ras %"licadas( de#tre elas( 9Os Em"argos : E$ec./o Fiscal e a
,ris%rd&#cia9 ( 9O 0a#dado de Segra#.a #os -ri"#ais9 e 9Da 7#i/o Est)vel4 -eoria e
,ris%rd&#cia9( 9O Advogado em 0ovime#to - Colet;#ea de %eti.<es( co#testa.<es( recrsos e
de*esas admi#istrativas - II =olme e 9Sociedades Comerciais #os -ri"#ais9( com "reve dotri#a -
I>L7 Editora( de#tre otros4 Pela LED Editora de Direito tem %"licado 90a#al das co#trov1rsias
tra"al3istas *re#te : jris%rd&#cia9( 9Dos em"argos do devedor4 -eoria( Pr)tica e ,ris%rd&#cia9 - II
=olmes( e#tre otros( %ela Editora +oo?sseler tem %"licado 9Peti.<es -ra"al3istas e
,ris%rd&#cia9( 9Co#trov1rsias ,ris%rde#ciais -ra"al3istas9 - =olmes I( II e III( Das CPI@s +reve
teoria e %r)tica e Do Sigilo4 +reve teoria e jris%rd&#cia4 Pela Editora Serva#do tem %"licado 9Do
meio Am"ie#te4 +reve teoria e jris%rd&#cia94
Devoto-se : atividade %ostlat'ria( mais %recisame#te com destacada ata./o %ro*issio#al #a
advocacia em%resarial( es%ecialme#te em res%o#sa"ilidade civil( direito de em%resas( comercial(
co#tratos Arevis/o e rescis/oB e #otadame#te em de*esas de em%resas em di*icldades *i#a#ceiras(
em"argos do devedor( ma#dado de segra#.a e desa%ro%ria./o4
A%rese#to j#to a OA+-CE v)rios Projetos de Lei %ara altera./o do C'digo de Processo Civil(
C'digo de Processo Pe#al e C'digo de De*esa do Co#smidor( todos a%rovados %elo Co#sel3o
Seccio#al e e#viados ao Co#sel3o Federal4
Pro*eri v)rias %alestras em diversos semi#)rios e ciclos de de"ates %romovidos %elo AaB Academia
de Letras 0#ici%ais do Estado do Cear)-AL0ECE( o#de 1 mem"ro e*etivo e co#*er&#cias #o crso
de %'s-grada./o da 7#iversidade de Fortaleza-7NIFOR4
A
ADMINISTRAO
A Terceira Seo trata da Administrao da Sociedade (Arts. 1010 1021) . Um grande passo do legislador
na elaborao do Novo Cdigo Civil Brasileiro foi a criao do administrador da sociedade comercial. A esse
respeito, a Lei n. 6.404/76 reserva os cargos de administradores das sociedades para pessoas fsicas,
excluindo as pessoas morais. Devemos expor que "No podem ser administradores, alm das pessoas
impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos
pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a
economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra
as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao."
Com respeito responsabilidade da sociedade pelos atos dos administradores, o Cdigo inovador, pois
conforme o artigo 1016 "Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros
prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes".
As atribuies dos administradores, desde que constem de contrato devidamente arquivado, so oponveis
contra todos, o que reduz sensivelmente o campo de incidncia da teoria da aparncia. Os administradores
s podem atuar nos limites de seus poderes contratuais e nada alm. A atuao fora de seus limites gera sua
responsabilizao pessoal. Mais recentemente, o Prof. Rubens Requio, ao analisar o problema do abuso e
do uso indevido da razo social pelo administrador na sociedade por cotas, observou: "Pode ele, todavia,
usar da razo social, dentro dos objetivos da sociedade, mas para fins pessoais, o que caracteriza seu uso
indevido. Tanto no caso de abuso como no de uso indevido da firma social, cabe ao de perdas de danos
contra ele, promovida pela sociedade ou pelos scios individualmente, sem prejuzo da responsabilidade
criminal".
C
CONSIDERAES PRELIMINARES
Os artigos referentes ao livro que tratam sobre o direito de empresa que disciplina sobre a vida do
empresrio e das empresas, com nova estrutura aos diversos tipos de sociedades empresariais contidas no
novo Cdigo Civil, possui como paradigma o Cdigo Civil italiano. Traz profundas modificaes no direito
ptrio como por exemplo, o fim da bipartio das obrigaes civis e comerciais. No livro referente ao direito
das obrigaes se desdobra a disciplina do direito de empresa, regendo o primeiro os negcios jurdicos e no
segundo a atividade enquanto estrutura para exerccio habitual de negcios, representada pela empresa.
CNJUGES
O Novo Cdigo Civil Brasileiro retrata no artigo 977 que " Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre
si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da
separao obrigatria.". No artigo segunte temos que " O empresrio casado pode, sem necessidade de
outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da
empresa ou grav-los de nus real." Para tanto se faz necessrio conforme determina o artigo 979 que "
Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os
pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens
clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade." E ainda temos no artigo 980 que " A sentena que
decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a
terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis." Portanto, o Novo
Cdigo Civil Brasileiro permite a sociedade comercial entre marido e mulher, porm, condicionalmente; que
desde no tenham casado no regime de comunho universal de bens ou da separao de bens.
CONTA DE PARTICIPAO
No subttulo temos a figura da sociedade em conta de participao (Arts. 991 996)11. A sociedade em
conta de participao considerada uma verdadeira sociedade "annima". Temos o Scio oculto que no
aparece, nem pode aparecer como scio, de forma alguma, em qualquer sociedade. Trata-se de uma
sociedade sui generis. Diversas peculiaridades distinguem-na das demais. Apresenta duas categorias de
scios: ocultos, que no aparecem nem tratam com terceiros, e ostensivos, girando os negcios sob a firma
individual destes ltimos, nicos responsveis perante terceiros. No possui personalidade jurdica,
patrimnio prprio nem firma ou razo social, pois todos os negcios, como visto, so efetuados em nome do
scio ostensivo.
A sociedade em conta de participao, dado seu carter especial, de existir apenas entre scios, no est
sujeita, para constituio s formalidades exigidas para as demais sociedades comerciais, ou seja, a ter um
contrato escrito, quer por instrumento pblico ou particular, e arquivado no Registro de Comrcio. Pode ela,
na verdade, constituir-se mediante contrato, mas esse no dever ser arquivado no Registro de Comrcio,
sob pena de deixar de ser a sociedade uma participao, j que com o arquivamento do seu ato constitutivo
adquire ela personalidade jurdica.
COMANDITA SIMPLES
O Captulo trata da sociedade em comandita simples (Arts. 1045 1051) onde "tomam parte scios de
duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota."16.
Modernamente, a sociedade em comandita simples formada por duas espcies de scios: comanditados,
com responsabilidade solidria e ilimitada, e comanditrios, com responsabilidade limitada. A firma ou razo
social deve cumprir os requisitos sobre registro de firmas ou razes comerciais, quais sejam: nome ou firma
de um ou mais scios pessoal e solidariamente responsveis com o aditamento por extenso ou abreviado - e
companhia, sem que se inclua o nome completo ou abreviado de qualquer comanditrio, podendo a que tiver
o capital dividido em aes qualificar-se por denominao especial ou pela designao de seu objeto
seguida das palavras - Sociedade em comandita por aes, e da firma.
Raramente constitui-se uma sociedade em comandita simples. Trata-se de uma forma jurdica que permite a
prestao de capitais por um ou alguns, sem qualquer outra responsabilidade ou participao na
administrao do negcio, pois para outros estar reservada esta situao. constituda por scios que
possuem responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria, que so os chamados scios comanditados, a
estes dada a capacidade de gerenciar e do nome a Empresa; e scios que tm responsabilidade limitada
e restringida a importncia com que entram para o capital, so os scios comanditrios. Portanto, uma
sociedade de pessoas, de responsabilidade mista, porque tanto aparecem scios ilimitada e solidariamente
responsveis e outros de responsabilidade limitada.
CISO SOCIETRIA
A ciso societria se d quando uma sociedade transfere parcelas de seu patrimnio para outra(s)
sociedade(s), constituda(s) para tal fim ou j existente(s), extinguindo-se a sociedade cindida, em caso de
verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso19. Do latim scindere,
cortar; da scissionis, separao, diviso. Reorganizao de sociedades na qual a companhia transfere
parcelas de seu patrimnio a outras sociedades j existentes ou criadas para tal fim, extinguindo-se a
companhia cindida, se houver transferncia total do patrimnio ou dividindo-se seu capital se a transferncia
for parcial. A ciso, bem como a incorporao e a fuso, tem seus requisitos apontados no Art. 223 e
seguintes da L-006.404-1976 (Lei de Sociedades por Aes). O acionista dissidente da deliberao que
aprovar a ciso tem direito a retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor de suas aes20.
D
DIREITO PRIVADO
No capital da investigao cientfica enorme divergncia entre os que defendem da unificao do direito
privado. O mais contestador deles o conspcuo Rubens Requio. Entretanto, muito dos doutrinadores
comercialistas vem discutindo sobre a unificao do direito privado. Quem primeiro iniciou essa discusso foi
Cesare Vivante, renomado professor da Universidade de Roma, ainda no fim do sculo 20. Seu esforo pela
unificao do direito civil e comercial resultou, em 1942 na promulgao do Cdigo Civil italiano contendo a
matria comercial. Mas consta que Vivante, depois de se envolver com os estudos de direito comercial e
fazer uma reflexo sobre o empolgante assunto, voltou atrs em sua posio dizendo que a unificao
acarreta um grave prejuzo para o direito comercial, e passou a justificar a autonomia em razo da diferena
de mtodos do direito civil e do direito comercial, sustentando que o direito comercial tem ndole cosmopolita,
decorrente da natureza do prprio comrcio, regulando os negcios em massa, ao passo que o direito civil
se ocupa de atos isolados dos particulares4.
Cesare Vivanti, era considerado o renovador do Direito Comercial italiano, antes da reforma legislativa de
1942. Era o mais respeitado defensor desta unificao at o momento que foi incumbido de elaborar o
anteprojeto de reforma do Cdigo Comercial italiano. Diante dos desafios da elaborao positiva do direito
comercial, deu-se conta, Vivanti, de que cometera grave erro, e com isso, retratou-se publicamente
renegando a unificao e afirmando a partir da, que a unificao acarretaria grave prejuzo para o Direito
Comercial. O inesquecvel professor Rubens Requio5, sobre o assunto, assim se pronunciou: Justifica-se a
autonomia pela diferena de mtodo entre o direito civil e o direito comercial: neste prevalece o mtodo
indutivo, naquele o dedutivo. O direito comercial tem, de fato, uma ndole cosmopolita que decorre do prprio
comrcio. A disciplina dos ttulos de crdito, a circulao, o portador de boa f, so institutos que do uma
feio diferente da que prevalece no direito civil.
DIREITO EMPRESARIAL
O Novo Cdigo Civil Brasileiro, dotado de tcnica e regras indispensveis, cria a possibilidade, no a
obrigatoriedade, da constituio de uma Sociedade Limitada com regras, direitos e obrigaes previamente
delimitados, afastando as inseguranas jurdicas causadas pelas insuficientes disposies do Decreto n.
3.708/19.
Assim, com a presente obra jurdica vamos fazer uma anlise minuciosa da nova temtica : Regulamentao
Geral da Sociedade Limitada, Regncia Supletiva da Sociedade Limitada, Responsabilidade Solidria dos
Scios, Existncia do Conselho Fiscal, Possibilidade de Excluso do Scio, Resoluo Parcial da Sociedade,
Cesso de Quotas Sociais, Assemblia Geral de Scios Cotistas e a Penhora de Bens dos Scios,
Modificao de Contrato, ncorporao, Fuso ou Dissoluo da Sociedade Limitada e a Aplicao Supletiva
das normas da Sociedade Simples/Sociedade Annima vis a vis e participao de Acionista Estrangeiro.
Assim o nosso trabalho jurdico tem por objeto o estudo de aspectos relevantes da sociedade limitada no
Novo Cdigo Civil Brasileiro, bem como proporcionar uma viso geral do tema envolvendo a sociedade
limitada. Ao longo do desdobramento das questes que revestem o tema, ser feita uma anlise do atual
regime das limitadas, em ateno s recentes posies doutrinrias e jurisprudenciais. Assim, a finalidade
primordial da presente obra jurdica orientar a elaborao e a alterao de contratos sociais das
sociedades por quotas de responsabilidade limitada, sugerindo a sua pronta adequao s regras e aos
princpios constantes no Novo Cdigo Civil Brasileiro que so meros reflexos das tendncias doutrinrias e
jurisprudenciais manifestadas quando da apreciao do Decreto n. 3.708/19.
DIREITO DE EMPRESAS
O Novo Cdigo Civil Brasileiro6 (Lei 10.406/02) que entrou em vigor em janeiro de 2003 possui uma parte
especial intitulada como Livro Do Direito da Empresa . Devemos expor que o objetivo do legislador era a
unificao dos temas do ramo do direito privado envolvendo o Cdigo Comercial Brasileiro no campo da
sociedade comercial e do direito empresarial e algumas leis comerciais especiais como o Decreto 3708/19,
Decreto 916/1890, Decreto 486/69 para uma nova e moderna viso no Novo Cdigo Civil Brasileiro7.
DIREITOS DE EMPRESAS
Os artigos referentes ao livro que tratam sobre o direito de empresa que disciplina sobre a vida do
empresrio e das empresas, com nova estrutura aos diversos tipos de sociedades empresariais contidas no
novo Cdigo Civil, possui como paradigma o Cdigo Civil italiano. Traz profundas modificaes no direito
ptrio como por exemplo, o fim da bipartio das obrigaes civis e comerciais. No livro referente ao direito
das obrigaes se desdobra a disciplina do direito de empresa, regendo o primeiro os negcios jurdicos e no
segundo a atividade enquanto estrutura para exerccio habitual de negcios, representada pela empresa.
DIREITOS
Na Segunda seo se v os Direitos e Obrigaes dos Scios (Arts. 1001 1009) . Devemos expor que em
conformidade com o artigo 1001 , " As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se
este no fixar outra data, e terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades
sociais."
Por outro lado temos no artigo 1.003, " A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao
do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade."
Novamente devemos em expor que a lei anterior era omissa sobre o assunto, deixando sua disciplina ao
contrato social, que tanto poderia permitir livremente a cesso, ved-la ou ainda estabelecer um direito de
preferncia em favor dos demais scios. No silncio do contrato, duas posies antagnicas eram
defendidas: possibilidade de livre cesso das quotas, a outros scios ou a terceiros; impossibilidade de
cesso a terceiros, dado o carter personalssimo da sociedade. Agora, no havendo disposio diversa no
contrato, um scio poder ceder sua quota a outro, independentemente de audincia dos demais; se a
cesso for a terceiros, ser possvel, aps consulta aos demais scios, apenas se no houver oposio de
titulares de mais de 25% (vinte e cinco por cento) do capital social.
DISSOLUO DA SOCIEDADE COMERCIAL
Na Seo V temos a forma de dissoluo da sociedade comercial ( Arts. 1033 1038): A dissoluo
societria total foi tratada nos artigos 1.033 e seguintes do novo Cdigo Civil, sem maiores inovaes, sendo
oportuno lembrar que neste caso ser nomeado um liquidante, com os poderes previstos nos artigos 1.102 e
seguintes. A dissoluo tanto poder ser amigvel como judicial. Quando amigvel opera-se atravs de um
distrato, que no seno um instrumento firmado pelos scios, disciplinando o encerramento da sociedade.
Quando judicial depender de sentena, a ser proferida em funo do requerimento do interessado e aps
comprovao do motivo alegado. Portanto, da mesma forma que a sociedade se constitui e funciona,
tambm pode extinguir-se. Contudo, para que isso ocorra, no basta, em geral, um processo to simples
como a constituio da sociedade, ou seja, a elaborao do contrato ou da escritura, ou a assemblia geral
de constituio, ser necessrio uma srie de providncias para a apurao dos haveres da sociedade, o
pagamento dos credores e a distribuio do saldo.
Entretanto o artigo 1033 do Novo Cdigo Civil Brasileiro retrata as seguintes formas de dissoluo de
sociedade: - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar
a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; - o consenso unnime
dos scios; - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; V - a
falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da
lei, de autorizao para funcionar.
DIREITO DA EMPRESA
O Livro trata do Direito da Empresa, sendo que no Ttulo temos a figura do empresrio (Arts. 966 980).
No artigo 966 temos a definio jurdica do empresrio, aquele que "exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios".
E
EMPRESRIO
O Livro trata do Direito da Empresa, sendo que no Ttulo temos a figura do empresrio (Arts. 966 980).
No artigo 966 temos a definio jurdica do empresrio, aquele que "exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios".
E!CLUSO
Tratando da excluso de scio, o novo Cdigo Civil menciona no art. 1.030 que pode o scio ser excludo
judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. E Ser de pleno direito excludo da sociedade o
scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada.
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
O Ttulo destina-se ao estudo do Estabelecimento especialmente 1142 1 1149 do Novo Cdigo Civil
Brasileiro. Devemos expor que matria esta incorporada do Cdigo Civil taliano de l.942. Conforme dispe o
art. 1.142 - estabelecimento o complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por empresrio,
ou por sociedade empresria. Pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou
constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.(art. l.l43). Contempla-se ainda, a possibilidade de
sua alienao, as conseqncias, e os direitos e deveres do adquirente.(arts. l.l44 a l.l49). Enfim, o
estabelecimento comercial, agora denominado de estabelecimento empresarial8, todo o complexo dos
elementos, o conjunto de bens que o empresrio ou a sociedade empresarial organiza para a atividade da
empresa. o instrumental da atividade do empresrio.
E!CLUSO DE SCIO
A Quinta Seo destina-se a questo da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio (Arts. 1028
1032). Devemos expor que o artigo 1028 retrata que no caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota. Sob
o tema, comenta Fran Martins13: "No nosso ponto de vista, havendo ou no clusula contratual, reduzindo-
se o nmero de scios a apenas um, poder o mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a
contar da data em que foi constatada a existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18
do Decreto n 3708/19, a regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal
procedimento a essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades
annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor dessas nas
atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da companhia quando o nmero
de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a lei atual, permitindo que a annima se forme
e funcione regularmente com apenas dois scios (artigo 80, ), expressamente disps que, reduzida a
sociedade a um nico acionista, o mnimo do dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a
companhia dissolvida. O mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art.
302 do Cdigo Comercial entre as quais a sociedade por quotas."
Nesse sentido, confira-se o Acrdo proferido pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, quando do RE n
104.596-PA, relator o eminente Ministro Cordeiro Guerra, resumindo em sua ementa: "Sociedade limitada
constituda de dois scios. Deferimento de dissoluo parcial com a apurao exata dos haveres do scio
falecido, sem prejuzo da continuidade da empresa pelo scio sobrevivente. Recurso Extraordinrio
conhecido e parcialmente provido."
"
"USO
No Novo Cdigo Civil Brasileiro temos que a fuso determina a extino das sociedades que se unem, para
formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. A fuso ser decidida, na forma
estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se. Em reunio ou assemblia
dos scios de cada sociedade, deliberada a fuso e aprovado o projeto do ato constitutivo da nova
sociedade, bem como o plano de distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a avaliao
do patrimnio da sociedade. Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assemblia
dos scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova sociedade.
vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que faam parte. Constituda a
nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no registro prprio da sede, os atos relativos
fuso.
I
INCORPORAO SOCIETRIA
No que tange a ncorporao societria temos uma operao em que uma ou mais sociedades so
absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e encargos. A incorporao (merger, no direito
ingls) a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos
os direitos e obrigaes . A incorporao no d origem a uma nova sociedade, pois a incorporadora absorve
e sucede a uma ou mais sociedades. Por outro lado no ocorre, na incorporao, uma compra e venda, mas
a agregao do patrimnio da sociedade incorporada ao patrimnio da incorporadora, com sucesso em
todos os direitos e obrigaes.
INSTITUTOS COMPLEMENTARES
REGISTRO# NOME EMPRESARIAL# PREPOSTOS# GERENTES# CONTABILISTA E A ESCRITURAO $
O Ttulo V trata dos nstitutos Complementares como o Registro nos artigos 1150 1154, do Nome
Empresarial nos artigos 1155 1168 , dos Prepostos nos artigos 1169 1171, dos Gerentes nos artigos 1172
1176, do Contabilista e outros Auxiliares nos artigos 1177 1178 e da Escriturao nos artigos 1179 1195
do Novo Cdigo Civil Brasileiro.
REGISTRO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS. Fica a cargo das Juntas Comerciais e as Sociedades
Simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas (art. l.l50). Alis, estas disposies j eram tratadas em
legislao especfica, lei 8.934 de 18/11/1994 e regulamentada pelo Decreto n. 1.800 de 30/01/1996, que
cuida do Registro Pblico das empresas mercantis e atividades afins.
NOME EMPRESARIAL. O artigo 1.155 define o nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de
conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. E ainda que equipara-se ao nome
empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e
fundaes. O artigo 1156 diz que o empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou
abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade
Joo da Gama Cerqueira21 define que : "Em nossa opinio, o direito sobre o nome comercial constitui uma
propriedade em tudo idntica a das marcas de fbrica e de comrcio, que se exerce sobre uma coisa
incorprea, imaterial, exterior pessoa do comerciante ou industrial, e encontra seu fundamento no direito
natural do homem aos resultados de seu trabalho. Essa propriedade abrange no s o nome do comerciante
singular, como, tambm, a firma das sociedades em nome coletivo, as denominaes das sociedades
annimas e por quotas, a insgnia dos estabelecimentos e os demais elementos que entram no conceito do
nome comercial (n. 780, supra), considerados como objetos autnomos de direito" .De seu turno, Fbio
Ulhoa Coelho22, professor da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, registra que: "Com efeito,
enquanto o nome civil est ligado personalidade do seu titular, sendo discutvel seu carter patrimonial, em
relao ao nome comercial, a sua natureza de elemento integrativo do estabelecimento comercial afasta
quaisquer dvidas quanto sua natureza patrimonial."
PREPOSTOS# GERENTES E DO CONTABILISTA. O captulo trata a questo dos Prepostos, dos
Gerentes e Do Contabilista e outros Auxiliares. Os artigos 1.169 e seguintes do Cdigo Civil tratam da figura
do preposto. Diz, por exemplo, que a preposio no pode ser transferida a terceiros, salvo com autorizao
expressa, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substitudo. Tambm se lhe veda que participe
de operao do mesmo gnero que lhe foi concedida, ou que negocia por conta prpria, perante terceiro.
Assim, temos no artigo 1169 que o preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se substituir no
desempenho da preposio, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas
obrigaes por ele contradas. E no artigo 1170 temos que o preposto, salvo autorizao expressa, no pode
negociar por conta prpria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operao do mesmo
gnero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo
preponente os lucros da operao.
Da o ensinamento de J. X. Carvalho de Mendona23 de que "a preposio comercial ou contrato de
emprego no comrcio participa tanto do mandato como de locao de servios; no rene, porm, os
caracteres exclusivos de nenhum destes contratos. A preposio comercial constitui figura tpica de contrato.
A subordinao ou dependncia do preposto em relao ao preponente arreda-lhe a qualidade de
mandatrio, para lhe imprimir a de locador de servios; a representao, que, muitas vezes, o preposto
exerce relativamente a terceiros, afasta-o da posio de locador de servios para o elevar a mandatrio.
Conciliando as regras desses dois contratos obteve-se nova figura: o contrato de preposio comercial, ou
de emprego no comrcio" .
DA ESCRITURAO CONTBIL O Captulo V trata da questo da Escriturao Contbil.O Cdigo exige
que o empresrio e a sociedade empresarial sigam um sistema de contabilidade, com base na escriturao
de seus livros, alm de anualmente promover o balano, salvo no caso do pequeno empresrio.O Dirio,
contudo, livro necessrio a todos os empresrios, inclusive os pequenos, Nele sero lanadas, com
individuao, clareza e caracterizao do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo,
todas as operaes relativas ao exerccio da empresa.estende-se ao pequeno empresrio.
A contabilidade dever ser confiada a contabilista legalmente habilitado.mportante considerao a trazida
no artigo 1.190, que prev que "nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou
ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus
livros e fichas, as formalidades prescritas em lei." Por seu turno, o artigo 1.191 completa dizendo que "o juiz
s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para resolver
questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em
caso de falncia."
Em sntese anlise, porm apresentada de forma a facilitar a consulta e os ensinamentos do vigente Cdigo
Civil, eis apresentado em ordem alfabtica, o presente estudo no tem nenhuma pretenso de esgotar o
assunto, servindo apenas de referencial para a localizao e o entendimento da atual norma material.
L
LI%UIDAO DA SOCIEDADE
O Captulo X trata nos artigos 1102 1112 da Liquidao da Sociedade. O procedimento de liquidao das
sociedades deve ser simplificado e instaura-se aps a ocorrncia de uma das causas dissolutrias previstas
na lei ou no contrato. O supra artigo 1102 define que " Dissolvida a sociedade e nomeado o liquidante,
procede-se sua liquidao, ressalvado o disposto no ato constitutivo ou no instrumento da dissoluo".
A dissoluo e a extino, esta resultante de liquidao regular, devem ser traduzidas no distrato, cujo
arquivamento na Junta Comercial importa na eficcia das operaes, perante terceiros. J. X. CARVALHO DE
MENDONA, critica o sistema legal porque declara dissolvida a sociedade antes da liquidao, apontando
que a verdadeira dissoluo s ocorre depois daquela (liquidao), mas se v nesta crtica que o citado autor
considerou a dissoluo como a "extino" da sociedade e no como causa que a leva ao fim, ou ainda
como procedimento18.
Como bem descreve o Cdigo, consiste a liquidao na apurao do ativo da sociedade e no pagamento de
seu passivo, podendo ser extrajudicial ou judicial, sem relao direta com a forma em que se deu a
dissoluo da sociedade; ou seja, os scios podem ter chegado concluso da causa dissolutria mas
terem divergido quanto ao procedimento liquidatrio, ou, ainda, a sociedade pode ter sido alcanada por
dissoluo judicial, no obstante seus integrantes chegam a adotar a liquidao amigvel. Devemos expor
que a regra a seguinte: Os scios podem resolver, por maioria de votos, antes de ultimada a liquidao,
mas depois de pagos os credores, que o liquidante faa rateios por antecipao da partilha, medida em
que se apurem os haveres sociais. de se retratar que " no caso de liquidao judicial, ser observado o
disposto na lei processual " e " no curso de liquidao judicial, o juiz convocar, se necessrio, reunio ou
assemblia para deliberar sobre os interesses da liquidao, e as presidir, resolvendo sumariamente as
questes suscitadas."
N
NOME COLETIVO
Resta expor ainda a existncia do Captulo sobre a constituio da sociedade em nome coletivo (Arts. 1039
1044) onde "somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo
todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais"14.Sociedade comercial constituda de
uma s categoria de scios - solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais - sob firma ou
razo social15. Tal como a sociedade em comandita simples, a sociedade em nome coletivo surgiu na tlia,
na dade Mdia. Originariamente denominada sociedade geral, foi, depois, chamada sociedade em nome
coletivo pelo Cdigo Comercial francs, de 1807. A sociedade em nome coletivo que tambm se
denominava, e no direito francs continua a denominar-se, sociedade geral ou sociedade livre, tem suas
origens no comercio medieval italiano. As famlias residentes nas grandes cidades, consagrando ao comercio
o seu patrimnio hereditrio ainda indiviso, os irmos continuando o trfico paterno sob o mesmo teto,
constituiriam o marco inicial dessa sociedade, cujo primeiro sinal externo se encontra precisamente nesta
comunho domstica.
O
ORDEM JUR&DICA
O Novo Cdigo Civil Brasileiro, dotado de tcnica e regras indispensveis, cria a possibilidade, no a
obrigatoriedade, da constituio de uma Sociedade Limitada com regras, direitos e obrigaes previamente
delimitados, afastando as inseguranas jurdicas causadas pelas insuficientes disposies do Decreto n.
3.708/19.
Assim, com a presente obra jurdica vamos fazer uma anlise minuciosa da nova temtica : Regulamentao
Geral da Sociedade Limitada, Regncia Supletiva da Sociedade Limitada, Responsabilidade Solidria dos
Scios, Existncia do Conselho Fiscal, Possibilidade de Excluso do Scio, Resoluo Parcial da Sociedade,
Cesso de Quotas Sociais, Assemblia Geral de Scios Cotistas e a Penhora de Bens dos Scios,
Modificao de Contrato, ncorporao, Fuso ou Dissoluo da Sociedade Limitada e a Aplicao Supletiva
das normas da Sociedade Simples/Sociedade Annima vis a vis e participao de Acionista Estrangeiro.
Assim o nosso trabalho jurdico tem por objeto o estudo de aspectos relevantes da sociedade limitada no
Novo Cdigo Civil Brasileiro, bem como proporcionar uma viso geral do tema envolvendo a sociedade
limitada. Ao longo do desdobramento das questes que revestem o tema, ser feita uma anlise do atual
regime das limitadas, em ateno s recentes posies doutrinrias e jurisprudenciais. Assim, a finalidade
primordial da presente obra jurdica orientar a elaborao e a alterao de contratos sociais das
sociedades por quotas de responsabilidade limitada, sugerindo a sua pronta adequao s regras e aos
princpios constantes no Novo Cdigo Civil Brasileiro que so meros reflexos das tendncias doutrinrias e
jurisprudenciais manifestadas quando da apreciao do Decreto n. 3.708/19.
OBRIGAES
Na Segunda seo se v os Direitos e Obrigaes dos Scios (Arts. 1001 1009) . Devemos expor que em
conformidade com o artigo 1001 , " As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se
este no fixar outra data, e terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades
sociais."
Por outro lado temos no artigo 1.003, " A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao
do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade."
Novamente devemos em expor que a lei anterior era omissa sobre o assunto, deixando sua disciplina ao
contrato social, que tanto poderia permitir livremente a cesso, ved-la ou ainda estabelecer um direito de
preferncia em favor dos demais scios. No silncio do contrato, duas posies antagnicas eram
defendidas: possibilidade de livre cesso das quotas, a outros scios ou a terceiros; impossibilidade de
cesso a terceiros, dado o carter personalssimo da sociedade. Agora, no havendo disposio diversa no
contrato, um scio poder ceder sua quota a outro, independentemente de audincia dos demais; se a
cesso for a terceiros, ser possvel, aps consulta aos demais scios, apenas se no houver oposio de
titulares de mais de 25% (vinte e cinco por cento) do capital social.
R
REGISTRO
O artigo 967 estabelece que " obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade." A sociedade empresarial somente adquire
personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos. Sem essa inscrio, ter-se- sociedade
irregular ou de fato. O registro est regulado nos artigos 1.150 e seguintes do novo Cdigo Civil.
Em sntese, "o empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o
qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos
de sociedade empresria."8
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS$
O artigo 988 substabelece que " os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios
so titulares em comum." . No que tange aos " bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por
qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro
que o conhea ou deva conhecer." E finalmente no artigo 90 temos que " Todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade".
RELAO
A Quarta Seo trata da questo das Relaes com Terceiros (Arts. 1022 1027) . No art. 1.023 disciplina a
responsabilidade da sociedade e dos scios perante terceiros, respondendo os scios, pelo saldo das
dvidas da empresa, na proporo de suas participaes, salvo clusula de responsabilidade solidria. No
artigo 1024 temos que " os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.Necessidade no havia de disposio expressa,
arredando a constrio sobre bens da sociedade e bens particulares dos scios por dvidas particulares.
Garantia das dvidas da sociedade, as quotas no podem responder por dvidas dos scios; se o pudesse,
aberta estaria a burla, em detrimento de terceiros de boa f. ncisiva, a propsito, o excelente magistrio de
Rubens Requio: "... o que se precisa ter em mente, na hiptese em exposio, a certeza de que os fundos
sociais no pertencem ao quotista, mas sociedade. Sustentar-se o contrrio pr-se abaixo toda a teoria
da personificao jurdica e negar-se a autonomia do seu patrimnio em relao aos seus componentes"; e
noutro lance: "Entre o scio e a sociedade ergue-se a personalidade jurdica desta, com a sua conseqente
autonomia patrimonial. Por isso, pertencendo o patrimnio sociedade, no pode o credor particular do
scio penhor-lo para o pagamento de seu crdito" .
RESOLUO
A Quinta Seo destina-se a questo da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio (Arts. 1028
1032). Devemos expor que o artigo 1028 retrata que no caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota. Sob
o tema, comenta Fran Martins13: "No nosso ponto de vista, havendo ou no clusula contratual, reduzindo-
se o nmero de scios a apenas um, poder o mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a
contar da data em que foi constatada a existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18
do Decreto n 3708/19, a regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal
procedimento a essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades
annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor dessas nas
atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da companhia quando o nmero
de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a lei atual, permitindo que a annima se forme
e funcione regularmente com apenas dois scios (artigo 80, ), expressamente disps que, reduzida a
sociedade a um nico acionista, o mnimo do dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a
companhia dissolvida. O mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art.
302 do Cdigo Comercial entre as quais a sociedade por quotas."
Nesse sentido, confira-se o Acrdo proferido pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, quando do RE n
104.596-PA, relator o eminente Ministro Cordeiro Guerra, resumindo em sua ementa: "Sociedade limitada
constituda de dois scios. Deferimento de dissoluo parcial com a apurao exata dos haveres do scio
falecido, sem prejuzo da continuidade da empresa pelo scio sobrevivente. Recurso Extraordinrio
conhecido e parcialmente provido."
S
SOCIEDADE
A Quinta Seo destina-se a questo da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio (Arts. 1028
1032). Devemos expor que o artigo 1028 retrata que no caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota. Sob
o tema, comenta Fran Martins13: "No nosso ponto de vista, havendo ou no clusula contratual, reduzindo-
se o nmero de scios a apenas um, poder o mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a
contar da data em que foi constatada a existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18
do Decreto n 3708/19, a regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal
procedimento a essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades
annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor dessas nas
atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da companhia quando o nmero
de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a lei atual, permitindo que a annima se forme
e funcione regularmente com apenas dois scios (artigo 80, ), expressamente disps que, reduzida a
sociedade a um nico acionista, o mnimo do dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a
companhia dissolvida. O mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art.
302 do Cdigo Comercial entre as quais a sociedade por quotas."
Nesse sentido, confira-se o Acrdo proferido pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, quando do RE n
104.596-PA, relator o eminente Ministro Cordeiro Guerra, resumindo em sua ementa: "Sociedade limitada
constituda de dois scios. Deferimento de dissoluo parcial com a apurao exata dos haveres do scio
falecido, sem prejuzo da continuidade da empresa pelo scio sobrevivente. Recurso Extraordinrio
conhecido e parcialmente provido."
SOCIEDADE COMERCIAL
Tratando da excluso de scio, o novo Cdigo Civil menciona no art. 1.030 que pode o scio ser excludo
judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. E Ser de pleno direito excludo da sociedade o
scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada.
SCIO
Tratando da excluso de scio, o novo Cdigo Civil menciona no art. 1.030 que pode o scio ser excludo
judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. E Ser de pleno direito excludo da sociedade o
scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada.
SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES
O Captulo V trata nos artigos 1090 1092 da Sociedade em Comandita por Aes. Sociedade em que o
capital dividido em aes, respondendo os scios ou acionistas, to-somente, pelo preo das aes
subscritas ou adquiridas, com responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada dos diretores ou gerentes
pelas obrigaes sociais. Tal como a sociedade por cotas de responsabilidade limitada, pode utilizar-se de
firma ou denominao. Na primeira hiptese, os acionistas cujos nomes constarem na firma tero
responsabilidade solidria e ilimitada. Os gerentes ou diretores so nomeados por prazo ilimitado, sendo,
necessariamente, recrutados entre os scios ou acionistas, vedada a escolha de pessoas estranhas
sociedade.
SOCIEDADE COOPERATIVA
O Captulo V nos artigos 1093 1096 da Sociedade Cooperativa. As Cooperativas so sociedades de
pessoas, com personalidade jurdica prpria e de natureza civil, no objetivando lucro e sim a prestao de
servios aos seus associados. As caractersticas dominantes desse tipo de sociedade esto inseridas no
artigos 3, 4 e incisos, da lei 5.764/71.
SOCIEDADES COLIGADAS
O Captulo V estabelece nos artigos 1097 1101 das Sociedades Coligadas onde acompanhando o
fenmeno da globalizao, onde as empresas passam a se associarem umas participando das outras,
visando a ampliao das sua atividades, com maior produtividade e menores custos, alm de procurarem
ampliar seu domnio no mercado. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade
participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la.
SOCIEDADE LIMITADA
O Captulo V do vigente Cdigo Civil Brasileiro trata da sociedade limitada (Arts. 1052 1087). Por uma
questo didtica trataremos dos artigos que retratam a nova constituio da sociedade limitada em
substituio ao Decreto 3708, de 10 de janeiro de 1919, por etapas.
CONSIDERAES PRELIMINARES$ As normas gerais da sociedade limitada no projeto de Cdigo Civil
unificado, segundo Waldrio Bulgarelli17, "Quanto aos tipos de sociedades, principalmente, as sociedades
que o Projeto denominou de limitadas (as atualmente, por quotas de responsabilidade limitada), vale lembrar
que o nmero de emendas apresentadas ao Projeto, a maioria de elaborao do Prof. Egberto Lacerda
Teixeira e a srie de crticas recebidas esto a demonstrar que as alteraes procedidas no foram de molde
a agradar a doutrina. Temos para ns, que sendo as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, um
produto hbrido, que se situa entre as sociedades de pessoas e as de capital, tem servido como um modelo
dctil, capaz de albergar desde as simples sociedades entre marido e mulher at as holdings e que portanto
no mereceria em princpio alteraes, at porque a doutrina e a jurisprudncia tm sabido com galhardia
enfrentar e resolver os problemas que apresenta. Certamente, que perante um regime empresarial, haveria
que se atentar para alguns aspectos que atuam contra a preservao da empresa, e lembraria aqui, como
exemplo contundente, o valor a ser pago ao scio retirante."
REG'NCIA SUPLETIVA DA SOCIEDADE LIMITADA$ A Regncia supletiva da Sociedade Limitada onde o
Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece como regra geral, ,na omisso do captulo prprio das limitadas, a
aplicao das normas da sociedade simples, podendo, entretanto, o contrato social contemplar a regncia
supletiva pelas normas da Lei das Sociedades Annimas " (art . 1.053).
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS$ A Responsabilidade solidria pela avaliao dos bens
integrantes do capital social. O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece que todos os scios respondem
solidariamente pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social at o prazo de cinco anos da data
do registro da sociedade ( 1 do art. 1055).
E!IST'NCIA DO CONSEL(O "ISCAL $ O Novo Cdigo Civil Brasileiro faculta aos scios instituir um
Conselho Fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes eleitos em assemblia.
Havendo o Conselho Fiscal os scios minoritrios que representam 20 % (vinte por cento) do capital social,
tero o direito de eleger um membro e respectivo suplente do Conselho. (Art. 1066) .
POSSIBILIDADE DE E!CLUSO DO SCIO$ O Novo Cdigo Civil Brasileiro determina que a excluso
possa ser via judicial mediante iniciativa da maioria dos scios por falta grave no cumprimento das
obrigaes do scio ou ainda por incapacidade superveniente ou ainda a via extrajudicial onde aplica-se ao
scio que colocar em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade mediante
deliberao da maioria dos scios. Pode ainda ser por justa causa. (Arts. 1030 e 1085).
RESOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE$ O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece no Artigo 1086 a
excluso do scio . No Artigo 1032 temos que pertinente sociedade simples, que estabelece que a
excluso do scio, no exime da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps
averbada a resoluo da sociedade, nem pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no for requerido a
averbao.
CESSO DE %UOTAS SOCIAIS$ O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece no artigo 1057 que na omisso
do contrato, o scio poder ceder suas quotas, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente
de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de 20 % (vinte por
cento) do capital social. At 2 anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente
solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio
( pargrafo nico do art. 1.003).
ASSEMBL)IA GERAL DE SCIOS COTISTAS E A PEN(ORA DE BENS DOS SCIOS$ Destarte que no
Novo Cdigo Civil Brasileiro temos a obrigatoriedade da realizao de assemblia geral anual de cotistas, o
que deve ocorrer quatro meses depois do fim do exerccio social, a previso expressa de que os bens dos
scios podem ser penhorados para o pagamento de compromissos da empresa, nos casos de fraude e atos
irregulares de administrao, que para realizar operaes de reorganizao societria, como fuses,
incorporaes, cises, bem como pedido de concordata, modificao do contrato social e designao de
administradores, passa a ser obrigatria uma assemblia geral prvia.
MODI"ICAO DE CONTRATO# INCORPORAO# "USO OU DISSOLUO DA SOCIEDADE$
Outrossim temos no Novo Cdigo Civil Brasileiro que as deliberaes sobre modificao de contrato,
incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade, ou cessao do estado de liquidao, exigem aprovao de
do capital social, ou quanto a empresa decidir aumentar o capital social, deve ser dado um prazo de trinta
dias para os cotistas decidirem se iro subscrever as novas quotas ou ainda em caso de reduo do capital
das empresas, ser obrigatria a publicao da operao em jornais de grande circulao.
ADMINISTRAO GERAL$ Na Terceira Seo envolvendo os artigos 1060 1065 o Novo Cdigo Civil
Brasileiro vem em retratar a administrao da sociedade limitada com uma nova figura jurdica a do
administrador designado no contrato social ou em ato separado mediante termo de posse no livro de atas da
administrao
DELIBERAES DOS SCIOS$ Na Quinta Seo envolvendo os artigos 1071 1080 do Novo Cdigo Civil
Brasileiro temos as deliberaes dos scios a respeito de aprovao das contas da administrao, da
designao e da destituio dos administradores, do modo de remunerao, de modificao do contrato
social, da incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade, da nomeao e destituio dos liquidantes e o
julgamento das quotas e do pedido de concordata
AUMENTO OU REDUO DO CAPITAL SOCIAL. Na Sexta Seo envolvendo os artigos 1081 1084 do
Novo Cdigo Civil Brasileiro temos as questes envolvendo o aumento e a reduo do capital social
SCIOS MINORITRIOS. Na Stima Seo envolvendo os artigos 1085 e 1086 do Novo Cdigo Civil
Brasileiro temos as questes envolvendo a resoluo da sociedade em relao a scios minoritrios, com a
possibilidade de excluso em caso de risco da continuidade da empresa
DISSOLUO. Na Oitava Seo envolvendo o artigo 1087 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos a questo
da dissoluo onde " a sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas previstas no art.
1.044. Portanto bastante inovador o Novo Cdigo Civil Brasileiro no que retrata a constituio da sociedade
limitada com as principais mudana envolvendo a regncia supletiva, a responsabilidade solidria pela
avaliao dos bens integrantes do capital social, da existncia do Conselho Fiscal, da possibilidade de
excluso de scio e da resoluo parcial da Sociedade, da cesso de quotas, da deliberao dos scios e do
quorum qualificado
SOCIEDADE ANNIMA
A existncia do Captulo V que vem em tratar da S.A . A Sociedade Annima brasileira uma forma
societria que se assemelha bastante joint-stock company ou corporation. Ela regida pela Lei n 6.404,
de 15 de dezembro de 1976, e modificaes posteriores, incluindo-se aquelas introduzidas pela recente Lei
n 10.303, de 31 de outubro de 2001 ("Lei das Sociedades por Aes"). No artigo 1088 temos que na
sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista
somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. E que a sociedade annima rege-se
por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo.
SCIOS
O artigo 988 substabelece que " os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios
so titulares em comum." . No que tange aos " bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por
qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro
que o conhea ou deva conhecer." E finalmente no artigo 90 temos que " Todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade".
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
No subttulo temos a figura da sociedade em conta de participao (Arts. 991 996)11. A sociedade em
conta de participao considerada uma verdadeira sociedade "annima". Temos o Scio oculto que no
aparece, nem pode aparecer como scio, de forma alguma, em qualquer sociedade. Trata-se de uma
sociedade sui generis. Diversas peculiaridades distinguem-na das demais. Apresenta duas categorias de
scios: ocultos, que no aparecem nem tratam com terceiros, e ostensivos, girando os negcios sob a firma
individual destes ltimos, nicos responsveis perante terceiros. No possui personalidade jurdica,
patrimnio prprio nem firma ou razo social, pois todos os negcios, como visto, so efetuados em nome do
scio ostensivo.
A sociedade em conta de participao, dado seu carter especial, de existir apenas entre scios, no est
sujeita, para constituio s formalidades exigidas para as demais sociedades comerciais, ou seja, a ter um
contrato escrito, quer por instrumento pblico ou particular, e arquivado no Registro de Comrcio. Pode ela,
na verdade, constituir-se mediante contrato, mas esse no dever ser arquivado no Registro de Comrcio,
sob pena de deixar de ser a sociedade uma participao, j que com o arquivamento do seu ato constitutivo
adquire ela personalidade jurdica.
SOCIEDADE SIMPLES
No subttulo aparece a sociedade simples (Arts. 997 1000) devendo "constituir-se mediante contrato
escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes"12. O Cdigo Comercial
francs define a sociedade, com rigor e mtodo, como um acordo de vontades, isto , como un "contrat" par
lequel "deux" ou plusieurs personnes... Consagrou-se, pois, com o alto prestgio do Cdigo Napoleo e o
apoio logstico deste, que a sociedade supe um mnimo de duas partes, porque nasce de um contrato, que,
por sua vez, supe uma pluralidade de partes.
SCIOS
Na Segunda seo se v os Direitos e Obrigaes dos Scios (Arts. 1001 1009) . Devemos expor que em
conformidade com o artigo 1001 , " As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se
este no fixar outra data, e terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades
sociais."
Por outro lado temos no artigo 1.003, " A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao
do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade."
Novamente devemos em expor que a lei anterior era omissa sobre o assunto, deixando sua disciplina ao
contrato social, que tanto poderia permitir livremente a cesso, ved-la ou ainda estabelecer um direito de
preferncia em favor dos demais scios. No silncio do contrato, duas posies antagnicas eram
defendidas: possibilidade de livre cesso das quotas, a outros scios ou a terceiros; impossibilidade de
cesso a terceiros, dado o carter personalssimo da sociedade. Agora, no havendo disposio diversa no
contrato, um scio poder ceder sua quota a outro, independentemente de audincia dos demais; se a
cesso for a terceiros, ser possvel, aps consulta aos demais scios, apenas se no houver oposio de
titulares de mais de 25% (vinte e cinco por cento) do capital social.
SOCIEDADE EMPRESARIAL
O artigo 967 estabelece que " obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade." A sociedade empresarial somente adquire
personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos. Sem essa inscrio, ter-se- sociedade
irregular ou de fato. O registro est regulado nos artigos 1.150 e seguintes do novo Cdigo Civil.
Em sntese, "o empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o
qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos
de sociedade empresria."8
SOCIEDADE COMERCIAL
O Novo Cdigo Civil Brasileiro retrata no artigo 977 que " Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre
si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da
separao obrigatria.". No artigo segunte temos que " O empresrio casado pode, sem necessidade de
outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da
empresa ou grav-los de nus real." Para tanto se faz necessrio conforme determina o artigo 979 que "
Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os
pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens
clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade." E ainda temos no artigo 980 que " A sentena que
decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a
terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis." Portanto, o Novo
Cdigo Civil Brasileiro permite a sociedade comercial entre marido e mulher, porm, condicionalmente; que
desde no tenham casado no regime de comunho universal de bens ou da separao de bens.
SOCIEDADE COMERCIAL
O Ttulo trata da questo da sociedade (Arts. 981 985) onde " Celebram contrato de sociedade as
pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade
econmica e a partilha, entre si, dos resultados."9 Com a unificao do Direito Comercial com o Direito Civil,
no Novo Cdigo Civil Brasileiro, desaparece a distino entre sociedade civil e comercial. Neste desiderato, o
Cdigo contemplou a existncia das sociedades "no personificadas", divididas entre "sociedades comuns" e
"sociedades em conta de participao, e das "sociedades personificadas", divididas em "sociedades simples"
e "sociedade empresarial".
SOCIEDADE NO PERSONI"ICADA
No subttulo temos a figura da sociedade no personificada como a sociedade em comum (Arts. 986
990)10. Alguns das restries das sociedades no personificadas comuns j estavam contempladas em leis
esparsa. Assim, vedava-se-lhes que interpusessem pedido de falncia ou impetrassem concordata.
Outrossim, sua escriturao no tinha fora probante. E, com a edio do novo Cdigo Civil, restou
consolidada a responsabilidade ilimitada e solidrias dos scios, perante a sociedade e terceiros, sequer lhes
sendo de direito o uso do benefcio de ordem. Neste desiderato o artigo 990, que prev: "Todos os scios
respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no
art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade."
SOCIEDADE ESTRANGEIRA
O Captulo X vem em tratar nos artigos 1123 1141 da Sociedade Dependente de Autorizao. Assim, as
sociedades estrangeiras passam a depender de autorizao do Poder Executivo para poderem funcionar no
territrio brasileiro. mpe a lei que a empresa tem de funcionar no prazo de l2 meses, sob pena de ser
considerada caduca a autorizao.(arts. l.123 e 1.124). Fica ressalvado que, o Poder Executivo pode, a
qualquer tempo, cassar a autorizao concedida a sociedade nacional ou estrangeira se infringir disposio
de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins declarados no seu estatuto. (art.l.l25) Conceitua
"Sociedade Nacional" como aquela organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a
sede de sua administrao (art. l.l26). Por outro lado, "Sociedade Estrangeira" aquela que qualquer que
seja seu objeto, no pode funcionar no Pais, ainda que por estabelecimento subordinados, podendo, todavia,
ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira (art. l.l34).
SOCIEDADE EM COMUM
No subttulo temos a figura da sociedade no personificada como a sociedade em comum (Arts. 986
990)10 . Alguns das restries das sociedades no personificadas comuns j estavam contempladas em leis
esparsa. Assim, vedava-se-lhes que interpusessem pedido de falncia ou impetrassem concordata.
Outrossim, sua escriturao no tinha fora probante. E, com a edio do novo Cdigo Civil, restou
consolidada a responsabilidade ilimitada e solidrias dos scios, perante a sociedade e terceiros, sequer lhes
sendo de direito o uso do benefcio de ordem. Neste desiderato o artigo 990, que prev: "Todos os scios
respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no
art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade."
T
TERCEIROS
A Quarta Seo trata da questo das Relaes com Terceiros (Arts. 1022 1027) . No art. 1.023 disciplina a
responsabilidade da sociedade e dos scios perante terceiros, respondendo os scios, pelo saldo das
dvidas da empresa, na proporo de suas participaes, salvo clusula de responsabilidade solidria. No
artigo 1024 temos que " os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
Necessidade no havia de disposio expressa, arredando a constrio sobre bens da sociedade e bens
particulares dos scios por dvidas particulares. Garantia das dvidas da sociedade, as quotas no podem
responder por dvidas dos scios; se o pudesse, aberta estaria a burla, em detrimento de terceiros de boa f.
ncisiva, a propsito, o excelente magistrio de Rubens Requio: "... o que se precisa ter em mente, na
hiptese em exposio, a certeza de que os fundos sociais no pertencem ao quotista, mas sociedade.
Sustentar-se o contrrio pr-se abaixo toda a teoria da personificao jurdica e negar-se a autonomia do
seu patrimnio em relao aos seus componentes"; e noutro lance: "Entre o scio e a sociedade ergue-se a
personalidade jurdica desta, com a sua conseqente autonomia patrimonial. Por isso, pertencendo o
patrimnio sociedade, no pode o credor particular do scio penhor-lo para o pagamento de seu crdito" .
O Captulo X trata da TRANS"ORMAO# INCORPORAO# "USO E CISO DAS SOCIEDADES nos
artigos 1113 1122.
TRANS"ORMAO SOCIETRIA
A Transformao societria uma forma de alterao contratual pela qual uma sociedade passa,
independentemente de dissoluo ou liquidao, de uma espcie para outra. No se confunde com a
incorporao, a fuso, a ciso ou a sucesso. Devemos expor que " A transformao depende do
consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder
retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031."
U
UNI"ICAO DO DIREITO PRIVADO
No capital da investigao cientfica enorme divergncia entre os que defendem da unificao do direito
privado. O mais contestador deles o conspcuo Rubens Requio. Entretanto, muito dos doutrinadores
comercialistas vem discutindo sobre a unificao do direito privado. Quem primeiro iniciou essa discusso foi
Cesare Vivante, renomado professor da Universidade de Roma, ainda no fim do sculo 20. Seu esforo pela
unificao do direito civil e comercial resultou, em 1942 na promulgao do Cdigo Civil italiano contendo a
matria comercial. Mas consta que Vivante, depois de se envolver com os estudos de direito comercial e
fazer uma reflexo sobre o empolgante assunto, voltou atrs em sua posio dizendo que a unificao
acarreta um grave prejuzo para o direito comercial, e passou a justificar a autonomia em razo da diferena
de mtodos do direito civil e do direito comercial, sustentando que o direito comercial tem ndole cosmopolita,
decorrente da natureza do prprio comrcio, regulando os negcios em massa, ao passo que o direito civil
se ocupa de atos isolados dos particulares4.
Cesare Vivanti, era considerado o renovador do Direito Comercial italiano, antes da reforma legislativa de
1942. Era o mais respeitado defensor desta unificao at o momento que foi incumbido de elaborar o
anteprojeto de reforma do Cdigo Comercial italiano. Diante dos desafios da elaborao positiva do direito
comercial, deu-se conta, Vivanti, de que cometera grave erro, e com isso, retratou-se publicamente
renegando a unificao e afirmando a partir da, que a unificao acarretaria grave prejuzo para o Direito
Comercial. O inesquecvel professor Rubens Requio5, sobre o assunto, assim se pronunciou: Justifica-se a
autonomia pela diferena de mtodo entre o direito civil e o direito comercial: neste prevalece o mtodo
indutivo, naquele o dedutivo. O direito comercial tem, de fato, uma ndole cosmopolita que decorre do prprio
comrcio. A disciplina dos ttulos de crdito, a circulao, o portador de boa f, so institutos que do uma
feio diferente da que prevalece no direito civil.
O"ras co#sltadasC
1. REALE, Miguel. Viso geral do projeto de cdigo civil: tramitao do projeto
2. LUCCA, Newton de. A atividade empresarial no mbito do projeto de cdigo civil. n: SMO FLHO,
Adalberto e LUCCA, Newton de (Org.). Direito empresarial contemporneo. So Paulo: Juarez de Oliveira, p.
29-83, 2000, p.37.[3] VSO GERAL DO PROJETO DE CDGO CVL, artigo do Prof. Dr. Miguel Reale
4.Rubens Requio, 1977:17-19[5] REQUO, Rubens. Curso de direito comercial. v. 1. So Paulo: Saraiva,
1998, p.369
6.Em 1967, formou-se uma comisso, coordenada por Miguel Reale, que apresentou o anteprojeto de
Cdigo Civil em 1972, em que h proposta de novo regime das sociedades limitadas.Compunham a
comisso os juristas: Jos Carlos Moreira Alves, encarregado da Parte Geral; Agostinho de Arruda Alvim,
incumbido do Direito das Obrigaes; Sylvio Marcondes, com o Livro do Direito de Empresa; Ebert Vianna
Chamoun, incumbido do Direito das Coisas; Clvis do Couto e Silva, cuidando do Direito de Famlia; e
Torquato Castro, trabalhando o Direito das Sucesses.
7.A exemplo do Cdigo Civil taliano, de 1942, o projeto ora em tramitao tem a pretenso de unificar o
Direito Privado Brasileiro. Quando se fala em unificao, deve-se pensar, primeiramente, na estruturao do
Direito Privado sobre a base de um nico direito obrigacional, ou seja, o ponto nodal da unificao a
elaborao de um nico Direito das Obrigaes, comum a todos os sujeitos, no distinguindo entre
comerciantes e no-comerciantes.
8.Cdigo Civil, artigo 1.150
9.TTULO Da Sociedade CAPTULO NCO Disposies Gerais
10.SUBTTULO Da Sociedade No Personificada CAPTULO Da Sociedade em Comum
11.CAPTULO Da Sociedade em Conta de Participao
12.SUBTTULO Da Sociedade Personificada CAPTULO Da Sociedade Simples Seo Do Contrato
Social
13.(in Curso de Direito Comercial, 12 ed., 1987, pgs. 299/300)
14.CAPTULO Da Sociedade em Nome Coletivo
15. Amador Paes de Almeida, Manual das Sociedades Comerciais, So Paulo, Saraiva, 2 ed., 1979, pp. 113
e segs.).
16. CAPTULO Da Sociedade em Comandita Simples
17. BULGARELL, Waldirio. Tratado de direito empresarial. So Paulo: Editora Atlas, 2000, pp.266/267.
18.Mendona, J. X. Carvalho de, in ob. cit., 222.
19.Ananias Neves, Mrcia Cristina, Sociedades por Cotas, So Paulo, Hemus Editora Ltda., s-d, p. 65.
20.Tavares Paes, P. R., Fraude contra Credores, So Paulo, Revista dos Tribunais, nota 42, 1978, p. 57; do
mesmo autor, Manual das Sociedades Annimas, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1981, pp. 66-67
21.Tratado da Propriedade ndustrial, pg. 1.173, vol. 2, 2 ed.
22. Manual de Direito Comercial, pg. 28, ed. 1988
23.J. X. Carvalho de Mendona, Tratado de Direito Comercial Brasileiro, So Paulo, 1911, Cardozo Filho &
Comp., vol. , pg. 450, n 453
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