Contestao Ao de Alimentos

Excelentssima Senhora Doutora Juza de Direito da 1 Vara Cvel

de ...............















......................, j qualificada nos autos da AO
DE ALIMENTOS em epgrafe, que lhe move seu neto ...................,
representado por sua genitora, vem, respeitosamente, perante Vossa
Excelncia, por seu advogado abaixo assinado, instrumento de
procurao em anexo, apresentar CONTESTAO, e, para tanto, aduzir
o que segue:

Cuida-se de ao de alimentos proposta por ............,
representado por sua me, contra sua av paterna, ....................., na
qual o autor pleiteia o pagamento de penso mensal em seu favor, na
base de 30% do salrio mnimo.

O autor alega que no acordo de separao de seus
genitores, ficou estabelecido que caberia ao pai o pagamento, a ttulo de
penso alimentcia, o valor equivalente a 35% do salrio mnimo vigente
nacional, at o dia 1 de cada ms, mencionando que h longo tempo o
acordado no est sendo cumprido.

Alega, tambm, que ingressou em juzo com ao de
execuo dos ltimos meses de pensionamento, requerendo a citao do
alimentante na cidade de .........../..., onde o mesmo no foi encontrado,
afirmando, por isso, ser o paradeiro de seu genitor desconhecido, o que
motivou o ingresso com a presente ao em face da av paterna.

Excelncia!

O autor to somente deduziu as ponderaes supra sem
juntar aos autos qualquer prova cabal capaz de embasar sua pretenso.
To somente afirma que sua genitora no possui condies de arcar
sozinha com seu sustento e que o pai no paga as penses em atraso.
Tais motivos, data venia, no so ensejadores do pagamento de penso
pela av.

O fato que a genitora do autor, ao invs de estar
impossibilitada de arcar com o sustento do menor, demonstra, para os
que a conhecem, sinais externos de riqueza, pois dispe de regalias que
no cabem aos que se dizem necessitados. Omite intencionalmente a
verdade, pois deixa de mencionar que tem uma casa completamente
mobiliada na cidade de Sobradinho, onde residia com seu ex-marido, a
qual abandonou, sem levar sequer suas prprias roupas.

Ora, se fosse to necessitada assim, acaso deixaria para
trs, abandonada, uma casa com toda a moblia dentro, inclusive com
suas roupas? A casa est l, se deteriorando com o tempo, bem como
todos seus utenslios. Acaso a venda dos mveis e eletrodomsticos
abandonados, como geladeira, fogo, etc., no seria de bom grado para
sustentar o menor at a localizao do paradeiro de seu genitor, na
forma da lei?

Nota-se da leitura da inicial que no nega o autor que
seu genitor no contribua com o pagamento das penses acordadas,
pois, como diz, devedor de penses em atraso, cujas justificativas para
o inadimplemento no repousam nos autos. Ao que parece, o fato no
tem natureza de necessidade, mas mais prximo s questinculas
familiares, cuja ao com mais conotao de vingana.

Tem o autor todos os recursos em seu prol, dentre os
quais medidas rigorosas como a prpria priso civil, por isso, curioso e
insustentvel que seja decretado um pagamento de penso alimentcia
a uma av, com mais de setenta anos, viva, doente, com filhos
deficientes para sustentar, sem antes terem esgotados todos os meios
cabveis para exigir o pagamento pelo prprio pai do demandante.

Isso mesmo. Como se l da prpria inicial, no foram
esgotados todos os meios para localizao do devedor dos alimentos.
Nesse aspecto, tem tambm o autor vrios meios para conseguir
rapidamente sua localizao, como, por exemplo, requerer naqueles
autos a expedio de ofcio ao Cartrio Eleitoral de ............., para saber
o paradeiro de seu pai.

Porm, salienta-se que isso no se faz necessrio. A
contestante entrou em contato por telefone com seu filho, pessoa bem
sucedida financeiramente, proprietrio de uma fbrica de plsticos, o
qual se comprometeu ao pagamento, necessitando, contudo, entrar em
contato com a genitora do autor, da qual se ignora o nmero telefnico.

Faz-se necessrio salientar que a contestante percebe
mensalmente a importncia de dois salrios mnimos, um em
decorrncia da penso por falecimento de seu esposo, e outro, em
decorrncia de sua aposentadoria. Porm, tais rendimentos no so
suficientes, sequer para arcar com as despesas do lar, porquanto a
mesma sustenta trs filhos doentes e mais duas netas, sendo que todos
moram juntos na mesma residncia. Tais alegaes so provadas por
toda a documentao inclusa.

A par dos fatos, como dita o direito e lecionam os
Pretrios superiores, a obrigao avoenga tem natureza supletiva, e
existe desde que comprovada a impossibilidade financeira dos genitores,
sob pena de onerar-se indevidamente terceiros estranhos relao.

Merece realce no presente caso a brilhante lio
proferida pelo Eminente Desembargador Srgio Fernandes de
Vasconcellos Chaves, relator do Agravo de Instrumento no.
70010874964, da Stima Cmara Cvel do TJRS, julgado em
23.03.2005:

Constitui dever legal dos pais prestar o sustento e tambm
assegurar a plena educao aos filhos menores, sendo que a obrigao
alimentar dos avs mera decorrncia do dever de solidariedade
familiar, tendo seu substrato legal na regra do art. 1.694 do Cdigo Civil.

Ou seja, em primeirssimo lugar, o encargo deve ser
estabelecido entre pais e filhos. Isto , cabe ao pai e me o dever de
sustentar a prole comum. Caso um dos genitores no possa atender o
sustento dos filhos, seja por no dispor de recursos econmicos, seja por
ter falecido ou por qualquer outra razo, o dever de sustento da prole
recai sobre o outro genitor.

Assim, somente quando nem o pai, nem a me possam
atender as necessidades dos filhos, que cabe o chamamento dos
ascendentes para faz-lo. E isso que dispe o art. 1.698 do CC, in
verbis:

Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar no
estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a
concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a
prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos
recursos e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser
chamadas a integrar a lide.

Essa disposio legal mostra que, no tendo os pais
condies de prover o sustento dos filhos, os ascendentes podem ser
chamados para prover o sustento do descendente necessitado.

Como se v, existe obrigao dos avs, bisavs e,
hipoteticamente, tambm dos demais ascendentes, de concorrerem para
o sustento do descendente necessitado. Mas essa obrigao residual,
em razo do dever de solidariedade familiar, j que a obrigatoriedade ,
primeiramente, dos genitores, isto , dos pais, pai e me, e pai ou me,
um na falta do outro.

Alis, YUSSEF SAID CAHALI (in Dos Alimentos, 3 ed., RT,
1999, p. 704/709) adverte, de forma incisiva, que somente aps
demonstrao da inexistncia ou da impossibilidade de um dos parentes
de determinada classe em prestar alimentos que se pode exigir penso
alimentcia de parentes pertencentes s classes mais remotas.

E remata o eminente jurista, com preciso, que o
alimentando no pode, sob pena de subverter toda a sistemtica do
direito-dever de alimentos, eleger, discricionariamente, os ascendentes
que devem socorr-lo.

No caso em tela, no h nos autos qualquer prova no sentido
de indicar que a obrigao alimentar dos recorridos no est sendo
atendida pelo genitor, nem mesmo qualquer notcia acerca da situao
financeira do pai dos alimentandos. Assim, necessrio que primeiramente
seja ajuizada demanda contra o genitor, no sendo possvel a imposio
do nus ao av.

Por isso, repisando no crvel que se estabelea obrigao
alimentar da av para o autor, sem antes esgotar as tentativas de fazer
com que o pai cumpra com o acordado nos autos da separao,
mormente pelo fato de no ter sido comprovada a impossibilidade dos
genitores de o fazerem, com base no fato de ser o auxlio avoengo
excepcional, complementar e subsidirio, conforme mencionado.

Confortando a tese da contestante, colhem-se lies
jurisprudenciais emanadas do E. TJRS, abaixo colacionadas:

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. FIXACAO DE ALIMENTOS
PROVISRIOS A SEREM PAGOS POR AV. DESCABIMENTO. A morte do
pai e o desemprego da me dos agravados, por si s, no obriga o av a
pagar alimentos aos netos. A obrigao dos avs complementar e
admitida quando comprovada a impossibilidade ou insuficincia do
atendimento pelos pais. Mesmo desempregada, a me no incapaz e
tem a obrigao de sustentar os filhos sem recorrer aos avs. At porque
o av paterno, ora agravante, percebe ganho irrisrio, idoso e sua
sade delicada. Isto , teve quadro de AVC recente, diabtico e
portador de hipertenso arterial, necessitando de medicao continuada.
Em vista disso e considerando que sua obrigao para com os netos no
de mesma intensidade daquela existente por parte dos genitores, no
est obrigado a sacrificar seu prprio sustento para aliment-los. DERAM
PROVIMENTO AO RECURSO. (Agravo de Instrumento no. 70013489166,
Stima Cmara Cvel, TJRS, Relator Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em
05/04/2006).

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISRIOS.
OBRIGAO AVOENGA. A prestao de alimentos pelo av excepcional
e subsidiria, dependendo da prova de suas possibilidades, das
necessidades do neto e da impossibilidade de os genitores arcarem com o
sustento do menor. Ante a falta de elementos acerca destes requisitos,
cabvel a suspenso da obrigao provisria fixada at que melhor se
instrua o feito. Deram provimento ao agravo. Unnime. (Agravo de
Instrumento no. 70014135222, Oitava Cmara Cvel, TJRS, Relatora
Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 09/03/2006).

EMENTA: ALIMENTOS PROVISRIOS. AV PATERNO. INDEFERIMENTO.
SOMENTE DEPOIS DE COMPROVADO NOS AUTOS QUE O GENITOR NO
TEM CONDIES ECONMICAS DE MANTER O FILHO, E QUE A
SUPLEMENTAO PELO AV CABVEL E DEVIDA, CONFORME
PRECEDENTES DA CMARA. AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO.
(Agravo de Instrumento no. 70001443316, Oitava Cmara Cvel, TJRS,
Relator Jos Atades Siqueira Trindade, Julgado em 19/10/2000).

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISRIOS. AV
PATERNO. Descabe a fixao de alimentos provisrios a serem prestados
pelo av paterno ao neto, se no h qualquer adminculo de prova das
possibilidades dele, bem como da ausncia de condies da genitora em
sustentar o filho. Agravo de instrumento desprovido. (Agravo de
Instrumento no. 70013397187, Oitava Cmara Cvel, TJRS, Relator Jos
Atades Siqueira Trindade, Julgado em 22/12/2005).


Diante do exposto, por todos os fundamentos retro
apontados, mais a documentao comprobatria que se junta,
salientando-se novamente que o genitor do autor bem sucedido
financeiramente, no tendo sido esgotados os meios para sua
localizao a fim de que pague o pensionamento, motivo pelo qual no
pode ser estabelecida a obrigao alimentar em face da av, requer o
julgamento de improcedncia da ao e o deferimento do benefcio da
assistncia judiciria gratuita, consoante declarao de pobreza em
anexo.


Termos em que
Pede deferimento.
XXXXXXXXXXXXXX, XX de XX de XXXX.



XXXXXXXXXXXXXXXXXXX
OAB/XX XXXXXX