___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO I

DIREITO CIVIL
Lei de Introduo ao Cdigo Civil

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

_____________________________________________________________________________ MDULO I

DIREITO CIVIL
Lei de Introduo ao Cdigo Civil

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. DECRETO-LEI N. 4.657/42

A Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabelece os alicerces de nosso

sistema jurdico e constitui o nosso Direito Internacional Privado, sendo
considerada norma de sobredireito, de acordo com a definio da doutrina,
apresentando institutos e regras que abrangem todos os ramos do Direito.
Podemos encontrar vrios objetos para a referida lei. Os principais so:

tratar da obrigatoriedade das leis, discorrendo sobre a vigncia e

eficcia destas;

estabelecer o incio e o fim da produo de efeitos das normas;

apresentar todas as fontes do Direito;

conferir ao intrprete princpios hermenuticos e integrativos;

solucionar o conflito das leis no tempo;

resolver o conflito das leis no espao.

1/26

_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.1. Etimologia da Palavra Direito (Origem)

A palavra Direito tem origem em duas expresses latinas distintas:

Directum (linha reta): a nomenclatura vem do conceito geomtrico

"linha reta", simbolizando a retido do sistema jurdico. A palavra
apresenta o maior valor do Direito, que o "justo". Todos os
institutos jurdicos, sem qualquer exceo, visam a busca do justo, de
forma implcita. O valor "justo" objetivo, sendo encontrado nas
fontes

do

Direito,

principalmente

nos

princpios

regras

constitucionais.

Jus, juris (vnculo): a palavra em questo traz a idia de relao

jurdica, isto , a relao lgica do sistema, estabelecida por uma
premissa maior (norma), uma premissa menor (fato) e a concluso,
que a subsuno do fato norma.

1.2. Conceito de Direito

Direito a norma que rege as aes humanas e suas conseqncias na
vida real, estabelecida por uma organizao soberana, com carter
sancionatrio.

1.3. Acepo/Significado do Direito

Conforme

conceito

acima

mencionado,

podemos

extrair

quatro

significados fundamentais para o Direito.

2/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.3.1. A busca do justo

Como j exposto, o justo valor fundamental do Direito e se viabiliza por
meio de trs espcies de justia, citadas a seguir:

Comutativa: espcie de justia particular, cujo maior objeto o bem

privado, onde um particular confere ao outro aquilo que lhe devido,
por meio de uma igualdade simples. Enxergamos a justia comutativa
na Teoria Geral dos Contratos. Existe uma equivalncia entre os dois
objetos, como ocorre na troca entre uma jia e um automvel.

Distributiva: seu objeto o bem privado, cuja diviso se d por meio

de uma igualdade proporcional. Estabelece-se por uma repartio
feita pelo grupo social ao particular, conforme a necessidade, o mrito
e a importncia de cada indivduo. As pessoas no so vistas de forma
assemelhada, como na justia comutativa. Na distributiva ocorre um
tratamento diferenciado. Tem-se, como exemplo, o imposto sobre
grandes fortunas, que incidir sobre um grupo restrito de pessoas,
quando de sua criao.

Geral ou social: decorre de uma igualdade proporcional. Nessa

relao proporcional, os membros da sociedade do comunidade o
bem que lhe devido.

1.3.2. Norma agendi (direito objetivo)

Norma agendi a norma de agir. So as disposies tpicas do sistema
jurdico. considerado o direito esttico, porque no h incidncia em casos
concretos, havendo apenas abstrao normativa, positivada e vigente no
ordenamento jurdico.
3/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.3.3. Facultas agendi (direito subjetivo)

Facultas agendi a faculdade de agir. Para alguns autores o direito
subjetivo; a subsuno da norma ao caso concreto. tambm considerada
parte do juzo de concreo.

A norma agendi, que esttica, dinamiza-se na facultas agendi.

1.3.4. Direito enquanto sano

Embora a sano no seja da essncia do Direito, j que a essncia do
Direito o justo, a sano compe a natureza do Direito. Toda norma jurdica
contm um preceito secundrio explcito, dentro do sistema jurdico. Todas as
normas jurdicas tm sano; porm, a sano no encontrada no texto
normativo, devendo o intrprete fazer uma integrao com outros textos para
encontrar a sano adequada. Assim, podemos citar, como exemplo, uma das
obrigaes do casamento, disposta no artigo 231, inciso I, do Cdigo Civil, ou
seja, "fidelidade recproca". A sano para o descumprimento dessa norma no
est no Cdigo Civil e sim no artigo 5., caput, da Lei n. 6.515/77, conjugada
com os artigos 10, 17 e 19 da mesma Lei do Divrcio. Logo, o infiel, na ao
de separao judicial litigiosa, pode ser condenado perda da guarda dos
filhos, obrigao do pagamento de penso alimentcia e perda do direito de
uso do nome do outro cnjuge.

4/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

1.4. Causas de Direito

As causas de Direito so as formas como o Direito se estabelece, os
fatores que determinam os efeitos do Direito. Quatro so as causas
fundamentais:

Causa eficiente: a origem histrica do Direito. Discute-se se a

origem advm do direito natural ou do direito positivo, devendo as
questes filosficas serem abstradas para fins de concurso,
limitando-se a uma sucinta abordagem. Segundo o direito natural, o
sistema seria oriundo de princpios morais imutveis que teriam sido
incorporados ao ordenamento. Para alguns juristas o famoso "deverser". De acordo com a corrente positivista, a origem do Direito se d
por meio de normas estabelecidas pelo poder poltico e que regulam a
vida social, sendo tais normas as nicas capazes de definir
comportamentos e impor sanes pelo descumprimento destes.

Causa final: conforme j abordado, a maior finalidade do Direito, ou

seja, seu valor fundamental, a busca do "justo", que vem
estabelecido nos princpios e regras constitucionais, nas leis
infraconstitucionais e nas demais fontes adotadas pelo sistema.

Causa material: embora o Direito em si seja uno, para fins didticos

sofre divises que se prestam a uma melhor compreenso tpica. Uma
das principais divises a dicotomia Direito Pblico e Direito
Privado. O Direito Pblico tutela as relaes em que uma das partes
o Estado, as normas so cogentes e o vnculo de subordinao. O
Direito Privado aquele em que as partes so exclusivamente
particulares, as normas so dispositivas e o vnculo de
coordenao. Como a classificao insuficiente e imprecisa, temos
5/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

os direitos sociais, uma categoria intermediria, limite entre o Direito

Pblico e o Direito Privado.

Causa formal: forma de exteriorizao do Direito; fontes do Direito.

1.5. Fontes do Direito

A matria tratada no artigo 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que
estabelece: "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito". sabido que o
intrprete obrigado a integrar o sistema jurdico, ou seja, diante da lacuna
(ausncia de norma para o caso concreto) ele deve sempre encontrar uma
soluo adequada. Alis, basta verificarmos o verbo "decidir" para
entendermos que o sistema jurdico ordena a deciso do caso concreto.
Com efeito, diante da hiptese de anomia (ausncia de normas), o
ordenamento jurdico de um Estado deve adotar um entre os trs sistemas
conhecidos para soluo da ausncia de norma para o caso concreto, a saber:

Non liquet: sistema pelo qual o magistrado decide pela nosoluo da relao jurdica, por no haver respaldo legal. Esse
sistema criticado por no atender aos fins primordiais da jurisdio
(realizao da justia, pacificao social e resoluo da lide).

Suspensivo: por este, o intrprete suspende o andamento do feito, e

conseqentemente suspende a deciso para a relao jurdica,
comunicando o legislativo da ausncia de norma regulamentadora,
para fins de edio.

Integrativo: sistema pelo qual, ante a ausncia de lei aplicvel

relao jurdica sob deciso, o intrprete no pode se furtar
6/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

sentena, devendo fazer uso da analogia, dos costumes e dos

princpios gerais de Direito. o sistema adotado por nossa Lei de
Introduo ao Cdigo Civil.
O artigo 4., j mencionado, fez questo de estabelecer uma hierarquia entre
as fontes, pois s autorizou o juiz a valer-se de outras fontes quando houvesse
omisso na lei e impossibilidade de aplicao da analogia, buscando
resolues legais para casos semelhantes.
Assim, temos o seguinte quadro:

fonte principal: lei;

fontes secundrias ou acessrias: analogia, costumes e princpios

gerais do Direito, doutrina, jurisprudncia e brocardos jurdicos.

A doutrina diverge quanto s fontes secundrias. Alguns autores entendem

que apenas a analogia, os costumes e os princpios gerais de Direito so fontes
secundrias, no admitindo a doutrina, a jurisprudncia e os brocardos
jurdicos. A maioria, porm, entende que estas ltimas, fontes secundrias,
tambm esto presentes no sistema jurdico.

1.5.1. Lei
Lei o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de
carter geral e obrigatrio. , portanto, toda norma geral de conduta, que
disciplina as relaes de fato incidentes no Direito, cuja observncia imposta
pelo poder estatal.

7/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

a) Classificao das leis

A classificao das leis, para o nosso estudo, tem por objetivo resolver o
problema da antinomia, ou seja, o problema do conflito e da contradio das
normas, hiptese em que mais de uma norma incide sobre o caso concreto.
Antinomia deve, normalmente, ser resolvida por meio dos critrios
mencionados a seguir, j que o hermeneuta (intrprete) s deve se valer de uma
nica norma para a soluo de um determinado caso concreto, devendo eliminar
as demais.
a.1. Quanto hierarquia
As leis no esto todas no mesmo plano, ou seja, existe uma hierarquia
entre elas. Como forma ilustrativa, podemos adotar o sistema piramidal
preconizado por Kelsen, simbolizando a estrutura hierrquica das normas.

Constituio Federal

Leis complementares e leis ordinrias

Decretos, portarias e demais atos administrativos

No topo da pirmide, temos o Texto Constitucional. Abaixo da

Constituio Federal, temos as leis complementares e as leis ordinrias, ambas
como substrato da Constituio Federal, havendo divergncia na doutrina a
respeito da supremacia das leis complementares em relao s leis ordinrias,
ou da igualdade entre estas, existindo apenas campos diferenciados de
8/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

competncia. Encontramos, ainda, as normas regulamentares, base do sistema

piramidal, formadas por decretos, portarias e outros atos administrativos.
Existem alguns juristas que colocam as leis complementares em uma
posio hierarquicamente superior s leis ordinrias, pelo fato dessas terem um
processo de elaborao mais rgido, com um quorum maior para aprovao.
Outros juristas entendem que as leis complementares e as leis ordinrias esto
situadas em um mesmo nvel hierrquico, uma vez que ambas retiram eficcia
direta do Texto Constitucional. No h uma posio melhor, devendo o
intrprete adotar uma das existentes.
Na realidade, alm da diferena formal quanto ao quorum de aprovao
entre leis ordinrias e complementares, existe uma diferena material, j que o
Texto Constitucional, quando exige elaborao de norma complementar,
menciona expressamente "mediante lei complementar" e quando exige lei
ordinria cita apenas "lei".
Por fim, na base da pirmide esto os regulamentos e os decretos, alm de
todos os demais atos administrativos, sendo o substrato de todo o sistema
hierarquicamente inferior s leis.
a.2. Quanto especialidade
O critrio hierrquico, acima explanado, o primeiro instrumento do
intrprete para resolver o fenmeno da antinomia e prevalece, inclusive, diante
dos demais critrios de soluo. Porm, tal critrio insuficiente ante o fato da
grande maioria dos conflitos de normas ocorrer entre normas de mesmo nvel
hierrquico.
O segundo critrio de classificao leva em considerao a amplitude das
normas, tendo por postulado o fato de que se o legislador tratou com maior
9/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

acuidade de um determinado ponto do Direito, ele deve prevalecer sobre outro

tratado de maneira geral.

Normas gerais: so as normas que discorrem sobre todo um ramo do

Direito. Temos, como exemplo, o Cdigo Civil que a norma geral do
ramo civil.

Normas especiais: so as que regulam determinado ramo do Direito.

Exemplo claro a Lei do Divrcio, que trata de um aspecto dentro do
ramo civil. Dentre as leis especiais, h as de carter extravagante, que
tm por objetivo cuidar de tema j codificado. o caso da Lei de
Locaes que modificou parte do Cdigo Civil quanto ao referido
contrato que, por sua vez, tambm era abordado de maneira geral.

A lei especial revoga a lei geral, ante o fato da primeira ter sido
elaborada com maior rigor pelo jurista, versando sobre uma determinada
matria com maior acuidade.
a.3. Quanto cronologia
O critrio cronolgico leva em considerao o momento em que a norma
jurdica entra em vigor, passando a regulamentar uma determinada matria e
revogando as normas de igual contedo que j estavam no sistema jurdico. a
exata regra do artigo 2. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Tal critrio s
incide sobre as leis permanentes, j que as temporrias apresentam um regime
jurdico prprio.

Leis permanentes: no tm prazo certo para vigorar, ou seja, tm

prazo de vigncia indeterminado, vigendo at que outra a modifique
ou revogue (artigo 2. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil).
10/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

Leis temporrias: tm prazo certo para vigncia, subdividindo-se em:

expressas: os prazos de vigncia esto expressamente disciplinados
na prpria norma. Nesse caso, a norma tem contedo autorevogatrio (leis de vigncia temporria);
tcitas: apesar de tais normas no terem prazo de vigncia, so leis
que vigoram apenas para uma situao especial. Com a cessao do
fato, ou da situao, cessa tambm a norma (leis excepcionais).

A norma poder ser eficaz e no ser efetiva, como no caso do casamento

pelo regime dotal. uma norma eficaz, considerando sua no-revogao; no
entanto, no efetiva, pois caiu em desuso.
O princpio fundamental de que a lei posterior revoga a anterior.
b) Antinomia das leis
Como j mencionado, a classificao s tem interesse para resolver o
fenmeno da antinomia, ou seja, o conflito de leis. Todo conflito de leis tem
soluo, j que o juiz obrigado a decidir o caso concreto. Porm, alguns
conflitos no podem seguir um critrio rgido de soluo, devendo ser
solucionados caso a caso (conflito real). Outros conflitos, porm, adotam os
princpios fundamentais para a soluo, podendo ser seguido um critrio
uniforme de soluo, chamado conflito aparente de normas.
Assim, os critrios que podem ser adotados so:

critrio hierrquico: a lei superior revoga a inferior;

critrio da especialidade: a lei especial revoga a geral;

11/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

critrio cronolgico: a lei posterior revoga a anterior.

1.5.2. Analogia
Analogia fonte formal mediata do direito, utilizada com a finalidade de
integrao da lei, ou seja, a aplicao de dispositivos legais relativos a casos
anlogos, ante a ausncia de normas que regulem o caso concretamente
apresentado apreciao jurisdicional (a que se denomina anomia). Sua forma
de utilizao est melhor explicitada no item 3.4. deste mdulo.

1.5.3. Costumes
O direito consuetudinrio ou costumeiro pode ser conceituado como a
norma aceita como obrigatria pela conscincia do povo, sem que o Poder
Pblico a tenha estabelecido.
O direito costumeiro apresenta os seguintes requisitos:

subjetivo (opinio necessitatis): a crena na obrigatoriedade, isto

, a crena que, em caso de descumprimento, incide sano;

objetivo (diuturnidade): constncia na realizao do ato.

A diferena existente entre o costume e o hbito est no elemento

subjetivo, que inexiste neste ltimo. Isso significa que no hbito existe a prtica
constante, porm, sem a crena da sua obrigatoriedade.
Os costumes classificam-se em:
12/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

Contra legem: o costume no respeita as normas constantes do

sistema jurdico. a desobedincia reiterada do comando legal com a
crena na inefetividade da lei. Temos, como exemplo, o costume de
no respeitar o sinal vermelho, por questo de segurana, aps um
determinado horrio.

Praeter legem: aquele que amplia o preceito da lei. previso

de uma conduta paralela, no prevista pela lei; porm, no proibida
por esta, podendo-se citar, como exemplo, o cheque que, apesar de ser
uma ordem de pagamento vista, funciona como uma garantia de
pagamento, respeitando-se sua dupla condio. O cheque ps-datado
deve respeitar a data consignada para apresentao junto ao sacado,
embora a apresentao vista garanta o pagamento.

Secundum legem: o costume segundo o qual, o prprio texto da

lei delega ao costume a soluo do caso concreto. Esse caso
exemplificado pelo artigo 1.192, inciso II, do Cdigo Civil, que
determina ao locatrio pagar pontualmente o aluguel segundo o
costume do lugar, quando no houver ajuste expresso.

1.5.4. Jurisprudncia
A jurisprudncia uma funo atpica da jurisdio. So decises
reiteradas, constantes e pacficas do Poder Judicirio sobre determinada
matria num determinado sentido. No h necessidade de a jurisprudncia ser
sumulada para ser fonte. Aqui, cabe ressaltar que a jurisprudncia no pode ser
confundida com a orientao jurisprudencial, que qualquer deciso do Poder
Judicirio que esclarea a norma legal. A orientao jurisprudencial apenas

13/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

um mtodo de interpretao da lei e no precisa de uniformidade, sendo rara a

adoo da jurisprudncia como fonte.
Existem trs posies quanto jurisprudncia:

corrente negativista: para essa corrente, a jurisprudncia no fonte

e Direito;

corrente jurisprudencialista: tudo se resolve pela jurisprudncia;

corrente ecltica (realista): a jurisprudncia pode ser usada desde

que tenha contedo cientfico.
SMULA VINCULANTE
Pontos Favorveis

Pontos Desfavorveis

Igualdade sistmica.

Torna o Direito esttico.

Limita o nmero de recursos para H a necessidade de melhor

matrias amplamente discutidas, sistematizao dos mtodos
de criao e desconstituio
desafogando o Judicirio.
sumular atualmente existentes

1.5.5. Doutrina
Chamada Direito Cientfico, o conjunto de indagaes, pesquisas e
pareceres dos cientistas do Direito. H incidncia da doutrina em matrias nocodificadas, como no Direito Administrativo e em matrias de Direito
estrangeiro, no previstas na legislao ptria.

14/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

H duas orientaes:

formalista: o doutrinador o doutor em Direito. At a dcada de 60,

essa orientao era pacfica;

informal: no precisa ser escrita por doutor, bastando que seu autor
consiga imprimir ao trabalho coerente contedo cientfico.

1.5.6. Princpios gerais do Direito

So postulados que esto implcita ou explicitamente expostos no sistema
jurdico, contendo um conjunto de regras. Os princpios gerais de Direito so a
ltima salvaguarda do intrprete, pois este precisa se socorrer deles para
integrar o fato ao sistema. De acordo com as lies de Celso Antnio Bandeira
de Mello, princpios so vetores de interpretao, que, por sua generalidade e
amplitude, informam as demais regras, constituindo a base de todo o ramo do
Direito ao qual se aplica.

1.5.7. Brocardos jurdicos

Brocardos jurdicos so frases, sentenas concisas e de fcil
memorizao, que encerram uma verdade jurdica (exemplo: ne procedat judex
ex officio princpio da inrcia da jurisdio). Funcionam como meio
integrativo, estando configurada hiptese de anomia. Aplicam-se a todo o
sistema jurdico, sendo muitas vezes traduzidos como normas do ordenamento
positivo. Exemplo: Exceptio non adimpleti contractus , que vem devidamente
previsto no artigo 1.092 do Cdigo Civil.

15/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

2. EFICCIA DA LEI NO TEMPO

2.1. Princpios
Os princpios que regem a eficcia da lei no tempo so os seguintes:

Princpio da obrigatoriedade (artigo 3. da Lei de Introduo ao

Cdigo Civil): segundo esse princpio, somente a norma jurdica
publicada obrigatria a todos e ningum poder descumpri-la,
alegando ignorncia. Portanto, o erro de direito inescusvel
(ignorantia legis neminem excusat).

Princpio da continuidade (artigo 2., caput, da Lei de Introduo

ao Cdigo Civil): tal postulado estabelece que uma norma permanente
s perder a eficcia se outra, de mesma ou superior hierarquia, vier
modific-la ou revog-la. Portanto, a norma jurdica no perde
vigncia pelo mero decurso do tempo.

Princpio da irretroatividade (artigo 6. da Lei de Introduo ao

Cdigo Civil): a lei nova no pode retroagir para abarcar situaes
consolidadas por lei anterior. Visa estabelecer a segurana jurdica do
sistema, por intermdio do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e
da coisa julgada.

2.2. "Vacatio Legis"

2.2.1. Conceito
Denomina-se vacatio legis o perodo de tempo que se estabelece entre a
publicao e a entrada em vigor da lei. A lei no produzir efeitos durante a
16/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

vacatio legis (artigo 1. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), incidindo a lei

anterior no sistema. Existem dois motivos para sua existncia:

cognitivo: para que a lei seja levada ao conhecimento do destinatrio

antes de sua vigncia;

instrumental: para que os rgos da administrao se aparelhem, para

que a norma ganhe efetividade.

2.2.2. Sistemas de "vacatio legis"

Exitem trs sistemas distintos de vacatio legis, quais sejam:

Sistema simultneo ou sincrnico: de acordo com esse sistema, que

o sistema brasileiro, a lei sempre entra em vigor na mesma data em
todo o territrio nacional. H, portanto, uma sincronia na entrada em
vigor da lei.

Sistema progressivo: era o sistema da Lei de Introduo ao Cdigo

Civil anterior, no qual a vigncia era distinta para locais distintos do
territrio nacional. Substitudo por gerar insegurana jurdica.

Sistema omisso: segundo esse sistema, no existe vacatio legis e toda

lei entra em vigor na data de sua publicao.

2.2.3. Espcies de vacatio legis

H trs espcies de leis referentes vacatio legis:

Lei com vacatio legis expressa: a lei de grande repercusso,

que, de acordo com o artigo 8. da Lei Complementar n. 95/98, tem a
17/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

expressa disposio do perodo de vacatio legis. Temos, como

exemplo, a expresso contida em lei deteminando "entra em vigor um
ano depois de publicada".

Lei com vacatio legis tcita: aquela que continua em consonncia

com o artigo 1. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ou seja, no
silncio da lei entra em vigor 45 dias depois de oficialmente
publicada.

Lei sem vacatio legis: aquela que, por ser de pequena

repercusso, entra em vigor na data de publicao, devendo esta estar
expressa ao final do texto legal.

2.2.4. Contagem
A Lei Complementar n. 107/01 estabelece em seu artigo 8., 1., o
seguinte: "A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam
perodo de vacncia far-se- com a incluso da data de publicao e do ltimo
dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente a sua consumao integral".

2.3. Errata
Os erros encontrados na lei podem ser de duas espcies:

erro irrelevante: no influi na interpretao da norma, no havendo

necessidade de correo. erro material, a ser corrigido de ofcio
pelo juiz.

18/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

erro substancial: implica divergncia de interpretao e poder

ocorrer em trs fases distintas do processo legislativo:

antes da publicao: a norma poder ser corrigida sem maiores

problemas;
no perodo de vacatio legis: a norma poder ser corrigida; no

entanto, dever contar novo perodo de vacatio legis;

aps a entrada em vigor: a norma poder ser corrigida mediante

uma nova norma de igual contedo.

Observao: a Lei de Introduo ao Cdigo Civil tratou da matria no

artigo 1., 3. e 4., preocupando-se com o erro substancial antes da entrada
em vigor.

2.4. Revogao da Norma

a hiptese em que a norma jurdica perde a vigncia porque outra norma
veio modific-la ou revog-la. A norma jurdica permanente e s poder
deixar de surtir efeitos se a ela sobrevier outra norma que a revogue. O desuso
no implica a perda da vigncia da norma, e sim, a perda de sua efetividade.
A revogao de uma norma jurdica pode ser feita de duas formas:

revogao

expressa:

um

novo

comando

normativo

dispe

expressamente a respeito da perda da eficcia da norma anterior;

revogao tcita: a nova norma jurdica se torna incompatvel com a

norma anterior, ficando esta ltima revogada.
19/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

Essas duas modalidades de revogao podem se dar por ab-rogao ou

derrogao:

ab-rogao: a revogao total da norma, ou seja, a norma antiga

perde sua eficcia na totalidade;

derrogao: a revogao parcial da norma, ou seja, a norma antiga

continua vigorando com alguns pontos revogados pela nova lei.

Para a verificao de revogao das normas, trs critrios devem ser

utilizados:

hierrquico: verificar qual das normas superior, independentemente

da data de vigncia das duas normas (exemplo: um regulamento no
poder revogar uma lei ainda que entre em vigor aps esta);

cronolgico: a norma que entrar em vigor posteriormente ir revogar

a norma anterior que estava em vigor;

especialidade: as normas gerais no podem revogar ou derrogar

preceito ou regra disposta e instituda em norma especial.

2.5. No-repristinao da Norma

A no-restaurao da norma a impossibilidade que uma norma jurdica
tem de, uma vez revogada, voltar a vigorar no sistema jurdico pela simples
revogao de sua norma revogadora, ou seja, o aniquilamento da norma
revogadora no restaura a norma revogada. O motivo dessa no-restaurao de
normas o controle do sistema legal para que se saiba exatamente qual norma
est em vigor. Admite-se, no entanto, a restaurao expressa da norma, ou seja,

20/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

uma norma nova que faa to-somente remisso norma revogada poder
restituir-lhe a vigncia, desde que em sua totalidade.

2.6. Conflitos da Lei no Tempo

2.6.1. Introduo
O direito intertemporal visa solucionar os conflitos entre as novas e as
velhas normas, entre aquela que acaba de entrar em vigor e a que acaba de ser
revogada. Isso porque alguns fatos iniciam-se sob a gide de uma lei e s se
extinguem quando outra nova est em vigor. Para solucionar tais conflitos
existem dois critrios:

disposies transitrias: o prprio legislador no texto normativo

novo concilia a nova norma com as relaes j definidas pela norma
anterior;

princpio da irretroatividade: a lei no deve retroagir para atingir

fatos e efeitos j consumados sob a lei antiga.

2.6.2. Direito adquirido

O direito adquirido conceituado, de acordo com Gabba, como aquele
que j se incorporou definitivamente ao patrimnio e personalidade de seu
titular, ainda que de efeitos latentes, de modo que nem a lei e nem fato posterior
possa alterar tal situao jurdica.O direito adquirido apresenta os seguintes
limites:

no prevalece contra normas constitucionais, exceto, para alguns

doutrinadores, se e quando decorrentes de emenda constitucional, pois
21/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

o Direito adquirido clusula ptrea, por ser direito previsto no

artigo 5. da Constituio Federal/;.

retroage normas administrativas e processuais;

retroage normas penais benficas ao ru;

retroage normas que dizem respeito ao estado e capacidade das

pessoas.

Dentro do conceito de Direito adquirido, existem dois que so espcies

do gnero, quais sejam:

a) Ato jurdico perfeito

o ato que tem aptido para produzir efeitos. Alguns doutrinadores
entendem que o ato jurdico no difere do negcio jurdico; no entanto, outros
entendem que a diferena reside nos efeitos de um e de outro, tendo em vista
que no ato jurdico os efeitos ocorrem independentemente da vontade das partes
(exemplo: ptrio poder), enquanto no negcio jurdico os efeitos so
perseguidos pelas partes (exemplo: contratos em geral).
O ato jurdico pode ser:

instantneo: aquele que, no momento de seu nascimento, j produz

efeitos e, neste caso, no existe conflito de leis (exemplo: compra e
venda vista de um imvel);

diferido: o ato que produz efeito em momento nico; todavia, a

concretizar-se em momento posterior sua prtica (exemplo: compra
e venda, com entrega e pagamento a prazo);
22/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

de trato sucessivo, ou execuo continuada: ato que produz efeitos

periodicamente, enquanto a relao jurdica se protrai no tempo
(exemplo: contrato de locao com pagamento de parcelas
peridicas).

O ato jurdico perfeito divide-se em duas espcies:

condicional: h manifestao de vontade; porm, os efeitos dependem

de evento futuro e incerto, diferente de mera expectativa de direito;

termo: h manifestao de vontade; porm, os efeitos dependem de

evento futuro e certo.

b) Coisa julgada
De acordo com a doutrina de vanguarda, coisa julgada a qualidade dos
efeitos da sentena, no sentido de lhes traduzir imutabilidade. Somente o
dispositivo da sentena, cuja funo analisar o pedido, far coisa julgada, no
podendo haver coisa julgada quanto fundamentao, em que se analisa a causa
de pedir. A coisa julgada soberana, ou seja, no pode ser alterada por ao
rescisria, se decorrido o prazo legal para propositura desta (aps o perodo de
dois anos de trnsito em julgado, a questo ficar inquestionvel).

23/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

3. HERMENUTICA JURDICA

3.1. Conceito
Hermenutica jurdica a cincia, a arte da interpretao da linguagem
jurdica. Serve para trazer os princpios e as regras que so as ferramentas do
intrprete. A aplicao, a prtica das regras hermenuticas, chamada exegese.

3.2. Espcies de Interpretao

Sob o critrio da natureza, ou meios de faz-la, temos as seguintes
espcies de interpretao:

gramatical: busca o significado literal da linguagem, aplicando regras

de sistematizao da lngua;

lgica: busca contextualizar a norma, visando o seu alcance, e tem por

base as normas anteriores e posteriores e o sistema em que est
includa;

histrica: busca a inteno do legislador tanto no momento da feitura

da norma quanto na origem do seu instituto, preponderando a anlise
da situao ftica existente quando da edio do texto legal;

teleolgica (sociolgica): busca a adaptao da norma ao contexto

social existente ao tempo de sua aplicao, alcanando a denominada
interpretao evolutiva;

24/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

sistemtica: busca a interpretao contextual da norma, sua colocao

nos textos positivos, suas subordinaes a outros textos, sua ordem na
espcie legislativa que a prev e sua conseqente seara de aplicao.

3.3. Sistemas de Interpretao

So trs os sistemas de interpretao existentes:

Sistema da livre pesquisa: o intrprete deve buscar a finalidade

social da norma, ou seja, deve buscar o bem comum. A livre pesquisa
o sistema utilizado no Brasil (artigo 5. da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil).

Sistema dogmtico: o Direito s pode ser interpretado com base na

lei. inoperante no sistema brasileiro.

Sistema histrico-evolutivo (Savigny): aquele que procura abrandar

o sistema dogmtico. Como o anterior, tambm inoperante no
sistema brasileiro.

3.4. Passos na Interpretao e Integrao da lei

So cinco os passos utilizados na interpretao da lei:

primeiro passo: interpretao literal (gramatical);

segundo passo: verificao dos quatro outros critrios (lgica +

histrica + teleolgica + sistemtica);

terceiro passo: utilizao da analogia, e no tocante a esta aplicao,

cumpre informar a existncia de regra bsica de hermenutica apta a
25/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

informar a aplicao do meio integrativo analgico, traduzida na

expresso latina ubi idem ratio, ibi eadem dispositio (onde h a
mesma razo, aplica-se a mesma disposio);

quarto passo: uso das fontes secundrias (costumes + doutrina +

jurisprudncia);

quinto passo: utilizao dos princpios gerais do Direito.

3.5. Resultados da Hermenutica Jurdica

Por fim, quanto aos resultados encontrados na aplicao dos meios de
interpretao das leis, a doutrina nos aponta trs hipteses de resultados, de
acordo com a extenso da mensagem legal:

declarativo: hiptese prevista quando o intrprete entende ter a lei

dito exatamente o que pretendia em seu texto, sem restries ou
ampliaes (tambm chamado resultado prprio);

restritivo: assim denominado quando, na interpretao, o exegeta cr

ter a lei dito mais do que precisaria dizer, restringindo, portanto, o
alcance da norma interpretada;

extensivo: o resultado encontrado quando se considera que o texto

legal determina menos do que queria, sendo necessria ampliao de
seu campo de atuao para regulao normativa de determinados
casos concretos.

26/27

_____________________________________________________________________________ MDULO I

3.6. A Lei de Introduo e o Novo Cdigo Civil

O Decreto-lei n. 4.657/42 no sofre nenhuma alterao ou revogao em
qualquer de seus dispositivos, com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil
(Lei n. 10.406/01). Isto porque, conforme afirmamos no incio do captulo, o
objeto tratado pela Lei de Introduo distinto do objeto do Direito Civil.
Alis, a Lei de Introduo no informa somente o Direito Civil, inserindo
princpios e regras de todo o ordenamento jurdico. Aqui cabe destacar que a
Lei de Introduo posterior ao Cdigo Civil de 1916 (Lei n. 3.071/16). Dessa
forma, verificamos que j no introduzia o Cdigo Civil de 1916 e, portanto,
no introduz tambm o novo Cdigo.

27/27

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO II

DIREITO CIVIL
Parte Geral do Cdigo Civil

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

____________________________________________________________________________ MDULO II

DIREITO CIVIL
Parte Geral do Cdigo Civil

Prof. Vitor Frederico Kmpel

Os dispositivos da Parte Especial do Cdigo Civil sempre sobressaem

aos dispositivos da Parte Geral.
A Parte Geral do Cdigo Civil subdivide-se em:

das pessoas: trata dos sujeitos da relao jurdica;

dos bens: trata dos objetos da relao jurdica;

dos atos e fatos jurdicos: trata dos atos e fatos que formam a relao
jurdica entre os sujeitos e os objetos. O Cdigo Civil ao invs da
velha expresso "ato jurdico" utiliza a expresso "negcio jurdico".

1. DAS PESSOAS NATURAIS

o ser humano considerado como sujeito de direitos e obrigaes. Para

ser uma pessoa, basta existir, basta nascer com vida, adquirindo personalidade.
O artigo 1. do Cdigo Civil dispe que: toda pessoa capaz de direitos
e deveres na ordem civil. O Cdigo Civil de 1916 dizia "todo homem capaz
de direitos e obrigaes na ordem civil".
1/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

Com a palavra homem, o legislador afastou toda e qualquer situao

em que os animais fossem capazes de direitos e obrigaes (exemplo: um
animal no poder ser beneficiado por testamento).
Porm, note que a atual legislao substituiu a palavra "homem" por
"pessoa", deixando mais tcnica a disposio, alterando ainda a palavra
"obrigao" por "dever", tendo ambas a mesma conotao.

1.1. Capacidade
a medida da personalidade. H duas espcies de capacidade:

de direito: a capacidade de aquisio de direitos, no importando a

idade da pessoa (artigo 1. do Cdigo Civil);

de ato: a capacidade de exerccio de direitos, de exercer, por si s,

os atos da vida civil (artigo 2. do Cdigo Civil).

As pessoas que possuem os dois tipos de capacidade tm a chamada

capacidade plena, e aqueles que no possuem a capacidade de fato so
chamados incapazes, tendo a chamada capacidade limitada. No Brasil no
poder existir incapacidade de direito.

1.2. Incapacidade
a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil.

2/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

No se pode confundir incapacidade com falta de legitimao. O incapaz

no pode praticar sozinho nenhum ato da vida jurdica. A falta de legitimao
impede apenas a prtica de um determinado ato da vida jurdica.
O incapaz proibido de praticar sozinho qualquer ato da vida civil, sob
pena de ser nulo todo ato praticado por ele.
A incapacidade pode se apresentar em duas espcies:

absoluta: acarreta a proibio total da prtica dos atos da vida civil,

sob pena de nulidade (artigo 166, inciso I, do Cdigo Civil), e
suprida pela representao;

relativa: permite a prtica dos atos civis, desde que o incapaz seja
assistido por seu representante, sob pena de anulabilidade (artigo 171,
inciso I, do Cdigo Civil), e suprida pela assistncia.

Existem algumas excees em que os relativamente incapazes podem

praticar atos sozinhos, como fazer um testamento, aceitar mandato para
negcios, celebrar contrato de trabalho com 18 anos etc.
O Cdigo Civil est permeado de institutos que protegem os incapazes.
Por tal motivo, o legislador destinou uma pessoa capaz para representar o
absolutamente incapaz e para assistir o relativamente incapaz, suprindo assim a
incapacidade. Institui-se, por conseguinte, a ao declaratria de nulidade do
ato jurdico, ou ao anulatria. O sistema privado anterior a 1916 ainda era
mais protetivo, pois previa o instituto da restitutio in integrum. Era um
remdio de carter extraordinrio que garantia ao incapaz, mesmo que todas as
formalidades tivessem sido observadas, a anulao do negcio jurdico. O
artigo 8. do Cdigo Civil de 1916 sepultou o instituto que no respeitava
3/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

direitos adquiridos e gerava grande insegurana social. Mesmo sem expressa

previso do Cdigo Civil atual, continua o sistema a repudiar a "restitutio in
integrum", no mais de maneira expressa, mas agora de maneira implcita pelo
sistema jurdico.

1.2.1. Incapacidade absoluta artigo 3. do Cdigo Civil

So considerados absolutamente incapazes:

menores de 16 anos;

os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o

necessrio discernimento para a prtica desses atos;

os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua

vontade.

a) Menores de 16 anos
So os menores impberes.

b) Enfermo ou deficiente mental

O Decreto-lei n. 24.559/34 trata minuciosamente da situao dos loucos.
Autoriza ao juiz, na sentena de interdio, fixar limites curatela.
Para garantir que no haja interdies de pessoas capazes, o interditando
dever ser citado no processo para que exera sua defesa. Havendo sentena de
interdio, esta dever ser publicada, pelo menos, trs vezes no jornal local.
4/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

Sempre que um louco j interditado praticar qualquer ato jurdico

sozinho, este ser nulo, ainda que a terceira pessoa no soubesse da existncia
da sentena de interdio, tendo em vista a presuno da publicidade.
Para se decretar a interdio, fundamental o exame mdico que
comprove a doena mental. O juiz dever, ainda, fazer um exame pessoal do
interditando, na forma de interrogatrio com perguntas bsicas, como nome de
parentes, endereo, nmero de telefone etc.
O Cdigo Civil omisso quando se trata de ato jurdico praticado por
deficientes ou enfermos antes da interdio. Como no existe a presuno da
publicidade, a jurisprudncia se manifestou nesse sentido da seguinte forma:
"em princpio nulo o ato praticado por deficiente ou enfermo, ainda que no
haja interdio, tendo em vista o Cdigo Civil haver sido genrico. No entanto,
se terceira pessoa envolvida alegar boa-f, ou seja, demonstrar que o negcio
foi feito em condies normais (sem abuso) e que a deficincia no era notria
(aparentemente o deficiente parecida normal e a deficincia no era de
conhecimento de todos), pode-se validar o ato jurdico".
O Decreto-lei n. 891/38 regulou a interdio dos toxicmanos, que so
aqueles que, em virtude do uso de txicos, perdem sua capacidade mental.
Como nem sempre a dependncia de txicos torna o toxicmano
absolutamente incapaz, o Decreto-lei permitiu a fixao de limites para a
curatela em caso de interdio, ou seja, o Juiz pode considerar o toxicmano
relativamente incapaz, entendendo que ele poder praticar alguns atos
jurdicos. Com base nesse Decreto-lei, podem-se interditar, tambm, os
alcolatras. As duas hipteses hoje so tratadas pelo Cdigo Civil como de
incapacidade relativa (artigo 4., inciso II), porm, podem gerar incapacidade
absoluta quando a cognio da pessoa inexistir para a prtica de atos jurdicos.

5/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

O Cdigo Civil de 1916 usava a expresso "loucos de todo gnero". A

expresso foi substituda pela falta de tecnicidade e at pelo seu uso pejorativo.
Outras legislaes utilizaram a expresso psicopata. Com acerto, temos a
expresso "enfermo ou deficiente mental", alis expresso que confere ao juiz
ampla possibilidade de no processo de interdio estabelecer a pessoa entre os
absoluta ou relativamente incapazes.

c) Pessoas, por motivos transitrios, sem expresso da vontade

Andou bem o Cdigo Civil ao substituir a velha disposio que s
inclua os surdos-mudos, que no podiam expressar a vontade, por todos
aqueles que no conseguem expressar a vontade, por uma causa transitria.
Aqui podemos incluir todos os que tenham algum problema fsico que venha
gerar a referida incapacidade.

1.2.2. Incapacidade relativa artigo 4. do Cdigo Civil

So considerados relativamente incapazes:

os maiores de 16 e menores de 18 anos;

os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia

mental, tenham o discernimento reduzido;

os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;

os prdigos.

6/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos (menores pberes)

Embora exista um sistema de proteo aos menores incapazes, os
menores pberes perdem essa proteo caso pratiquem qualquer ato disposto
nos artigos 180 e 181 do Cdigo Civil.
O Cdigo Civil de 1916 dispunha no seu artigo 156 que, para efeitos
civis, os menores pberes so equiparados aos maiores quanto s obrigaes
resultantes de atos ilcitos dos quais forem culpados. O legislador, preocupado
com o desenvolvimento intelectual, entendia que a maturidade havia chegado
quando ocorria a prtica e um ato ilcito. Portanto, o ato culposo ou doloso que
trouxesse prejuzo a terceiro gerava responsabilidade ao menor. A omisso do
novo Cdigo Civil no altera a imputabilidade e responsabilidade civil do
menor relativamente incapaz, adotando-se para a hiptese a regra geral do
artigo 186 do Cdigo Civil.
Portanto, como o menor que atua na vida jurdica a sua vontade que
constitui a mola geradora, sendo a assistncia um mero suporte para a prtica
do ato.

b) brios habituais, toxicmanos e todos com discernimento reduzido

Foi a cincia mdico psiquitrica que ampliou as hipteses de
incapacidade relativa, como no caso de alcolatras ou dipsmanos,
toxicmanos, entre outros que tenham sua capacidade cognitiva alterada.
Todos esses precisaro da assistncia de um curador (artigo 1767, inciso III, do
Cdigo Civil).

7/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

c)Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo

A hiptese d grande discricionariedade ao julgador, pois abarca todos
os "fracos dementes", surdos mudos, portadores de anomalias psquicas,
comprovados e declarados em sentena de interdio, que os tornam incapazes
de praticar atos da vida civil, sem assistncia de um curador (artigo 1767,
inciso IV, do Cdigo Civil).

d)Prdigos
So aqueles que no conseguem reter os seus bens e acabam chegando
misria. O prdigo no considerado louco, apenas possui um desvio de
personalidade, podendo ser, no entanto, interditado a fim de se proteger sua
famlia. O conceito de famlia restrito ao cnjuge, aos descendentes e aos
ascendentes.
A interdio do prdigo tem trs caractersticas:

se ele tiver famlia, poder ser interditado;

se ele no tiver famlia, no poder ser interditado, tendo em vista

no haver a quem proteger;

a restrio que ele sofre muito pequena, s se limitando prtica de

atos que acarretam a reduo de seu patrimnio (alienao, doao
etc.) (artigo 1782 do Cdigo Civil).

O prdigo pode livremente casar-se sem autorizao de curador. Esse o

pensamento tanto do Professor Silvio Rodrigues quanto da Professora Maria
Helena Diniz.
8/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

O Ministrio Pblico poder requerer a interdio se houver somente

filhos menores, no existindo qualquer pessoa da famlia que tenha capacidade
para requerer a interdio. A jurisprudncia acoplou a companheira no rol da
famlia para requerer a interdio do prdigo.

1.2.3. Silvcolas
vulgarmente chamado de ndio e sujeito a regime tutelar estabelecido
em leis e regulamentos especiais, o qual cessar medida que se adaptar a
civilizao do pas. O artigo 4., pargrafo nico, do Cdigo Civil, estabelece:
"A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial". A
incapacidade estabelecida por lei especial no uma restrio e sim uma
proteo.
H uma lei federal (Lei n. 6.001/73) que regulamenta a proteo dos
silvcolas, que ficam sob a tutela da Unio (tutela estatal). Na vigncia da lei
anterior Lei n. 6.001/73, foi criado um rgo para tutelar os silvcolas em
nome do Estado: a FUNAI.
Os silvcolas no possuem registro de nascimento civil, sendo que seu
registro feito na prpria FUNAI.
Se um silvcola se adaptar civilizao, poder requerer sua
emancipao, tornando-se, assim, pessoa capaz. Para a emancipao, os
silvcolas devem comprovar que j completaram 21 anos de idade, que j
conhecem a lngua portuguesa e que j esto adaptados civilizao, podendo
exercer uma atividade til.
O Estatuto do ndio (Lei n. 6.001/73) dispe que todo ato praticado por
silvcola, sem a assistncia da FUNAI, nulo. O prprio Estatuto, no entanto,
9/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

dispe que o juiz poder considerar vlido o ato se constatar que o silvcola
tinha plena conscincia do que estava fazendo e que o ato no foi prejudicial a
ele.

1.3. Cessao da Incapacidade

Cessa a incapacidade quando desaparece a sua causa ou quando ocorre a
emancipao (exemplo: se a causa da incapacidade a menoridade, quando a
pessoa completar 18 anos, cessar a incapacidade) (artigo 5. do Cdigo Civil).
A emancipao pode ser de trs espcies (artigo 5., pargrafo nico, do
Cdigo Civil): voluntria, judicial e legal.

a) Emancipao voluntria
Aquela decorrente da vontade dos pais. A idade mnima para a
emancipao 16 anos. Antes da vigncia do atual sistema, a emancipao
voluntria s poderia acontecer a partir dos 18 anos, porm hoje, por questo
teleolgica, a emancipao voluntria cai automaticamente para 16 anos.
A concesso da emancipao feita pelos pais, ou de qualquer deles na
falta do outro, como j era previsto pela prpria Lei de Registros Pblicos.
A emancipao s pode ocorrer por escritura pblica, atravs de um ato
unilateral dos pais reconhecendo que o filho tem maturidade necessria para
reger sua vida e seus bens. O atual sistema mais rgido que o anterior que
autorizava a emancipao por escritura particular. O inciso I, do pargrafo
nico, do artigo 5. foi expresso ao exigir o instrumento pblico. A escritura
irretratvel e irrevogvel para no gerar insegurana jurdica.
10/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

Hoje a jurisprudncia tranqila no sentido de que os pais que

emancipam os filhos por sua vontade no se eximem da responsabilidade por
eles.

b) Emancipao judicial
aquela decretada pelo juiz. O menor sob tutela s poder ser
emancipado por ordem judicial, tendo em vista que o tutor no pode emancipar
o tutelado. O procedimento regido pelos artigos 1103 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil com participao do Ministrio Pblico em todas as fases. A
sentena que conceder a emancipao ser devidamente registrada (artigo 89
da Lei 6.015/73).

c) Emancipao legal
Decorre de certos fatos previstos na lei (exemplos: casamento,
estabelecimento do menor com economia prpria, recebimento do diploma de
curso superior etc.).
Qualquer que seja a idade, o casamento emancipa os menores. um ato
previsto em lei, que culmina na emancipao. No caso de casamento nulo, os
efeitos da emancipao no sero vlidos, voltando os menores condio de
incapazes. O casamento nulo putativo, ara o cnjuge de boa-f tambm produz
uma emancipao vlida.
No caso de leis especiais, como o Estatuto da Criana e do Adolescente,
o Cdigo de Transito Brasileiro etc., elas sempre iro se sobrepor ao Cdigo
Civil em relao emancipao de menores, ou seja, ainda que sejam
emancipados, os menores no podero praticar atos no permitidos pelas leis
11/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

especiais (exemplo: um rapaz emancipado com 17 anos no poderia se

habilitar para dirigir, visto que idade mnima para adquirir permisso ou
habilitao 18 anos).

1.4. Incio da Personalidade Natural

Inicia-se a personalidade natural a partir do nascimento com vida. De
acordo com o disposto no artigo 2. do Cdigo Civil, a personalidade civil
comea a existir com o nascimento com vida, mas a lei protege, desde a
concepo, os direitos do nascituro. Os direitos do nascituro, entretanto, esto
condicionados ao nascimento com vida, ou seja, se nascer morto, os direitos
eventuais que viria a ter estaro frustrados.
O nascituro titular de direitos eventuais no deferidos, ou seja, so
direitos que podem acontecer, mas que s sero deferidos a ele a partir do
nascimento com vida. O nascituro um ser em expectativa, tendo em vista
ainda no ter personalidade. Sendo um titular de direitos eventuais, aplica-se
ao nascituro o previsto no artigo 130 do Cdigo Civil, que permite ir a juzo a
fim de que se tomem precaues em relao aos seus direitos.
De acordo com o artigo 53 da Lei n. 6.015/73 (Lei dos Registros
Pblicos), os natimortos devero ser registrados. Se a criana nascer e respirar
durante alguns segundos antes de morrer, ela adquiriu personalidade civil e
dever haver um registro de nascimento e um de bito. A importncia de se
constatar se a criana respirou ou no, adquirindo ou no personalidade, est,
por exemplo, em casos de herana, visto que, se a criana adquiriu
personalidade, ela estar na qualidade de herdeiro.
A docimasia hidrosttica de Galeno consiste numa experincia utilizada
para verificar se a criana respirou ao nascer. Consistia na retirada do pulmo
12/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

da criana, mergulhando-o em um recipiente com gua. Se o pulmo flutuasse,

constatava-se que nele havia entrado ar, ou seja, a criana havia respirado.
Tramita um Projeto para alterar o novo Cdigo Civil do prprio Deputado
Ricardo Fiuzza estabelecendo um novo artigo 2., para a Lei 10406/02, que
teria a seguinte redao: "A personalidade civil da pessoa comea do
nascimento com vida; mas a lei pe a salvo os direitos do embrio e os do
nascituro". Portanto, o embrio tambm passaria a ser protegido pelas leis
civis.

1.5. Extino da Personalidade Natural

De acordo com o disposto no artigo 6. do Cdigo Civil, termina a
existncia da pessoa natural com a morte (morte real), presumindo-se esta
quanto aos ausentes nos casos dos artigos 1.167, inciso II, do Cdigo de
Processo Civil, 37 a 39 e 1.784 do Cdigo Civil.
A doutrina chama a declarao de ausncia de morte presumida. Seus
efeitos, no entanto, diferem-se da morte real, tendo em vista s atingirem a
esfera patrimonial.
Pode haver morte presumida sem a decretao de ausncia em duas
situaes (artigo 7. do Cdigo Civil):
1.) Se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de
vida;
2.) se a pessoa desaparecer ou se tornar prisioneira de guerra e no
reaparecer at dois anos aps o trmino da guerra.

13/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

A morte simultnea a morte de duas ou mais pessoas ao mesmo tempo.

Essas pessoas so chamadas de comorientes. Se no houver meios de saber
qual das pessoas morreu, primeiro aplica-se o disposto no artigo 8. do Cdigo
Civil, ou seja, a presuno de que morreram todas simultaneamente. Essa
presuno de comorincia tem como conseqncia que os comorientes no
podem herdar um do outro.
Ocorre a morte civil quando uma pessoa, embora viva, tratada como
morta, perdendo os seus direitos civis. No Direito Brasileiro est prevista no
artigo 1.816 do Cdigo Civil, s tendo efeitos em relao herana.

1.6. Individualizao da Pessoa Natural

Os elementos individualizadores da pessoa natural so trs:

nome;

estado;

domiclio.

1.6.1. Nome
O nome apresenta dois aspectos:

aspecto individual: diz respeito ao direito que todas as pessoas tm ao

nome;

aspecto pblico: o interesse que o Estado tem de que as pessoas

possam se distinguir umas das outras, por isso regulamentou a adoo
14/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

de um nome por meio da Lei n. 6.015/73 (Lei dos Registros

Pblicos).

O nome integra os direitos da personalidade (artigo 16 do Cdigo Civil)

e se compe de trs elementos:

prenome ou nome;

patronmico ou sobrenome;

agnome.

a) Prenome
Pode ser simples ou composto e escolhido pelos pais. A regra de que
o prenome definitivo (artigo 58 da Lei n. 6.015/73). O prenome era imutvel
at o advento da lei 9708/98, passando no mais a ser adotado o princpio da
imutabilidade e sim o princpio da definitividade. O nome passou a ser
substituvel por um apelido pblico notrio.
Existem, alm da hiptese acima, algumas outras excees a regra da
definitividade. So elas:

Em caso de evidente erro grfico: quando o escrivo escreveu o

nome errado e necessita de uma correo (exemplo: o nome deveria
ser escrito com e foi escrito com SS). A mudana pode ser feita por
requerimento simples ao prprio Cartrio e ser encaminhada para o
Juiz-Corregedor do Cartrio, sendo ouvido o Ministrio Pblico. Se o
juiz verificar que realmente houve um erro, autorizar a sua correo;
15/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

Prenomes que exponham o seu portador ao ridculo: hoje mais

difcil algum registrar o filho com prenome que o exponha ao
ridculo, visto que, com a Lei n. 6.015/73, o escrivo tem o dever de
no registrar tais prenomes. Os pais podero requerer autorizao ao
juiz no caso de o escrivo no registrar o nome escolhido. Caso haja
necessidade da mudana do prenome por este motivo, deve-se entrar
com ao de retificao de registro e, se o juiz se convencer,
autorizar a mudana. Em todos os pedidos de retificao, o
Ministrio Pblico requer que o juiz exija do requerente a
apresentao da folha de antecedentes.

Costumes Alm de apelidos pblicos notrios que seriam outros

nomes prprios substitutivos ao que consta no registro, temos o
apelido no seu sentido pejorativo, isto , um nome sem significado
certo (exemplos: Pel, Lula, Xuxa, Maguila etc.);

Lei de Proteo s Testemunhas: as pessoas que entrarem no

esquema de proteo testemunha podem mudar o prenome e,
inclusive, o patronmico, a fim de permanecerem no anonimato;

ECA: o Estatuto da Criana e do Adolescente criou nova exceo, no

caso de sentena que determina a adoo plena, em que se cancela o
registro da criana, podendo os adotantes mudar tanto o prenome
quanto o patronmico;

Pode-se, ainda, mudar o prenome para a traduo de prenome

estrangeiro (Willian por Guilherme, James por Thiago).

16/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

b) Patronmico
o que designa a origem familiar da pessoa. No escolhido pelos pais,
visto que a pessoa j nasce com o patronmico deles. O patronmico tambm
poder ser mudado:

Em caso de adoo plena.

Com o casamento, visto que tanto a mulher quanto o homem podero

utilizar o patronmico um do outro. Trata-se de uma faculdade do
casal, visto que, se a mulher no quiser, no ser obrigada a utilizarse do patronmico do marido, como era antigamente.

A dissoluo do casamento poder mudar o patronmico, ou seja, a

mulher que utilizou o patronmico do marido, quando do casamento,
com a dissoluo poder voltar a usar seu nome de solteira. A Lei dos
Registros Pblicos disps que a companheira tambm pode utilizar o
patronmico de seu companheiro, mas se colocaram tantos obstculos
que raramente se v um pedido deferido feito pela companheira.

De acordo com o artigo 56 da Lei de Registros Pblicos, qualquer pessoa

poder, no primeiro ano aps completar a maioridade, fazer mudanas no seu
nome completo, desde que no modifique seu patronmico. Combinando-se, no
entanto, esse artigo com o artigo 58 da mesma lei (prenome imutvel), admitese somente a incluso de patronmico dos pais que no foram acrescentados,
para se fugir dos homnimos. Se transcorrer o perodo disposto no artigo 56,
poder, ainda, fazer a mudana pelos mesmos motivos (artigo 57). A diferena
que no artigo 56 a mudana ser administrativa e no caso do artigo 57 deve
ser o pedido motivado e mediante ao judicial.
17/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

c) Agnome
a partcula que acrescentada ao final do nome para diferenciar as
pessoas da mesma famlia que tm o mesmo nome (exemplos: Jnior, Neto
etc.).

1.6.2. Estado
O estado a soma das qualificaes da pessoa na sociedade. Apresenta
trs aspectos:

aspecto individual: diz respeito ao modo de ser das pessoas, so as

caractersticas pessoais que representam a individualidade (exemplos:
altura, peso, cor etc.);

aspecto familiar: diz respeito posio que ocupam na famlia

(exemplos: casado, solteiro etc.);

aspecto poltico: diz respeito qualificao de nacionalidade e

cidadania.

O estado tem trs caractersticas importantes:

irrenunciabilidade: no se pode renunciar aquilo que caracterstica

pessoal;

inalienabilidade: no se pode transferir as caractersticas pessoais;

imprescritividade: o simples decurso do tempo no faz com que as

pessoas percam o estado.
18/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

1.6.3. Domiclio
a sede jurdica da pessoa, o local onde ela encontrada. De acordo
com o artigo 70 do Cdigo Civil o local em que a pessoa estabelece a sua
residncia com nimo definitivo.
Assim, o conceito do artigo 70 do Cdigo Civil apresenta dois
elementos:

elemento objetivo: a residncia;

elemento subjetivo: o nimo definitivo.

possvel que a pessoa tenha mais de um domiclio. O artigo 71 do

Cdigo Civil dispe que a pessoa poder ter mais de um domiclio quando:

tenha mais de uma residncia onde alternadamente viva;

tenha vrios centros de ocupaes habituais.

Existe a possibilidade de a pessoa ter domiclio, mas no ter residncia.

So os casos daquelas pessoas que viajam muito a trabalho, vivendo em hotis.
Antigamente eram chamados de caixeiros viajantes. O artigo 73 do Cdigo
Civil dispe que as pessoas que no tiverem residncia fixa tero como
domiclio o local onde forem encontradas.
Existem duas espcies de domiclio:

Necessrio: aquele determinado pela lei (exemplo: os incapazes

tm por domiclio o mesmo de seus representantes; o domiclio do
funcionrio pblico o local onde exerce suas funes etc.). A
19/20

____________________________________________________________________________ MDULO II

mulher no tem mais domiclio necessrio, visto a isonomia prevista

na Constituio Federal/88 e o disposto no artigo 1569 do Cdigo
Civil.

Voluntrio: pode ser:

- comum: aquele escolhido pela pessoa e poder ser mudado por
ela. A conduta da pessoa vai mostrar se ela teve ou no inteno de
mudar o seu domiclio;
- especial (artigo 78 do Cdigo Civil): aquele que possibilita aos
contratantes estabelecer um local para o cumprimento das
obrigaes (foro de contrato) ou um local para dirimir quaisquer
controvrsias surgidas em decorrncia do contrato (foro de
eleio). A pessoa privilegiada poder, no entanto, renunciar ao
foro eleito para se utilizar do foro do domiclio do ru. No ter
validade o foro de eleio em contrato de adeso, salvo se no
prejudicar o aderente.

20/20

______________________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO III

DIREITO CIVIL
Pessoas Jurdicas e Bens

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

____________________________________________________________________________ MDULO III

DIREITO CIVIL
Pessoas Jurdicas e Bens
Prof.Vitor Frederico Kmpel

1. DAS PESSOAS JURDICAS

1.1. Conceito
A necessidade cada vez maior de circulao de riquezas para a
sociedade, como fator de desenvolvimento coletivo, social, econmico e
tecnolgico, fez com que se desenvolvessem em nossa sociedade grupos afins
de atuao conjunta na busca de objetivos, quando menos, semelhantes. Assim
ocorreu com as corporaes de ofcio que, ao lado dos feudos da Idade Mdia,
transformaram no s as prticas comerciais da poca, mas todo o direito
comercial, sendo considerados verdadeiros embries das revolues industriais
e comerciais posteriores. Todavia, ante a necessidade crescente de agilidade
nas negociaes operadas por entes coletivos, bem como a necessidade de
resguardo ante aos atos por estes praticados, so criadas as pessoas jurdicas,
objeto deste estudo, abaixo conceituadas.
Assim, pessoas jurdicas so entidades s quais a lei empresta
personalidade, capacitando-as a serem sujeitos de direitos e obrigaes. A
principal caracterstica da pessoa jurdica o fato de ela possuir personalidade
prpria distinta da personalidade de cada um de seus membros, nos termos do
artigo 20 do Cdigo Civil de 1916.

1/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

1.2. Natureza jurdica

Vrias foram as teorias criadas para fundamentar a existncia das
pessoas jurdicas que, por sua vez, dividiram-se em dois grandes grupos: as
teorias da fico e as teorias da realidade. De acordo com os preceitos
defendidos pelas teorias da fico, a pessoa jurdica no possui
personalidade, sendo considerada uma verdadeira fico doutrinria ou fico
legal. Essas teorias no foram admitidas no sistema jurdico brasileiro, tendo
em vista ser o prprio Estado uma pessoa jurdica de Direito Pblico, da qual
emana o Direito ptrio. Assim, as regras emanadas de uma fico seriam, por
bvio, fictcias e, portanto, de observncia facultativa.
Prevaleceram, ento, outras teorias, pertencentes ao grupo das Teorias
da Realidade. Essas teorias da realidade se dividem em teoria da realidade
objetiva; teoria da realidade tcnica; e teoria institucionalista de Hauriou.
Como bem esclarece o Prof. Silvio Rodrigues no seu "Curso de Direito Civil",
Vol. 1, 32. edio, 2002, as trs teorias suficientemente explicam o fenmeno
em questo. A teoria da pessoa jurdica como realidade objetiva, estabelecida
por Gierke e Zitelmann, adotada tambm por Pontes de Miranda, a famosa
teoria orgnica, pois so pessoas representadas por rgos e representadas por
pessoas que compem os rgos. Os rgos so a expresso da vontade da
pessoa jurdica. As pessoas jurdicas so uma realidade, com vida prpria e
com existncia distinta das de seus membros. Segundo a teoria da realidade
tcnica o homem amplia os seus meios de ao e assegura o mais eficaz
possvel o nvel de desenvolvimento da atividade humana. J a teoria de
Hauriou determina que a pessoa jurdica uma instituio que cria um vnculo
social, unindo os indivduos que visam ao mesmo fim. No momento em que a
instituio alcana certo grau de organizao e automatizao torna-se pessoa
jurdica.
2/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

O artigo 45 do Cdigo Civil estabelece que o comeo da existncia legal

das pessoas jurdicas ocorre com a inscrio do ato constitutivo no respectivo
registro. Portanto, a realidade da pessoa jurdica objetiva. O artigo 20 do
Cdigo Civil de 1916 proclamava que a pessoa jurdica tem existncia distinta
da de seus membros, ou seja, no se confunde a pessoa jurdica com a pessoa
de seus componentes. Isso significa que, entre outros exemplos de
diferenciao, no se podem penhorar bens dos scios para pagamento de
dvidas da pessoa jurdica, ao menos ab initio. Para que as conseqncias
oriundas do texto do artigo 20 no fossem utilizadas com a finalidade de lesar
terceiros, surgiu, dentre outros mecanismos legais, a teoria da desconsiderao
da pessoa jurdica.
Por meio dessa teoria, permitido ao juiz, em casos de m-f, fraude,
abusos, atos de insolvncia, falncia e extino de atividades em caso de madministrao, etc., desconsiderar a regra do artigo 20 para permitir a penhora
dos bens particulares dos scios, sem, todavia, extinguir a pessoa jurdica ou
ainda interferir em sua administrao, o que se considera bem menos lesivo a
esta, notadamente em razo de um de seus princpios basilares, a saber, o de
sua

preservao.

Assim,

se

ficar

provado

que

os

scios

agiram

inescrupulosamente para lesionar terceiros, o juiz poder desconsiderar a

pessoa jurdica, passando a enxergar os scios como pessoas com
personalidades prprias.
Cumpre registrar que esta teoria teve origem no direito anglo-saxo, com
o nome de disregard of the legal entity, posteriormente difundida no direito
norte-americano, onde recebeu o nome de lifting of the corporate veil, entre
outros

pases

como

Espanha

Argentina.

No

Brasil

era adotada por meio de analogia ao artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional
at a edio de leis como o Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 28), Lei
de infraes Ordem econmica (artigo18) e a Lei dos crimes praticados
3/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

contra o Meio Ambiente (artigo 4.). Em que pese previso de aplicao, em

sede contratual, somente no Cdigo de Defesa do Consumidor, poder-se-
aplic-la, por analogia, inclusive para contratos no regidos por este.
Por fim, o Cdigo Civil prev, em seu artigo 50, a teoria da
desconsiderao, que adota no somente atos objetivamente reveladores de
utilizao ilcita da pessoa jurdica, mas tambm atos subjetivamente
apreciveis, a exemplo da confuso patrimonial, seguindo orientao de
juristas do jaez de Fbio Konder Comparatto.

1.3. Requisitos para a Constituio da Pessoa Jurdica

A doutrina aponta trs requisitos para a constituio de uma pessoa
jurdica, a saber:

1.3.1. Vontade humana criadora

necessrio que o grupo de pessoas, ao se reunir, tenha a inteno de
criar uma pessoa jurdica. Quando h vontade para a criao de uma pessoa
jurdica, que exercer atividade empresarial, esse requisito denominado
affectio societatis.

1.3.2. Licitude de seus objetivos

necessrio que o objetivo da pessoa jurdica seja lcito. Se uma pessoa
jurdica for constituda com fins lcitos e, com o decorrer do tempo, passa a
distorcer suas finalidades, praticando atos ilcitos, poder ser extinta. Registrese que a expresso licitude de objetivos deve ser entendida de modo amplo, de
4/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

forma a inserir em seu conceito a moralidade dos atos e objetivos perseguidos.

1.3.3. Observncia das condies legais

As condies que a lei impe tambm devem ser observadas pelas
pessoas jurdicas, at porque elas s existem em razo de um expediente
tcnico criado pelo ordenamento, em razo das finalidades perseguidas. So
condies impostas pela lei:

a) Elaborao do ato constitutivo

Sendo uma associao, que tem por natureza a inexistncia de fins
lucrativos, deve-se elaborar um Estatuto como ato constitutivo. Se a pessoa
jurdica tiver fins lucrativos, seja uma sociedade civil ou comercial, elabora-se
um Contrato Social como ato constitutivo. As fundaes possuem como ato
constitutivo o testamento ou a escritura pblica.

b) Registro do ato constitutivo

Somente a partir do registro a pessoa jurdica passa a ter existncia legal.
O artigo 45 do Cdigo Civil dispe que a existncia legal da pessoa jurdica
comea com o registro dos seus atos constitutivos. Esses atos devero ser
registrados no Cartrio do Registro Civil das Pessoas Jurdicas. No caso de
sociedade comercial, porm, o contrato social dever ser registrado na Junta
Comercial. Uma sociedade de advogados ter seu registro na subseo da
Ordem dos Advogados do Brasil mais prxima. Para a maioria das pessoas
jurdicas basta o registro para que elas tenham existncia legal.
5/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Enquanto o ato constitutivo no for registrado, a pessoa jurdica no

passa de uma mera sociedade de fato. O artigo 20, 2., do Cdigo Civil de
1916 dispunha que a sociedade de fato no tem legitimidade ativa, mas tem
legitimidade passiva. Tal disposio restou derrogada em razo do texto do
artigo 12, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil que deu legitimidade tanto
ativa quanto passiva, no aspecto processual, s sociedades de fato.

c) Autorizao do governo
Algumas sociedades necessitam dessa autorizao para constituio e
funcionamento vlido (artigo 45, ltima parte, do Cdigo Civil). O artigo 20,
1., do Cdigo Civil de 1916 mencionava, exemplificativamente, algumas das
sociedades que precisam da autorizao do governo, a exemplo das
Cooperativas, Caixas Econmicas etc. Esse rol meramente exemplificativo,
visto que hoje todas as instituies financeiras, consrcios e muitas outras
foram inseridas nessa relao por meio de lei, necessitando da autorizao do
governo. O Cdigo Civil atual no trouxe disposio paralela visto ser a
matria de direito pblico, no sendo da alada do Cdigo Civil.

1.4. Classificao das Pessoas Jurdicas

Vrios so os critrios adotados para a classificao das pessoas
jurdicas, dentre os quais passamos a explicitar, para fim de entendimento, os
que abaixo seguem:

6/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

1.4.1. Quanto nacionalidade

De acordo com o critrio da nacionalidade, as pessoas jurdicas
classificam-se em: nacionais e estrangeiras.

1.4.2. Quanto estrutura interna

a) Corporaes
O que caracteriza a corporao a existncia de seus membros. Toda
corporao representada por um grupo de pessoas, sendo que o patrimnio
no essencial. No Direito Romano, as corporaes eram conhecidas como
universitas personarum.
As corporaes tm por objetivo sempre o bem-estar de seus membros,
ou seja, existem para beneficiar os seus membros, a exemplo de uma
Sociedade Comercial, que tem por finalidade a gerao de lucro a estes.
O gnero corporaes se subdivide em:

Associaes: so corporaes sem fins lucrativos. Podem ter variadas

finalidades, no entanto no visam ao lucro.

Sociedades civis ou comerciais: as sociedades, tanto civis quanto

comerciais, visam sempre ao lucro. Somente as sociedades comerciais
praticam atos de comrcio. As sociedades civis, em geral, so
constitudas por profissionais liberais e prestadores de servio, a
exemplo de sociedades de advogados, sociedades de mdicos etc.

7/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

b) Fundaes
Fundao um patrimnio destinado a um determinado fim, ou seja, o
que essencial na fundao o seu patrimnio. No Direito Romano, as
fundaes eram conhecidas como universitas bonorum.
O objetivo das fundaes ser sempre o bem-estar da sociedade, ou seja,
as fundaes existem para beneficiar a sociedade, a coletividade, e no o
instituidor ou sua diretoria. Como exemplo, pode ser citada a Fundao de
Combate ao Cncer.
As fundaes poderiam ser comparadas s sociedades civis, no entanto
no tm fins lucrativos. Sendo um patrimnio destinado a um determinado fim,
esse objetivo determinado pelo seu instituidor, ou seja, o dono do patrimnio
quem vai determinar a finalidade da fundao.
Para

melhor

memorizao,

apresenta-se

abaixo

organograma

explicativo:* Classificao quanto estrutura:

Associaes

Corporaes:
Universitas personarum

Pessoas
Jurdicas:

Civis
Sociedades
Comerciais

Fundaes:
Universitas bonorum

1.4.3. Fases de Criao de uma Fundao

A criao de uma fundao passa por quatro fases:

1. fase ato de dotao: o momento em que o instituidor destina

determinados bens para a criao da fundao. O artigo 62 do Cdigo
8/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Civil dispe que o ato de dotao poder ser feito por escritura
pblica ou por testamento. Se o ato de dotao quer por testamento ou
doao, tiver patrimnio insuficiente para a finalidade da fundao,
esse patrimnio ser incorporado em outra fundao que se proponha
a fim igual ou semelhante (artigo 63 do Cdigo Civil). Pelo sistema
jurdico anterior (artigo 25 do Cdigo Civil de 1916), os bens eram
convertidos em ttulos da dvida pblica para ser aumentado ou
atravs de novas dotaes, ou com seus prprios rendimentos, a fim
de atingirem o montante necessrio para que a fundao pudesse
funcionar. Repare que o legislador quis garantir celeridade na
constituio da fundao.
O pargrafo nico do artigo 62 do Cdigo Civil estabelece as finalidades
da fundao particular e que so: religiosas, morais, culturais ou de
assistncia;

2. fase elaborao dos estatutos: pode ser elaborao prpria ou

elaborao fiduciria. A elaborao prpria se d quando o instituidor
elabora pessoalmente o estatuto. A elaborao fiduciria a
modalidade de elaborao em que esta fica a cargo de algum de
confiana do instituidor. O Cdigo de Processo Civil, em seu ltimo
captulo, dedica uma grande importncia ao Ministrio Pblico,
quanto sua atuao junto s fundaes. Determina a lei que o
Ministrio Pblico tem o dever de fiscalizar, ingressar com ao para
destituir a diretoria e at extinguir a fundao, em caso de ilicitude de
seu objeto. O artigo 1.202 do Cdigo de Processo Civil dispe que, se
a pessoa que ficou encarregada da elaborao dos estatutos no a fizer
dentro de 6 meses, esta elaborao ficar a cargo do Ministrio
Pblico, passando por uma apreciao do juiz. A mesma disposio
est presente no artigo 65, pargrafo nico, do Cdigo Civil,
9/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

conferindo 180 dias para que o Ministrio Pblico passe a ter a

incumbncia de elaborar o estatuto, quando o estatuto no for
elaborado no prazo assinalado pelo instituidor.

3. fase aprovao dos estatutos: em geral, sendo elaborados pelo

prprio instituidor ou pela pessoa de sua confiana, os estatutos
passaro pela aprovao do Ministrio Pblico. Caso o Ministrio
Pblico no os aprove, podero passar pela apreciao do Juiz da
comarca, de forma subsidiria, para que seja pelo magistrado suprida
a aprovao do Ministrio Pblico (artigo 65 do Cdigo Civil). Sendo
os estatutos, entretanto, elaborados pelo Ministrio Pblico, devero,
sempre, passar pela aprovao do juiz (artigo 1202 do Cdigo de
Processo Civil);

4. fase registro: aps vencidas todas as fases anteriores, a fundao

dever ser registrada no Cartrio do Registro das Pessoas Jurdicas.

O artigo 554 do Cdigo Civil estabelece a caducidade para os bens

doados para a constituio de uma fundao se esta no tiver sido registrada
at dois anos da lavratura da escritura de doao. Portanto, o prazo mximo
entre a dotao atravs da escritura de doao e o registro, podendo ser
aplicada a regra analgica para a morte do testador at o registro, o prazo
mximo de dois anos. Caso nesse prazo no haja o registro, o bem volta ao
doador

ou

repassado

aos

herdeiros,

no

caso

de

testamento,

responsabilizando-se aquele que deu causa decadncia de direito.

Havendo necessidade de alterao dos estatutos, esta alterao no
poder contrariar a finalidade da fundao, devendo ser aprovada por 2/3 dos
componentes para gerir e representar a fundao, passando a seguir pela
aprovao do rgo do Ministrio Pblico.
10/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Os bens de uma fundao so inalienveis, entretanto, admite-se a venda

de seus bens, desde que o produto da venda seja aplicado na prpria fundao,
que o pedido de alienao passe por prvia audincia do Ministrio Pblico e
que haja autorizao judicial.
Em relao s hipteses de extino das fundaes, determina o artigo 69
do Cdigo Civil os casos em que pode ocorrer a extino de uma fundao,
quais sejam:

quando vencer o prazo de sua durao (entretanto raro, tendo em

vista que normalmente no se dispe prazo de durao);

quando se tornar ilcita a finalidade da fundao, o Ministrio Pblico

poder ingressar com uma ao visando sua extino;

quando se tornar impossvel ou intil a sua manuteno (a causa mais

comum, nessa hiptese, o surgimento de dificuldades financeiras).

Quando uma fundao se extingue, deve-se verificar se o prprio

instituidor j previu a destinao dos bens. Se no o fez, o artigo 69 do Cdigo
Civil dispe que os bens devero incorporar em outra fundao de fins iguais
ou semelhantes, designadas pelo juiz .

1.4.3. Classificao das pessoas jurdicas quanto extenso de

sua atuao
Em relao seara de atuao das pessoas jurdicas, estas se classificam
em:

11/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

a) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico

As pessoas jurdicas de Direito Pblico se subdividem, por sua vez, de
acordo com seus objetivos e extenso de sua rea de atuao. So elas:

Pessoas Jurdicas de Direito Publico Externo: so os diversos pases,

as diversas naes, incluindo-se organismos internacionais tais como
a ONU, a OEA, a OTAN etc (artigo 42 do Cdigo Civil).

Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Interno: so aquelas cuja

atuao se restringe aos interesses e limites territoriais do pas. Podem
ser:

Administrao

Direta

(Unio,

Estados,

Municpios)

ou

Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de

economia mista e empresas pblicas) (artigo 43, do Cdigo Civil).

b) Pessoas Jurdicas de Direito Privado (artigo 44 do Cdigo Civil)

Conforme anteriormente verificado, as pessoas jurdicas de Direito
Privado se subdividem em corporaes e fundaes de Direito Privado, com
todas as subdivises antes estudadas.

1.5. Responsabilidade das Pessoas Jurdicas

A responsabilidade civil , notadamente a extracontratual, tem por norte o
princpio da individualizao, ou seja, cada um responde pelos danos
decorrentes de seus atos. Em relao s pessoas jurdicas, pessoas reais criadas
em razo de uma necessidade social, para melhor atendimento dos fins a que
se destinam, a regra geral a de que as pessoas jurdicas respondem pelos atos
dos seus prepostos e empregados (artigo 930 do Cdigo Civil). Com efeito, o
12/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

comando do artigo 932, inciso III, do Cdigo Civil dispe que tambm as
pessoas jurdicas de Direito Privado respondem pelos atos de seus empregados.
O artigo 1.522 do Cdigo Civil de 1916 continha a expresso abrange as
pessoas jurdicas, que exercerem explorao industrial, e foi interpretado de
forma restritiva durante muito tempo, de modo a entender que somente as
pessoas jurdicas com fins lucrativos respondessem pelos atos de seus
empregados.
O entendimento hoje da doutrina e da jurisprudncia , no entanto, no
sentido de que todas as pessoas jurdicas respondem pelos atos praticados por
meio de seus prepostos e empregados, independentemente de terem ou no fins
lucrativos. Por tal motivo, que o novo Cdigo Civil no teve disposio
correspondente.

1.5.1. Pessoas jurdicas de Direito Pblico. Histrico de sua

Responsabilidade. Fases.
A responsabilidade das pessoas jurdicas de Direito Pblico estudada
por nossos administrativistas desde que o Estado se fortaleceu como tal, e
assume conotaes diferenciadas desde a Idade Mdia at o presente momento
histrico, passando por trs fases principais, a saber:
1. Fase irresponsabilidade do Estado: de ampla aplicao na Idade
Mdia, notadamente em perodos monrquicos, previa que se o
funcionrio pblico causasse dano a algum, somente ele responderia por
esse dano. Essa fase durou, conforme dito, enquanto persistiu a
monarquia dos dspotas, enfraquecida pelos ideais da revoluo
francesa. Era conhecida por um jargo identificador, qual seja, a

13/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

expresso The King do not wrong. No Brasil essa fase terminou

somente com a edio do Cdigo Civil vigente, em 1916;

2. Fase (prevista no artigo 15 do Cdigo Civil) - fase civilista da

responsabilidade civil do Estado: a responsabilidade do Estado
passou a ser subjetiva, ou seja, para que o Mquina Pblica fosse
responsabilizada pelo dano decorrente de sua ao ou omisso, a
vtima precisava provar a culpa aquiliana (lato sensu) do funcionrio;

3. Fase (prevista a partir da Constituio de 1946): a

responsabilidade do Estado foi regulamentada no texto constitucional,
notadamente em razo da criao dos denominados direitos
individuais de segunda gerao, passando a ser tratada como matria
de Direito Pblico. Nesta fase, denominada fase publicista, a
responsabilidade do Estado passou a ser objetiva, ou seja, a vtima
no precisa mais se preocupar em provar a culpa do funcionrio,
somente devendo provar que sofreu um dano, alm da relao de
causalidade entre esse dano e o ato ou omisso de algum funcionrio
pblico no exerccio de suas funes, ou pela execuo, ainda que por
particulares, de um servio pblico, a exemplo dos concessionrios e
permissionrios de servios pblicos.

No Direito Administrativo, surgiram algumas teorias que fizeram com

que as Constituies a partir de 1946 acolhessem essa responsabilidade
objetiva, tendo como fundamento o fato de que o Estado, na prestao de
servios de risco, dever assumir todos os riscos que possam ocorrer no
servio pblico. Dessas teorias sobressaram-se duas para justificar a
responsabilidade objetiva do Estado:

Teoria do Risco Integral: muito rigorosa para com o Estado. Parte

do princpio de que o Estado teria assumido integralmente todos os
14/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

riscos dos danos que os particulares sofressem por conta dos servios
pblicos. No admite qualquer escusa por parte do Estado, nem
mesmo a alegao de caso fortuito ou fora maior. Por essa rigidez,
ela no foi acolhida pelo sistema jurdico brasileiro, ao menos em
regra. Registra-se que, para determinada parcela da doutrina, essa
modalidade de risco adotada pelo ordenamento para fins de
responsabilizao do Estado, decorrente de atividades nucleares por
este praticadas, em razo de sua notria periculosidade.

Teoria do Risco Administrativo: consiste em responsabilizar

objetivamente o Estado, todavia, com a permisso de que o Estado
afaste totalmente a sua responsabilidade, caso consiga com xito
provar a culpa exclusiva da vtima, ou ainda a ocorrncia de caso
fortuito ou fora maior. Desse modo, tal teoria tem a excelente tcnica
de inverso do nus da prova, determinando a presuno relativa de
ser o Estado culpado, todavia, permitindo que este prove a ocorrncia
de uma das excludentes anteriormente expostas. Assim, a ttulo de
exemplo, a inexistncia de testemunhas em favor do Estado o
prejudica, tendo em vista que ser ele quem dever provar eventual
culpa da vtima ou casos fortuitos.

O Estado responde objetivamente, de acordo com a maioria da doutrina

ptria, no s por ao, mas tambm por omisso. Registra-se, em relao a
esse tema, opinio em contrrio do doutrinador Celso Antonio Bandeira de
Melo, para quem os atos omissivos da administrao dependem da
demonstrao de culpa, pelo lesado, para que se possibilite a indenizao. Por
fim, em casos de culpa concorrente da vtima, a indenizao ser reduzida pela
metade.

15/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

A Constituio Federal de 1988 trata da responsabilidade do Estado no

artigo 37, 6., trazendo duas inovaes em relao s Constituies
anteriores:

a substituio da palavra funcionrio por agente, tendo em vista

ser a expresso agente, mais ampla;

estendeu a responsabilidade objetiva s pessoas jurdicas de Direito

Privado prestadoras de servio pblico, ou seja, as concessionrias e
as permissionrias de servio pblico tambm tero responsabilidade
objetiva, a exemplo das empresas de recolhimento de lixo, de
administrao de pedgios etc.

O artigo 37, 6., da Constituio permite que o Estado mova uma ao

regressiva contra o funcionrio, ou seja, se o Estado vier a ser condenado por
culpa de seu funcionrio, ter direito a uma ao regressiva contra este. A
responsabilidade do funcionrio nesse caso, entretanto, subjetiva, ou seja,
depende de prova, pelo Estado, de culpa na atuao do funcionrio contra o
qual se pretende o regresso.
Sempre que algum tiver direito a uma ao regressiva contra outra
pessoa, poder utilizar-se da denunciao da lide, de forma a agilizar a
indenizao possvel pelo direito de regresso, atendendo assim, ao princpio da
economia processual (artigo 70, inciso III, do Cdigo de Processo Civil).
Assim, caso o Estado tenha direito ao regressiva contra o funcionrio,
poder-se-ia vislumbrar a possibilidade de o Estado denunci-lo da lide quando
da apresentao da contestao. A lide principal ser aquela que a vtima move
contra o Estado e a lide secundria ser aquela que o Estado requer o regresso
ao funcionrio. Nesses casos, o Juiz dever, em uma nica sentena, decidir as
16/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

duas aes. O juiz, entretanto, poder julgar procedente a lide principal e

improcedente a lide secundria, caso o Estado no demonstre a culpa do
funcionrio.
Existe uma corrente doutrinria e jurisprudencial que entende no ser
possvel denunciar da lide ao funcionrio pblico, em razo da diversidade de
formas

de

responsabilizao,

causando

conseqentemente

um

atraso

injustificado da lide principal, em que o lesionado requer indenizao estatal.

Assim, nesses casos, a denunciao da lide deveria ser indeferida, tendo em
vista que a responsabilidade do Estado objetiva e a do funcionrio
subjetiva, havendo necessidade de demonstrao de culpa. Essa mesma
corrente tambm alega que no haveria sentido a denunciao da lide, tendo
em vista o antagonismo, ou seja, o Estado contestar alegando culpa exclusiva
da vtima e denunciar a lide alegando que a culpa foi de seu funcionrio.
possvel que a vtima mova uma ao contra o funcionrio e no contra
o Estado. A vantagem que a execuo seria mais rpida, no entanto a vtima
teria que demonstrar a culpa, tendo em vista que a responsabilidade do
funcionrio subjetiva, alm de arcar com os riscos da insolvncia do agente
causador do dano.

2. DOS BENS

2.1. Conceito
Considera-se bem tudo aquilo que existe no universo e que til ao
homem. H uma distino entre bem e coisa. Bem gnero e coisa espcie.
Somente so chamados de coisa aqueles bens que podem ser apreendidos pelo
17/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

homem (bens corpreos) e que tm valor econmico. Registra-se na doutrina

divergncia a respeito da conceituao de bem e coisa. Assim, Slvio
Rodrigues, diversamente da maioria, entende coisa como gnero, e bem como
espcie.
H uma classificao que no consta do Cdigo Civil, mas que adotada
pela doutrina, porque trazida desde o Direito Romano: bens corpreos e bens
incorpreos. Bens corpreos so os que tm existncia material, a exemplo de
uma cadeira, de um livro etc. Bens incorpreos so os que tm existncia
abstrata somente, a exemplo de crditos, direitos de autor, direito sucesso
aberta etc. Existem algumas expresses sobre os bens que eram utilizadas no
Direito Romano e passaram a ser utilizadas at hoje:

res nullis ( a coisa de ningum, que existe no universo, mas no

pertence a ningum, como peixes e animais selvagens);

res derelicta ( a coisa abandonada, que j pertenceu a algum e foi

abandonada).

O patrimnio das pessoas formado por bens corpreos e bens

incorpreos. A classificao do Cdigo Civil uma classificao cientfica que
agrupa os bens por sua natureza.

2.2. Classificao dos Bens

2.2.1. Dos bens considerados em si mesmos
O cdigo classifica os bens, em primeiro lugar por si mesmos, no os
comparando ou ligando com nenhum outro. Na classificao de bens mveis e
18/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

bens imveis, a inteno do homem deve ser considerada. Exemplo: se o

indivduo planta uma rvore para corte, esta chamada de bem mvel por
antecipao.
a) Bens imveis
So os que no podem ser transportados sem destruio de um lugar para
outro. No artigos 79 e 80, o Cdigo Civil classifica os bens imveis em:

Bens imveis por natureza: preliminarmente, consideram-se bens

imveis por natureza o solo e seus acessrios e adjacncias, ou seja,
tudo aquilo que adere ao solo naturalmente, a exemplo das rvores,
frutos e subsolo. Alguns autores entendem que deveria ser bem
imvel por natureza somente o solo; acessrios e adjacncias
deveriam ser chamados bens imveis por acesso natural.

Bens imveis por acesso industrial (artificial): definido como tudo

aquilo

que

resulta

do

trabalho

do

homem,

tornando-se

permanentemente incorporado ao solo. So as construes e as

plantaes.

Bens

imveis

por

acesso

intelectual

(por

destinao

do

proprietrio): a lei considera bem imvel por acesso intelectual

aqueles bens mveis que aderem a um bem imvel pela vontade do
dono, para dar maior utilidade ao imvel ou at mesmo para o seu
embelezamento, aformoseamento, a exemplo de um trator comprado
para melhor utilizao em uma fazenda, pois, enquanto o trator estiver
a servio da fazenda, ser considerado como bem imvel por acesso
intelectual. So aqueles bens mveis incorporados ao bem imvel
pela vontade do dono. Assim como o proprietrio imobilizou o bem

19/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

mvel, ele poder, conseqentemente, mobiliz-lo novamente quando

no for utiliz-lo mais para aquilo a que se destinava.

Bens imveis por determinao legal: so determinados bens que

somente so imveis porque o legislador resolveu enquadr-los como
tal, para que se possibilite, em regra, maior segurana jurdica nas
relaes que os envolvam. Podemos citar o direito sucesso aberta,
ainda que o acervo seja composto nica e exclusivamente de bens
mveis; os direitos reais sobre imveis e as aes que o asseguram; as
aplices da dvida pblica, quando oneradas com clusula de
inalienabilidade.

b) Bens mveis
Determina o artigo 82 do Cdigo serem bens mveis os bens suscetveis
de movimento prprio, ou de remoo por fora alheia. Podem ser
classificados da seguinte maneira:

Bens mveis por natureza: so bens mveis por natureza no s

aqueles que tm movimento prprio, como tambm aqueles que no
tm

movimento

prprio.

Subdividem-se

em

bens

mveis

propriamente ditos (aqueles que no tm movimento prprio) e bens

semoventes (aqueles que tm movimento prprio).

Bens mveis por antecipao: aqueles bens imveis que tm uma

finalidade ltima como mvel. Assim, mesmo temporariamente
imveis no perdem o carter de bem mvel, em razo de sua
finalidade, a exemplo das rvores plantadas para corte.

20/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Bens mveis por determinao legal: so alguns bens que a lei

considera mveis por determinao legal, e conseqentemente,
aplicando as disposies sobre bens mveis nas relaes que os
envolvam. So eles: Os direitos reais sobre objetos mveis e
respectivas aes; os direitos de obrigao, e respectivas aes; alm
dos direitos do autor.

A lei permite, por exceo, que navios e avies, que so bens mveis,
sejam dados em hipoteca, todavia, sem perder a caracterstica de bens mveis.

c) Bens fungveis e bens infungveis

O artigo 85 do Cdigo Civil aplica essa classificao apenas aos bens
mveis. So bens fungveis aqueles bens mveis que podem ser substitudos
por outros da mesma espcie, natureza e qualidade. Com efeito, certos bens
so infungveis porque possuem caractersticas especiais que os tornam
distintos de outros da mesma espcie e qualidade, no permitindo, destarte, a
sua substituio.
Registra-se que, de acordo com as lies do eminente Prof. Carlos
Roberto Gonalves, excepcionalmente, bens imveis podem ser considerados
bens fungveis, a exemplo de vrias pessoas proprietrias, em condomnio, de
um conjunto de lotes ainda no divididos, ocasio em que cada um
proprietrio de um nmero determinado de lotes, fungveis, posto que ainda
no identificados os seus proprietrios.
A fungilibilidade ou a infungibilidade, podem decorrer tambm da
vontade das partes, a exemplo de bens fungveis emprestados para
ornamentao e posterior devoluo, a que a doutrina d o nome de
comodatum ad pompam vel ostentationem.
21/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

d) Bens consumveis e bens inconsumveis

O artigo 86 considera consumveis os bens mveis cuja utilizao
acarreta a destruio da sua substncia, a exemplo dos alimentos, e os
destinados alienao, como um livro, um disco, ou demais bens expostos
para venda. Assim, h bens consumveis de fato, ou materialmente
consumveis, como os alimentos em geral, e h bens consumveis de direito,
juridicamente consumveis, como veculos, aparelhos eltricos colocados
venda etc.
O usufruto somente recai sobre os bens inconsumveis, entretanto o
artigo 1392, 1., do Cdigo Civil admite que o usufruto recaia sobre bens
consumveis, recebendo a denominao "usufruto imprprio", ou "quaseusufruto".

e) Bens divisveis e bens indivisveis (artigo 87 do Cdigo Civil)

So divisveis as coisas que podem ser partidas em

pores

distintas,

formando, cada poro, um todo perfeito. Assim, o bem divisvel quando

cada poro continua com as caractersticas do todo.
A indivisibilidade pode resultar da natureza, da lei e da vontade das
partes:

Bem indivisvel por natureza: aquele que, se for dividido, perde a

caracterstica do todo, a exemplo de um animal.

Bem indivisvel por lei: existem alguns bens que por natureza talvez
fossem considerados divisveis, entretanto a lei os torna indivisveis.
Como exemplo, podemos citar o Estatuto da Terra que, nos casos de rea
rural, exige que os terrenos rurais tenham, no mnimo, trs alqueires.
22/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Assim, numa rea rural, o terreno de trs alqueires torna-se indivisvel

para evitar que se tenham partes de terra muito pequenas.

Bem indivisvel por vontade das partes: h a possibilidade, nos casos de

condomnio, de as partes convencionarem a indivisibilidade do bem. Essa
indivisibilidade poder valer por cinco anos no mximo (artigo 1.320,
2., do Cdigo Civil), podendo ser prorrogada por mais cinco. Nos casos
de testamento e doao, no se pode, se o bem for considerado indivisvel
por vontade do doador ou testador, entende-se que o foi somente por
cinco anos, sem possibilidade de prorrogao do prazo.

f) Bens singulares e bens coletivos

Os bens so singulares ou coletivos conforme a maneira como so
encarados. Desse modo, se encararmos uma rvore isoladamente, ela ser um
bem singular, se encararmos vrias rvores numa floresta, ser um bem
coletivo.
O Cdigo Civil chama as coletividades de universalidades, que podem
ser de fato ou de direito. O Cdigo, ao falar das universalidades de direito,
menciona como exemplos a herana e o patrimnio, mesmo se constitudas
somente de direitos e obrigaes, sem demais bens materiais.

2.2.2. Dos bens reciprocamente considerados

Aps o estudo dos bens considerados em si mesmos, passamos ao estudo
dos bens, quando reciprocamente considerados. Nessa tica, dividem-se em
principais e acessrios. Bem principal aquele que existe por si, ou seja, no
depende da existncia de nenhum outro bem, possuindo existncia prpria. Por
23/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

sua vez, bem acessrio aquele que depende da existncia do bem principal.
Exemplo: a rvore bem principal, j os frutos so bens acessrios. Essa
classificao transfere-se tambm para os contratos, como exemplo, o contrato
de fiana, que somente existe como forma de garantia fidejussria de
pagamento de um outro contrato, muito comum nos contratos de mtuo e de
locao.
O artigo 92 do Cdex dispe que a coisa acessria segue a principal,
salvo disposio especial em contrrio. Essa regra, que atende ao contedo
disposto no brocardo jurdico accessorium sequitur suum principale, causa
vrias conseqncias:

presume-se que o dono do principal tambm dono do acessrio;

determina ter o acessrio a mesma natureza jurdica do principal;

extinto o principal, extingue-se tambm o acessrio, mas a recproca

no se mostra verdadeira.

a) Categoria dos bens acessrios

Entram na categoria dos bens acessrios os frutos, os produtos, os
rendimentos, as pertenas e as benfeitorias. Na doutrina, apresentam-se crticas
determinao de Clvis Bevilqua, de considerar rendimentos como
categoria de bens acessrios, pois, com efeito, os rendimentos nada mais so
que os frutos civis da coisa, a exemplo dos juros cobrados pela disposio de
numerrio mediante contrato de mtuo feneratcio. Diferem-se frutos e
produtos, visto que os primeiros se renovam quando utilizados ou separados da
coisa, no consistindo em extino parcial do bem principal. Destarte,
colhendo frutas de uma rvore, nascero outras tantas. J os produtos, se
24/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

exaurem com o uso, pois extinguem, ainda que parcialmente, a prpria fonte.
Exemplo: aps anos de extrao de determinado poo de petrleo, chegar o
momento em que ele se exaurir.
Acrescenta o diploma civil que tambm so acessrios da coisa as
benfeitorias (artigo 96 do Cdigo Civil), salvo a pintura em relao tela, a
escultura em relao matria-prima e qualquer trabalho grfico em relao ao
papel utilizado. Essas excees foram criadas para valorizar o trabalho
artstico. Assim, os acessrios dos trabalhos artsticos sero, nesses casos, a
tela, a matria prima e os papis. Benfeitoria todo melhoramento ou
acrscimo feito em coisa j existente. H uma diferena entre benfeitoria e
acesso industrial (construes e plantaes), uma vez que esta representa toda
construo ou plantao nova. O artigo 96 do Cdigo Civil apresenta e
conceitua trs espcies de benfeitorias. Estas podem ser:

Necessrias: so aquelas benfeitorias destinadas a conservar a coisa,

indispensveis; so aquelas que, se no forem feitas, a coisa pode
perecer, ou seu uso ser impossibilitado. So entendidas de forma
ampla, como o pagamento de impostos, medidas judiciais de
conservao da coisa etc.

teis: so as benfeitorias que aumentam ou facilitam o uso da coisa;

no so indispensveis, mas, se forem feitas, daro mais
aproveitamento coisa, a exemplo da construo de mais um cmodo
em uma casa.

Volupturias: so as benfeitorias de mero deleite ou recreio, que vm

a aformosear o bem, aumentar-lhe o valor, embora no interfiram na
normal utilizao da coisa, como exemplo, a construo de uma
piscina com cascata, ao redor de jardins, em uma casa.
25/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Por fim, relativamente s benfeitorias, salienta-se que a classificao

acima no tem carter absoluto, devendo ser analisada de acordo com o caso
concreto, a exemplo de uma piscina, que em regra conceituada como
benfeitoria volupturia, mas que, para algum que necessita fazer hidroterapia,
ou ainda para uma escola de natao, mostra-se como benfeitoria til.
O artigo 93 do Cdigo Civil, estabelece: "So pertenas os bens que, no
constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao
servio ou ao aformoseamento de outro". Apesar de acessria, a pertena
conserva sua individualidade e autonomia, tendo apenas com a principal uma
subordinao econmico - jurdica, pois, sem haver qualquer incorporao,
vincula-se principal para que esta atinja suas finalidades. Temos como
exemplo a turbina de um avio, o rgo de uma igreja ou o motor de um
automvel.

2.2.3. Dos bens quanto aos titulares do domnio

Sob esse aspecto, os bens se dividem em pblicos e particulares. O artigo
98 do Cdigo Civil considera pblicos os bens que pertencem Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios; todos os demais so
considerados particulares. Tem-se, no caso, verdadeira definio por excluso.
Os bens pblicos dividem-se em (artigo 99 do Cdigo Civil):

de uso comum do povo: todos aqueles de utilizao comum, sem

maiores nus, pela coletividade, a exemplo das estradas, ruas, mares,
praas; ressalte-se que uma enumerao meramente exemplificava;

de uso especial: bens destinados ao funcionamento e aprimoramento

dos servios prestados pela mquina estatal, de utilizao, por vezes,
26/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

concedida aos particulares, em regra mediante contraprestao.

Temos como exemplo os edifcios onde funcionam os servios
pblicos;

dominicais (ou dominiais): aqueles que pertencem ao domnio

privado do poder pblico, e desde que desafetados de qualquer
utilizao pblica, podem ser alienados, de acordo com as regras
previstas para alienao de bens da administrao, a exemplo da
licitao.

Os bens pblicos tm caractersticas especiais, seguindo regras prprias,

no sendo tratados no Direito Civil. Os bens dominicais, entretanto, ainda que
sejam bens pblicos, seguem as regras dos bens particulares, com algumas
modificaes operadas em sede de legislao especial, como a Lei de
Licitaes (Lei n. 8.666/93).
Os artigos 100 e 101 do Cdigo dispem que a inalienabilidade, que
peculiar dos bens pblicos, somente poder ser afastada por lei, que por sua
vez retira do bem a funo pblica qual este se liga. A tal procedimento d-se
o nome de desafetao. Quando um bem dominical for utilizado para uma
finalidade pblica, ele ser tratado como bem pblico, portanto, inalienvel,
em razo de sua afetao a uma funo eminentemente pblica. A afetao no
depende de lei. Os bens pblicos, desde a vigncia do Cdigo Civil de 1916,
no podem ser objetos de usucapio, visto serem inalienveis. Tal
entendimento tambm expresso na Constituio Federal e na Smula n. 340
do Supremo Tribunal Federal. O novo Cdigo Civil tambm estabelece que os
bens pblicos tambm no esto sujeitos a usucapio no seu artigo 102.

27/28

____________________________________________________________________________ MDULO III

Em sntese: ocorre a desafetao quando a lei autoriza a venda de um

bem pblico, desligando-o da funo pblica a que ele serve. Ocorre a
afetao quando o bem dominical passa a ser utilizado como bem pblico.

2.2.4. Dos bens fora do comrcio

O Cdigo Civil no trata mais dos bens fora do comrcio, por entender
que a questo meramente doutrinria.
O artigo 69 do Cdigo Civil de 1916 considera bens fora do comrcio,
ou seja, bens que no podem ser objeto de apropriao ou demais atos de
alienao:

Aqueles que no podem ser apropriados pelo homem, a exemplo do

ar atmosfrico, dos oceanos etc.

Bens legalmente inalienveis: essa expresso legalmente inalienvel

abrange tanto os bens pblicos quanto aqueles que se tornam
inalienveis em razo da vontade do testador ou do doador. Com
efeito, a Smula n. 49 do Supremo Tribunal Federal dispe que a
clusula de inalienabilidade acarreta a impenhorabilidade e a
incomunicabilidade dos bens. Ressalte-se que a impenhorabilidade
foi estendida ao disposto nessa smula pela jurisprudncia.

28/28

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO IV

DIREITO CIVIL
Atos e Fatos Jurdicos

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

____________________________________________________________________________ MDULO IV

DIREITO CIVIL
Atos e Fatos Jurdicos
Prof. Vitor Frederico Kmpel

Para um acontecimento ser considerado um fato jurdico necessrio que

esse acontecimento, de alguma forma, reflita no mbito jurdico, ou seja, fato
jurdico todo acontecimento da vida relevante para o direito, mesmo que seja
ilcito.
O ato ilcito fonte de obrigao, ou seja, gera a responsabilidade de
indenizar. Ento, o ato ilcito relevante para o direito, podendo ser
considerado um fato jurdico.

1. CLASSIFICAO

1.1. Fatos Naturais

Podem ser:

Ordinrios: so aqueles que normalmente acontecem e produzem

efeitos relevantes para o direito (exemplos.: nascimento, morte etc.);

Extraordinrios: so aqueles que chamamos de caso fortuito e fora

maior, tendo importncia para o direito porque excluem qualquer
responsabilidade (exemplo: tempestade, etc.).

1/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

1.2. Fatos Humanos

Tambm chamados de atos jurdicos em sentido amplo, podendo ser:

Ilcitos: os atos ilcitos tm relevncia para o direito por gerarem

obrigaes e deveres;

Lcitos: a conseqncia da prtica de um ato lcito a obteno do

direito. O Cdigo Civil trata do ato jurdico em sentido estrito e do
negcio jurdico como sendo ambos negcios jurdicos:

Ato jurdico em sentido estrito (meramente lcito): pobre em

contedo, ou seja, no permite a obteno de vrios e mltiplos
efeitos. Quem o pratica obtm apenas um nico efeito j
preestabelecido na lei, ou seja, no obtm nada de novo (exemplo: a
notificao quem notifica uma outra pessoa obtm um nico efeito
j previsto na lei que constituir em mora o devedor). O ato jurdico
em sentido estrito ser sempre unilateral (tendo em vista se
aperfeioar com uma nica manifestao de vontade) e potestativo
(visto que influi na esfera jurdica de outra pessoa sem que ela possa
evitar).

Negcio Jurdico: mais amplo porque permite a obteno de

mltiplos efeitos no necessariamente previstos em lei. Quando se
fala em negcio jurdico, sempre se lembra de contrato. Quando um
ato qualquer tem por finalidade modificar ou criar direitos, no ser
apenas um ato jurdico, mas sim um Negcio Jurdico. Ento, pode-se
dizer que o negcio jurdico possibilita a obteno de mltiplos
direitos e bilateral, tendo por finalidade criar, modificar ou extinguir
direitos.

2/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

O Cdigo Civil de 1916, no artigo 81, apresenta um conceito de ato

jurdico, mas que hoje se amolda mais ao negcio jurdico. Hoje, a doutrina
pacfica ao dizer que o conceito disposto no artigo 81 o conceito de negcio
jurdico. O atual Cdigo Civil no apresenta nenhuma conceituao de negcio
jurdico.
Existe, entretanto, alguns negcios jurdicos que podem ser unilaterais. O
negcio jurdico unilateral aquele que se aperfeioa com uma nica
manifestao de vontade e permite a obteno de mltiplos efeitos. Um
exemplo de negcio jurdico unilateral o testamento, visto que, por meio
dele, o testador pode obter variados efeitos, ou seja, o testamento pode ser
utilizado, alm de doar seus bens aos seus herdeiros, para reconhecer filhos,
perdoar pessoas, etc. Ento, o testamento estar perfeito somente com a
manifestao de vontade do testador (unilateral) e poder produzir os mais
diversos efeitos.

2. REQUISITOS DE EXISTNCIA DOS ATOS JURDICOS

A teoria dos atos de inexistncia surgiu no Direito de Famlia para

resolver os problemas dos casamentos inexistentes, visto que o Cdigo Civil
dispunha somente sobre casamentos nulos e anulveis. Como o rol do artigo
183 do Cdigo Civil de 1916 era taxativo, os doutrinadores passaram a adotar
a teoria dos atos inexistentes, tendo em vista haver o problema de ser
considerado vlido um casamento entre pessoas do mesmo sexo.
Essa teoria acabou passando tambm para os contratos e, hoje, diz-se
contrato inexistente aquele que tem os requisitos essenciais, quais sejam:
3/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

2.1. Manifestao de Vontade

Sem a manifestao de vontade o contrato no chega a formar-se, sendo
inexistente. A vontade fundamental em matria de contrato. O artigo 112 do
Cdigo Civil dispe que nas declaraes de vontade se atender mais sua
inteno que ao sentido literal da linguagem. Se os contratantes combinaram
uma coisa e no souberam redigir no contrato o que foi convencionado,
havendo prova, prevalecer a inteno.

2.2. Finalidade Negocial

a inteno de criar, modificar ou extinguir direitos. Se as pessoas
manifestam a sua vontade para obter um direito j previsto em lei, no estaro
realizando um negcio jurdico, mas sim um ato jurdico em sentido estrito.
Ento, um dos requisitos de existncia dos atos jurdicos a finalidade
negocial.

2.3. Idoneidade do Objeto

O objeto do contrato deve ser apto criao do contrato que se pretende.
Se o objeto for diferente, estar-se- criando um contrato diverso daquele que se
pretendia.

4/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

3. REQUISITOS DE VALIDADE DOS ATOS JURDICOS

Presente os requisitos de existncia, dever-se- observar se o contrato

vlido ou no. Os requisitos de validade esto dispostos no artigo 104 do
Cdigo Civil, quais sejam:

3.1. Agente Capaz

Para que um contrato seja vlido, o agente dever ser capaz. No caso de
incapacidade, esta dever ser suprida pelos meios legais. A incapacidade
absoluta ser suprida pela representao e a incapacidade relativa ser suprida
pela assistncia.

3.2. Objeto Lcito

O objeto deve ser lcito, possvel, determinado ou determinvel. A
redao do artigo 104, inciso II, do Cdigo Civil. mais perfeita que a do
artigo 82 do Cdigo Civil de 1916, que falava apenas em objeto lcito. O artigo
166, inciso II, do Cdigo Civil, diz que nulo o negcio jurdico, quando o
objeto for ilcito, impossvel ou indeterminvel.
A impossibilidade do objeto pode ser fsica ou jurdica. Impossibilidade
fsica ocorre quando a prestao no pode ser cumprida por nenhum humano.
Impossibilidade jurdica ocorre quando a prestao esbarra numa proibio
expressa da lei (exemplo: o artigo 426 do Cdigo Civil, que probe herana de
pessoa viva).

5/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

3.3. Forma Prescrita e No Defesa em Lei

Nos casos em que a lei dispe sobre a forma que o ato dever ser
realizado, esta forma ser considerada requisito de validade (exemplo: venda
de imveis a lei dispe que ser vlido somente por escritura pblica). Nos
casos em que a forma colocada como condio de validade, diz-se que a
formalidade ad solemnitatem (artigo 108 do Cdigo Civil).
Algumas vezes, entretanto, a lei exige uma determinada forma que no
ser usada como requisito de validade, mas facilitar a prova. Essa forma,
chamada de ad probationem tantum, se no for observada, no ser o contrato
considerado nulo, entretanto haver uma dificuldade de se provar o que foi
acordado.
O ato nulo aquele que vem inquinado com defeito irremedivel,
estando ausente um elemento substancial para que o negcio jurdico ganhe
validade. O artigo 166 do Cdigo Civil determina que o negcio nulo aquele
celebrado por pessoa absolutamente incapaz; o negcio que tem objeto ilcito;
o motivo determinante tambm ilcito; o negcio jurdico que tenha por
finalidade fraudar a lei; o negcio jurdico sem forma prescrita em lei ou que
venha preterir alguma solenidade formal ou ainda qualquer outra hiptese em
que a lei taxativamente declarar nulo.
Inovou o Cdigo Civil ao determinar que a simulao uma hiptese de
negcio jurdico nulo (artigo 167). A simulao uma declarao enganosa da
vontade que visa produzir efeito diferente do ostensivamente indicado. Oferece
uma aparncia diferente do efetivo querer das partes. As partes fingem o
negcio que de forma alguma querem ou desejam. uma burla intencional,
um conluio das partes que almejam disfarar a realidade enganando terceiro.

6/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

Temos duas espcies de simulao, a absoluta e a relativa. Na simulao

absoluta no h qualquer negcio jurdico a ser encoberto, enquanto na
simulao relativa existe um negcio jurdico a ser encoberto. Quando o
proprietrio de um imvel, para motivar uma ao de despejo contra o
inquilino, finge vender o imvel a terceiro, temos uma simulao absoluta,
pois no existe venda alguma por trs do ato fraudulento. J na hiptese da
venda do imvel consignando preo inferior para ser pago menos imposto,
temos uma simulao relativa, pois temos um negcio real e um negcio
aparente.
O ato nulo, por ser de ordem pblica, possui um defeito irremedivel,
viola o interesse pblico e deve ser fulminado atravs de uma ao
declaratria. Por tais razes, a eficcia retroativa, para que no produza
qualquer efeito vlido. O ato nulo pode ser alegado por qualquer pessoa, pelo
rgo do Ministrio Pblico e at pelo Juiz de ofcio. O ato nulo no pode se
ratificado e o defeito no convalesce, sendo um ato imprescritvel.

4. DA REPRESENTAO

Inovou o Cdigo Civil de 2002 ao introduzir um Captulo

exclusivamente para tratar da representao. O Anteprojeto de 1972 na Parte
Geral, com colaborao do Ministro Moreira Alves j tratava desse Captulo.
De acordo com o artigo 115 do Cdigo Civil, os poderes de
representao conferem-se por lei ou pelo interessado. Temos ento uma
representao legal e outra convencional, decorrendo uma da norma, como a
do pai que representa o filho, e outra da vontade das partes, como no caso do
mandato.
7/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

O limite da representao exatamente o limite de poderes que vincula o

representante com o representado (artigo 116 do Cdigo Civil).
Hoje o artigo 117 do Cdigo Civil autoriza o contrato consigo mesmo,
isto , a conveno em que um s sujeito de direito, est revestido de duas
qualidades jurdicas diferentes, atuando simultaneamente em seu

prprio

nome, bem como no nome de outrem. Temos como exemplo, a possibilidade

da pessoa vender um bem a si mesmo, atravs de um contrato de mandato. O
Cdigo Civil de 1916 rechaava a hiptese (artigo 1.133).
O representante que pratica um negcio jurdico contra o interesse do
representado, na hiptese do fato ser do conhecimento do terceiro ou no fato
do mesmo ter a obrigao de ter a cincia gera anulabilidade (artigo 119 do
Cdigo Civil). Portanto, o terceiro de boa-f jamais pode aleg-la se obrou
com desdia.

5. CONDIO, TERMO E ENCARGO

5.1. Condio
5.1.1. Conceito e Elementos
a clusula acessria, que subordina a eficcia do negcio jurdico a um
evento futuro e incerto. Prescreve o artigo 121 do Cdigo Civil: "Considera-se
condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes,
subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto".
A condio tem dois elementos fundamentais: a) Futuridade e b)
Incerteza. Exemplo: Compro uma escultura se esta ganhar prmio.
8/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

A condio afeta sempre a eficcia do negcio, nunca a sua existncia,

uma vez que a vontade foi legtima.
A condio imprpria aquela em que o evento no futuro, apenas
ignorado. Exemplo: Fao doao do carro se o Brasil ganhar a Copa 94. Ou a
declarao ineficaz, se no ganhou, ou obrigao pura e simples, se
ganhou.
Temos as seguintes variaes da incerteza:
1. Incertus An Incertus quando - No se sabe nem se acontecer e nem
quando - Ex. Comprarei um hotel se o EUA se desmilitarizarem.
2. Incertus An Certus quando - No se sabe se acontecer mas se sabe
quando. Ex. Fao doao de minhas jias, se meu filho passar no concurso at
o final do ano.
3. Certus An Incertus quando - Sabe-se que o fato ocorrer, porm no
quando. Ex. Compro um apartamento quando minha sogra morrer.
4. Certus An Certus quando - Sabe-se que o fato ocorrer e quando.
Exemplo: Doarei meu carro com o trmino da Copa do Mundo de 98.
S as duas primeiras so condies. Nas duas ltimas falta a incerteza do
evento.

5.1.2. Espcies
- Quanto Possibilidade

- Possveis
- Impossveis

- Quanto Licitude

- Lcitas
9/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

- Ilcitas
- Quanto Natureza

- Necessrias
- Voluntrias

- Quanto Ao Modo De Atuao

- Suspensivas
- Resolutivas

5.1.2.1. Condies Possveis e Impossveis

A condio possvel quando realizvel fsica ou juridicamente.
A condio impossvel quando no realizvel fsica ou juridicamente.
Exemplo: Doao de dinheiro pela captura de mula-sem-cabea. A
impossibilidade deve alcanar todas as pessoas. A condio no impossvel
se atingir apenas uma pessoa ou pequeno grupo.
A condio juridicamente impossvel fere a lei, a moral e os bons
costumes. Exemplo: Vendo um carro e fao doao se beneficirio provocar a
morte de algum. Exemplo: Condio baseada na prostituio.

5.1.2.2. Condies Lcitas e Ilcitas

Condies lcitas so aquelas que esto de acordo com a lei e os bons
costumes.
Condies ilcitas so as contrrias s leis e aos bons costumes.

10/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

5.1.2.3. Condies Necessrias e Voluntrias

Necessrias - so as condies inerentes natureza do ato. Exemplo: Se
o comodato for gratuito.
Voluntrias - so as condies em geral, isto , um acrscimo aposto ao
ato jurdico pela vontade das partes.

5.1.2.4. Condies Suspensivas e Resolutivas

Condies suspensivas so aquelas cuja eficcia do ato fica protelada at
a realizao do evento futuro e incerto. Exemplo: A doao do imvel s vai
ocorrer com o casamento.
Condies resolutivas so aquelas cuja eficcia do ato opera desde logo
(entabulamento) e se resolve com a ocorrncia do evento futuro e incerto.
Exemplo: Empresto o quadro enquanto voc morar em So Paulo.
Na condio suspensiva h uma expectativa de direitos. Exemplo:
Compro o carro se no sair modelo novo. O comprador pode realizar atos
conservativos antes do implemento (artigo 121), como o registro do contrato
para vigorar erga omnes.
O negcio se aperfeioa desde logo, sujeitando-se ao desfazimento com a
ocorrncia de evento futuro e incerto no acordo. Se frustrar a condio, o
negcio se desfaz. Exemplo. Vendo um pesqueiro sob a condio dos peixes se
reproduzirem em cativeiro em dois anos.
O legislador presume haver uma condio resoluta em todos os contratos
bilaterais (prestao bilateral).

11/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

5.1.3. Negcios Jurdicos Que No Admitem Condio

So os negcios que depende de norma cogente. Esto presentes no
Direito de Famlia e Sucesso. Traria incerteza aos institutos pblicos.
Exemplo: Ningum pode se casar sob condio; ningum pode aceitar ou
renunciar a herana sob condio (artigo 1808 do Cdigo Civil).

5.2. Termo
o dia em que nasce e se extingue o negcio jurdico. a clusula que
subordina a eficcia de um negcio jurdico a um evento futuro e certo.
A diferena entre a condio e o termo que na condio, o evento
futuro e incerto. J no termo, o evento futuro e certo.

5.2.1. Espcies
- Certo
Termo - Incerto
Essa classificao ruim, pois faz confundir o termo incerto com a
condio. O termo sempre certo, podendo apenas haver impreciso quanto ao
momento.
Temos o termo determinado e o indeterminado.

12/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

- Inicial - dies a quo - Termo Suspensivo - suspende exerccio

do direito. Exemplo: Locao inicia-se no Natal.
Termo - Final - dies ad quem - Termo Resolutivo - D trmino a um
direito. Exemplo: Locao dura at 01/01/99.

A condio suspensiva impede a aquisio do direito. O termo inicial

suspende o exerccio, j que a aquisio se deu com aposio de vontades.
O termo final no destri o negcio jurdico, apenas retira a eficcia.

5.3. PRAZO
5.3.1 Conceito
o lapso de tempo entre a manifestao vlida de vontade e a
supervenincia do tempo.
o lapso de tempo entre dois termos, o inicial e o final. Isso porque a
manifestao de vontade pode estar subordinada a uma condio.
Os prazos so contados por unidade de tempo - hora - dia - ms - ano.
Desde o Direito Romano - Exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do
vencimento.
ANO - Lei 810/49 - Perodo de doze meses do incio ao dia e ms
correspondente ao ano seguinte. Exemplo: 8 de maro de 1989 a 8 de maro de
1990.
13/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

MS - (artigo 132, 3.) os prazos de meses e anos expiram no dia de

igual nmero de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia. Por
exemplo: perodo de um ms 30 de janeiro e deveria recair no dia 30 de
fevereiro. Por no haver tal dia, recai no dia 1. de maro.
MEADO - (artigo 132, 2.) 15. dia de cada ms.
FERIADOS - So datas festivas em que, em princpio, no se trabalha.
No inclui "ponto facultativo" e "dia santo".

5.3.2 Contagem
Art. 132, "caput", do Cdigo Civil - Exclui o dia do comeo incluindo-se
o do vencimento. Esse princpio adotado em todos os ramos do direito, afora
o Direito Penal. O tempo de pena inclui o dia do comeo. Utiliza-se o
calendrio comum. No se computam fraes de dia.
Contagem da hora artigo 132, 4., do Cdigo Civil - Minuto a minuto.
Exemplo: 13:30 s 14:30 h.
Se o prazo cair no feriado - prorroga-se at dia til seguinte.
Artigos 133 e 134 - Prazo em favor do herdeiro e do devedor.

5.4. ENCARGO OU MODO DO ATO JURDICO

5.4.1. Conceito
uma limitao trazida a uma liberalidade. uma restrio a uma
vantagem para o beneficirio de um negcio jurdico.
14/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

O encargo diferente da condio porque coercitivo, isto , a parte no

pode se eximir de cumprir o encargo.
O encargo vai aparecer em doaes ou legados, no precisando ser
exclusivamente gratuito.

5.4.2. Espcies

Espcies

1.

Encargo Propriamente Dito

2.

Encargo Condicional

3.

Encargo Imprprio

4.

Encargo Impossvel

De
Encargo

1. - Encargo propriamente dito aquele estabelecido no artigo 136 do

Cdigo Civil, no ocorrendo a suspenso do direito enquanto no cumprido o
encargo. Temos como exemplo a doao de um terreno para a construo de
um hospital. O terreno automaticamente doado antes mesmo do incio das
obras.
2. - uma variedade de condio, no sendo encargo. uma condio
cujo evento apresenta como elemento de fato uma certa modificao de
alguma vantagem auferida pela parte. (artigo 136, fine, do Cdigo Civil).
15/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

3. - aquele que se apresenta como mero conselho ou recomendao.

No h encargo por no obrigar juridicamente.
4. - aquele que a modificao da vantagem auferida implica numa
prestao impossvel fsica ou juridicamente - Ou a modificao no escrita
ou invalida o ato (juridicamente impossvel) (artigo 137, do Cdigo Civil).

6. DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO

So aqueles defeitos que decorrem, em geral, da manifestao de

vontade. So seis as hipteses de vcios, se subdividindo em vcios do
consentimento (erro, dolo, coao, estado de perigo e leso) e o vcio social da
fraude contra credores. Foi retirada a simulao dos vcios, sendo inserida a
hiptese entre os atos nulos.
Nos vcios do consentimento, h uma contradio entre aquilo que a
pessoa deseja e o que ela faz, ou seja, o que a pessoa manifesta no o que ela
realmente desejaria fazer. A vontade declarada no corresponde com a
inteno do agente. Nos vcios sociais, a vontade declarada corresponde
exatamente inteno do agente, entretanto uma inteno de prejudicar
terceiros ou fraudar a lei.
Nos seis casos, o contrato ser anulvel, havendo um prazo decadencial
de 4 (quatro) anos para requerer a anulao. Caso no seja respeitado esse
prazo, o contrato no poder mais ser anulado. O decurso do prazo decadencial
vem a sanar o defeito do negcio jurdico (artigo 178, incisos I e II, do Cdigo
Civil).

16/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

6.1. Vcios do Consentimento

6.1.1. Erro e ignorncia
No erro, a pessoa se engana sozinha a respeito de uma circunstncia
importante que, se ela conhecesse, no faria o negcio. O erro de difcil
prova, tendo em vista o que se passa na mente da pessoa; existe um elemento
subjetivo. O fato de o legislador estabelecer algumas exigncias (artigo 138 do
Cdigo Civil), torna as aes baseadas no erro muito raras. O erro dever ser
substancial, escusvel e real para que o contrato seja anulvel.
O erro substancial quando diz respeito a aspectos relevantes do
negcio, ou seja, s se pode falar em erro se a pessoa se engana a respeito de
algo que, se ela soubesse, jamais faria o negcio. Se h um engano a respeito
de um aspecto irrelevante, no ser considerado um erro substancial, mas sim
erro acidental, que no vicia a vontade.
Escusvel o erro aceitvel, desculpvel, o erro que a maioria das
pessoas cometeria.
Real o erro que causa um efetivo prejuzo. H dois critrios para se
saber se um erro escusvel ou no:

Homo medius: toma-se por base a mdia das pessoas. Se um homem

mdio tambm cometeria o engano, o erro seria escusvel. No foi
esse, entretanto, o critrio aplicado pelos tribunais.

Caso concreto: o critrio aplicado pelos tribunais.

aplicado, por analogia, a cada caso concreto o critrio do artigo 152 do

Cdigo Civil (que trata da coao), que determina que o juiz leve em conta as
17/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

condies pessoais da vtima (deve-se levar em conta a idade, a sade, o sexo,

temperamento, e outras condies). O juiz deve levar em conta as condies
pessoais para saber se ela seria levada ao erro (exemplo: uma pessoa semi analfabeta seria mais facilmente levada ao erro do que algum que possui
curso superior).
O Cdigo Civil dispe, no artigo 139, incisos I a III, quando haver erro
substancial, quando haver aspecto relevando o negcio. Ser relevante, ento,
o erro que diz respeito natureza do negcio (a pessoa se engana a respeito da
espcie do contrato que celebrou); ao objeto principal da declarao (a pessoa
adquire coisa diferente daquela que imaginava estar adquirindo); s qualidades
essenciais do objeto (a pessoa adquire o objeto que imaginava, mas engana-se
quanto s suas qualidades); e pessoa (nos casos de contratos personalssimos
ou no caso de se contratar um profissional que se acreditava ser bom e no
era).
Em princpio, no se pode alegar erro de direito, ou seja, alegar que no
se conhecia a lei. A ignorncia da lei, entretanto, s no poder ser alegada em
caso de descumprimento da lei (artigo 3. da Lei de Introduo ao Cdigo
Civil). O desconhecimento da lei poder ser alegada para justificar a boa-f
(ex.: firma-se um contrato de importao de uma mercadoria e logo aps
descobre-se que existia uma lei que proibia a importao de tal mercadoria.
Poder-se- alegar ignorncia da lei para anular o contrato). O artigo 139, inciso
III, do Cdigo Civil, expressamente adite o erro de direito e anulao do
negcio jurdico, desde que no implique em recusa aplicao da lei e desde
que seja o nico ou principal motivo do negcio.

18/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

Erro obstativo ou imprprio: no existe no Brasil. Na Alemanha o erro

quanto natureza do negcio ou o objeto principal da declarao um
erro obstativo, ou seja, um erro to grave que impede a prpria
existncia do contrato. Ento o erro obstativo torna o contrato
inexistente.

Deve-se distinguir o erro quanto s qualidades essenciais do objeto e

vcio redibitrio, que possuem aes e prazos distintos.
Vcio redibitrio o defeito oculto (no aparece facilmente) que torna a
coisa imprestvel ao uso a que se destina. de natureza objetiva. As aes
cabveis so chamadas de Edilcias e so de duas espcies: ao redibitria
(para rescindir contrato); e ao quanti minoris (pedido de abatimento no
preo). O prazo dessa ao decadencial de trinta (30) dias para bem mvel e
um (1) ano para bem imvel (artigo 445 do Cdigo Civil). No Cdigo de
Defesa do Consumidor o prazo de 30 dias para bem no durvel e 90 dias
para bem durvel.
Erro quanto s qualidades essenciais de natureza subjetiva e a ao
cabvel a anulatria, com prazo decadencial de 4 anos.
O artigo 141 do Cdigo Civil fala do erro em caso de mensagem
truncada, ou seja, pode haver erro no negcio quando h algum defeito na
mensagem devido ao instrumento ou pessoa intermediria. Quando a
mensagem transmitida erroneamente por meio de instrumento ou de
intermedirio, poder ser considerado vcio do consentimento, sendo o
contrato anulvel.
O artigo 140 do Cdigo Civil dispe sobre o falso motivo (falsa causa)
como razo determinante do contrato. Se a causa do contrato, desde que seja
colocada expressamente como razo determinante do negcio, for declarada
19/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

falsa, o contrato poder ser anulado (exemplo: uma pessoa fica sabendo por
terceiros que tem um filho; tentando ajudar, faz uma doao, mas dispe
expressamente na escritura que est fazendo a doao porque foi informada
que o donatrio seu filho; caso seja comprovado que o donatrio no filho,
a doao poder ser anulada).

6.1.2. Dolo
A pessoa induzida em erro pelo outro contratante ou por terceiro.
Existe um elemento objetivo de induzimento, sendo mais fcil a sua prova,
tendo visto poder haver testemunhas. Dolo o induzimento malicioso prtica
de um ato que prejudicial ao agente.
Segundo o disposto no artigo 146 do Cdigo Civil, o dolo pode ser:

Principal: aquele que a causa do negcio, ou seja, o dolo que foi

responsvel pelo negcio. Se no houvesse o induzimento, a pessoa
no faria o negcio.

Acidental: aquele que a seu despeito o negcio teria sido realizado,

mas em condies melhores para a vtima. Como no a causa do
negcio, o dolo acidental no anula o mesmo, mas d direito a perdas
e danos.

H uma segunda classificao doutrinria, que divide o dolo em:

Dolus bonus (dolo bom): o dolo tolervel nos negcios em geral, ou

seja, as pessoas no se sentem enganadas porque j esperam esse tipo
de dolo; normal, fazendo parte do comrcio, e no causa nulidade do
negcio.
20/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

Dolus malus (dolo mau): aquele exercido com a inteno de

prejudicar e, se for provado, causa nulidade do negcio.

O dolo pode ser exercido por ao ou por omisso. Geralmente o dolo

praticado por ao. O artigo 147, no entanto, prev um dolo por omisso,
situao em que um dos contratantes omite uma circunstncia relevante que, se
fosse conhecida pelo outro contratante, no haveria o negcio. O legislador
quis, com isso, proteger a boa-f nos negcios. Essa omisso dolosa pode ser
chamada de reticncia.
O dolo pode ser da parte ou de terceiro. O Cdigo Civil tem uma regra
especial sobre o dolo de terceiro. Em geral, o dolo de terceiro no anula o ato,
visto que o terceiro no parte no negcio, salvo se a outra parte souber do
dolo. Ento, no caso de o terceiro agir por si s, no tendo o outro contratante
conhecimento do dolo, s caber vtima ao de perdas e danos contra o
terceiro que agiu de m-f. Dispe o artigo 148: "Pode tambm ser anulado o
negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse
ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio
jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem
ludibriou".
Ainda, o dolo pode ser unilateral e bilateral. O dolo bilateral quando os
dois contratantes tentam enganar-se um ao outro, ou seja, h dolo de ambas as
partes. Neste caso, no h ao cabvel para nenhuma das partes, visto terem
ambas agido de m-f.

21/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

6.1.3. Coao
Ocorre quando algum fora uma pessoa para que ela faa ou deixe de
fazer alguma coisa. A coao pode ser:

Absoluta: quando o coator usa fora fsica e a vtima no chega a

manifestar a sua vontade, agindo mecanicamente. Neste caso, o ato
inexistente, visto que no houve um dos requisitos de existncia do
negcio jurdico, que a manifestao de vontade. No um vcio do
consentimento, visto que sequer houve o consentimento;

Relativa: tambm chamada de coao moral, ocorre quando o coator

faz uma grave ameaa vtima, que ter a opo de ceder ou de
resistir ela. Neste caso, existe um vcio do consentimento, visto que
houve a manifestao da vontade, embora sob presso.

Nos casos de negcio jurdico, o artigo 151 do Cdigo Civil faz uma
srie de exigncias para que se caracterize a coao que vicie o negcio. So
requisitos da coao:

a coao deve ser a causa do negcio, ou seja, se no houvesse a

coao no haveria o negcio;

a coao deve ser grave, ou seja, quando causa um fundado temor, um

receio na vtima. O artigo 153 do Cdigo Civil no considera coao o
simples temor reverencial, visto que no tem gravidade suficiente;

a coao deve ser injusta, ou seja, coao ilegal. O artigo 153, na 2.

parte, no considera coao o exerccio normal de um direito;

22/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

a coao deve ser proporcional, ou seja, o legislador exige que haja

uma certa proporo entre os provveis prejuzos que a vtima possa
ter. Deve-se levar em considerao que essa proporcionalidade
relativa, visto que existem coisas que possuem grande valor
estimativo;

a coao deve recair sobre a pessoa do contratante, algum de sua

famlia ou seus bens. A doutrina entende que a palavra famlia
descrita na lei deve ser entendida no seu mais amplo sentido, devendo
ser includas todas as pessoas que possuem uma relao de intimidade
com o contratante que est sendo coagido.

O artigo 152 do Cdigo Civil dispe que, ao apreciar a gravidade da

coao, o Juiz deve levar em conta as condies pessoais da vtima, ou seja, a
idade, a sade, o temperamento, o sexo e outras circunstncias que possam
influir na gravidade da coao.
A coao pode ser da prpria parte ou de terceiro. O legislador entendeu
que a coao mais grave que o dolo e, por conseqncia, a coao exercida
por terceiro sempre viciar o ato, ainda que o outro contratante no tenha
sabido que houve coao por parte de terceiro.

6.1.4. Estado de Perigo

Dispe o artigo 156 do Cdigo Civil: "Configura-se estado de perigo
quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua
famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao

23/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no

pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias".
, portanto, a hiptese de algum, ameaado por perigo iminente, anui
em pagar preo desproporcional para o seu livramento. Temos o exemplo do
nufrago que oferece ao seu salvador recompensa exagerada ou o caso do
doente que se dispe a pagar alta cifra para obter a cura pelo mdico.
Nas hipteses acima mencionadas no nem justo que o salvador fique
sem remunerao e nem justo que o obrigado empobrea. O ato calamitoso no
foi provocado por ningum, apenas o contrato foi efetuado de maneira
desvantajosa. O perigo no provocado por qualquer contratante, por isso o
problema no simples.
Diante da contraposio de interesses, em que ambas as partes obram de
boa-f, a mera anulao do negcio jurdico, exonerando o declarante de
cumprir sua obrigao conduz a um resultado injusto. O autor da promessa
anulada enriqueceu indevidamente. Nesses casos, o juiz deve apenas invalidar
o negcio jurdico no que exorbite como determinou o pargrafo nico do
artigo 156 do Cdigo Civil.

6.1.5. Leso
Disciplina o artigo 157 do Cdigo Civil: "Ocorre a leso quando uma
pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao
manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 1. Aprecia-se
a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que
foi celebrado o negcio jurdico. 2. No se decretar a anulao do negcio,
se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com
a reduo do proveito".
24/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

Portanto, a leso o prejuzo que um contratante experimenta quando,

em contrato comutativo, deixa de receber valor correspondente ao da prestao
que forneceu. uma instituio fundada na eqidade e se inspira na idia de
equivalncia das prestaes.
Apresenta como principais requisitos:
1.) Comutatividade contratual. Deve haver presuno de equivalncia
das prestaes, tendo ambas as partes pr-cincia de suas prestaes;
2.) Desequilbrio entre as prestaes no momento da celebrao do
contrato;
3.) Grande desproporo, gerando enriquecimento para uma das partes e
empobrecimento para outra;
4.) deciso judicial. S o juiz pode rescindir ou modificar o contrato;
5.) Possibilidade da parte reequilibrar o contrato.

6.2. Vcio Social

No vcio social embora a vontade se manifeste de acordo com o desejo
dos contratantes, a inteno sempre de prejudicar um terceiro.

6.2.1. Fraude contra credores

Baseia-se no princpio da responsabilidade patrimonial: o patrimnio
do devedor que responde por suas obrigaes. Ocorre a fraude contra
credores quando um devedor pratica negcios que o torne insolvente. Ainda
25/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

que o devedor venda algum bem, se restarem bens suficientes para pagar as
dvidas, no ser considerado insolvente.
O Cdigo Civil dispe quatro situaes em que podem ocorrer fraudes
contra credores, as quais passamos a analisar:
a) Alienaes onerosas (artigo 159 do Cdigo Civil)
a situao mais comum de fraude contra credores. Se o devedor vende
seus bens, tornando-se insolvente, caracteriza-se fraude contra credores. O
terceiro adquirente poder estar de boa-f (quando no sabe da situao real do
devedor) ou de m-f (quando sabe da situao real do devedor). Havendo
boa-f do terceiro adquirente, os bens no retornam ao devedor para o
pagamento dos credores.
So dois os requisitos exigidos para que os credores tenham sucesso na
ao contra o devedor que vende seus bens para fraudar os credores:

eventus damni: o credor deve provar que, com a venda, o devedor se

tornou insolvente, no mais possuindo bens suficientes para o
pagamento de suas dvidas;

consilium fraudis (m-f do terceiro adquirente): no h necessidade

de se provar que o terceiro adquirente estava combinado com o
devedor, bastando a prova de que ele estava ciente da situao
financeira do devedor.

artigo 159 do Cdigo Civil prev duas presunes de m-f do

terceiro adquirente:

quando era notria a insolvncia do devedor;

26/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

quando o terceiro adquirente tinha motivos para conhecer a m

situao financeira do devedor. Os tribunais estabeleceram quando o
terceiro teria motivos (parentes prximos, amizade ntima, negcios
feitos anteriormente etc.). Essa presuno no absoluta, visto que o
legislador deixou meio vago quanto aos motivos.

b) Alienaes ttulo gratuito e remisses de dvidas (artigo 158 do

Cdigo Civil)
Quando o devedor faz doaes de seus bens. Quando se trata de doaes,
o nico requisito que os credores devem provar a insolvncia do devedor.
No h necessidade de prova da m-f do terceiro adquirente. Ocorre fraude na
remisso de dvidas quando o devedor credor de terceiro e deixa de cobrar o
seu crdito, perdoando o terceiro devedor.

c) Pagamento de dvida ainda no vencida, estando o devedor

insolvente (artigo 162 do Cdigo Civil)
Quando o devedor j est insolvente e privilegia o pagamento a um
credor que tem uma dvida ainda no vencida. Se isso ocorrer, os outros
devedores podero ingressar com uma ao contra o credor que recebeu.
Havendo o pagamento de dvida no vencida, a presuno de fraude se torna
absoluta.

27/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

d) Concesso de garantia real a um credor quirografrio, estando o

devedor insolvente (artigo 163 do Cdigo Civil)
Quando o devedor, j insolvente, resolve privilegiar um dos credores
quirografrios, dando-lhe uma garantia real (exemplo: hipoteca de um imvel).
Neste caso, os outros credores podem ingressar com uma ao para anular essa
garantia.

7. AO PAULIANA OU REVOCATRIA

A ao pauliana somente utilizada nos casos de fraude contra credores.

No se confunde esta com a ao revocatria da Lei de Falncias.
A ao pauliana foi tratada no Cdigo Civil como uma ao anulatria,
portanto de natureza desconstitutiva. Se o juiz julga procedente a ao, ele
anular a venda ou a doao do bem. Hoje, a jurisprudncia passou a
considerar a ao pauliana como ao declaratria de ineficcia do negcio
jurdico em face dos credores que a ajuizaram. Ento, no haver anulao, o
Juiz autorizar os credores a penhorarem os bens alienados pelo devedor.

7.1. Legitimidade Ativa

O artigo 158 do Cdigo Civil dispe que somente credor quirografrio
est legitimado para propor ao pauliana, e desde que j fosse credor na data
da alienao, visto que o credor quirografrio depende dos bens do devedor
para a quitao da dvida. Excepcionalmente, o credor com garantia real

28/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

poder propor ao pauliana nos casos em que j tenha esgotado a garantia e

sem conseguir quitar o seu crdito.

7.2. Legitimidade Passiva

O artigo 161 dispe que a ao pauliana poder ser proposta contra o
devedor e os terceiros adquirentes de m-f.
O artigo 164 do Cdigo Civil dispe que so vlidos os negcios
ordinrios indispensveis manuteno de seu comrcio, indstria e
agricultura. O artigo 160 do Cdigo Civil trata de uma situao que a doutrina
chama de fraude no consumada. H a permisso de que o terceiro
adquirente de boa-f que d um sinal e fica de pagar o preo, descobrindo a
situao do devedor , para evitar a consumao da fraude, pode depositar o
restante do preo em juzo, requerendo a citao dos credores para,
eventualmente, levantarem o dinheiro depositado.

8. DIFERENAS ENTRE A FRAUDE CONTRA CREDORES E A

FRAUDE EXECUO

FRAUDE CONTRA CREDORES

FRAUDE EXECUO

defeito do negcio jurdico,

regulada no direito privado (CC)

incidente do processo, regulada

no direito pblico (CPC)

Ocorre quando o devedor ainda no

responde nenhuma ao ou
execuo.

Pressupe demanda em
andamento.

29/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

S pode ser alegada em ao

pauliana.

Pode ser alegada incidentalmente;

no depende da propositura de
nenhuma ao.

Exige-se a prova da m-f do 3.

adquirente, em se tratando de
alienao onerosa.

No exigida a prova da m-f do

3. adquirente, visto estar
presumida.

No caso da presuno da demanda em andamento na fraude execuo,

existem duas correntes:
1. Corrente: considera-se proposta a demanda desde a distribuio da
ao;
2. Corrente: exige prvia citao do devedor para existir a fraude
execuo (considera-se proposta a ao a partir da citao). Sobre o assunto, a
segunda corrente a que prevalece na jurisprudncia.
H uma corrente que admite a alegao de fraude contra credores em
embargos de terceiros (exemplo: em uma ao de cobrana, o credor penhora
um bem que supe ser do devedor, e o terceiro que adquiriu o bem ingressa
com embargos de terceiros; o credor se defende, alegando que o terceiro estava
de m-f, existindo a fraude contra credores). A Smula 195 do Superior
Tribunal de Justia, entretanto, disps o contrrio: no cabe alegao de
fraude contra credores em embargos de terceiros.
Tanto na fraude contra credores quanto na fraude execuo, o juiz no
anula o ato, apenas declara a sua ineficcia em relao aos credores.
O ato jurdico anulvel aquele que vem inquinado com um defeito que
no ofende de forma direta ao interesse social, ofendendo a ordem particular.
Possui uma diferena de grau com o ato nulo, sendo mais tnue, mais brando.
30/31

____________________________________________________________________________ MDULO IV

De acordo como artigo 171 do Cdigo Civil o ato anulvel quando praticado
por pessoa relativamente incapaz, ou nos vcios acima estudados, isto , no
caso de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.
Ao contrrio do ato nulo, o ato anulvel determinado atravs de uma
ao desconstitutiva, tendo, por conseguinte, eficcia ex nunc, isto , sem
qualquer retroatividade. Por tais motivos a nulidade relativa convalesce e s
pode ser alegada por pessoa juridicamente interessada, no podendo ser
alegada nem pelo Representante do Ministrio Pblico e nem pelo juiz de
Ofcio. O ato suscetvel de ser ratificado. A anulao do negcio jurdico, no
caso dos vcios de vontade ou social, decai em quatro anos (artigo 178 do
Cdigo Civil). Em todas as hipteses da Parte Especial que a lei falar que o ato
anulvel, porm sem estabelecer prazo, este ser de dois (2) anos contados da
concluso do ato (artigo 179 do Cdigo Civil).

31/31

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO V

DIREITO CIVIL
Prescrio

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

_____________________________________________________________________________ MDULO V

DIREITO CIVIL
Prescrio
Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. CONCEITO

a perda da ao atribuda a um direito por no ter sido exercida no

prazo fixado em lei. Faz com que a pessoa perca a ao atribuda ao seu
direito. H a conservao do direito, mas no haver mais ao para exerc-lo
em juzo. A prescrio se destina a consolidar os direitos de maneira que no se
caiba mais discusso sobre o assunto. tratada na Parte Geral do Cdigo Civil.

2. REQUISITOS

2.1. Inrcia do Titular ante a Violao do seu Direito

A pessoa no prope nenhuma ao quando tem seu direito violado.

2.2. Decurso do Prazo Estabelecido em Lei

O artigo 205 do Cdigo Civil dispe que tanto as aes pessoais quanto
as reais prescrevem em 10 anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.
Portanto, os antigos prazos de 20 anos para prescrio das aes pessoas e 15
anos para as aes reais, restaram concentrados no prazo mximo de 10 anos.
1/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

bom lembrarmos que no Cdigo Civil de 1916 o prazo chegou a ser de 30

anos e foi reduzido para 20 anos por fora da Lei 2437/55. Portanto, uma
evoluo a diminuio de prazos.
A regra geral do artigo 205 do Cdigo Civil deve ser entendida dentro de
algumas limitaes, pois tanto as aes meramente declaratrias quanto as
aes desconstitutivas ou constitutivas so, em tese, imprescritveis.

3. AES IMPRESCRITVEIS
3.1. Aes que Versem sobre os Direitos da Personalidade
No existe prazo prescricional para aes que defendem direito vida,
liberdade etc.

3.2. Aes que Versem sobre o Estado da Pessoa

Aes de interdio, separao judicial, divrcio, investigao de
paternidade etc.

3.3. Aes que tm por Objeto Bens Pblicos

A Smula n. 340 do Supremo Tribunal Federal dispe que os bens
pblicos no podem ser objetos de usucapio (que uma forma de prescrio).

3.4. Aes de Exerccio Facultativo

2/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

So aes de diviso, de demarcatria etc. Algumas aes podem ser

propostas ainda que no tenha havido violao de direito algum. Estas aes
so as chamadas Aes de Exerccio Facultativo. No h prazo prescricional,
visto no haver violao de direitos.

3.5. Ao Reivindicatria
No prescreve, visto ser ao especfica para a defesa do domnio do
direito de propriedade e o domnio perptuo (no se perde o domnio pela
no utilizao do bem). Pode-se, entretanto, perder o domnio nas causas
previstas em lei (exemplos: usucapio em favor de terceiro, desapropriao,
renncia, abandono etc.). No ocorrendo nenhuma dessas causas, o
proprietrio no perde o domnio.

4. PRESCRIO AQUISITIVA
Conhecida como usucapio. Acarreta a aquisio do domnio de um bem
pelo decurso do tempo. tratada pelo Cdigo Civil na Parte Especial. O artigo
1.244 uma espcie de trao de unio entre a prescrio aquisitiva e a
prescrio extintiva, dispondo que as mesmas causas que impedem, suspendem
e interrompem a prescrio aplicam-se tambm ao usucapio.

5. PRESCRIO E INSTITUTOS AFINS

So institutos que tambm tm relao com o decurso do tempo.
5.1. Precluso
3/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

a perda de uma faculdade processual por no ter sido exercida no

momento oportuno. Em cada fase do processo, a lei faculta s partes
praticarem certos atos. Caso as partes no pratiquem os atos na fase em que a
lei lhes faculta, perdem a oportunidade, ocorrendo a precluso.

5.2. Perempo
Tambm de natureza processual, consiste na perda da ao atribuda a
um direito pelo autor contumaz (aquele que reitera no erro) que deu causa a
trs arquivamentos sucessivos (artigo 268, pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Civil). Se houver trs extines por abandono da causa, ocorrer o
fenmeno da perempo, que impede que o autor proponha a ao uma quarta
vez.
O direito material, neste caso, no se perde, mas no poder mais ser
exigido por meio de ao. Este direito somente poder ser alegado em defesa.

5.3. Decadncia
Chamada tambm de caducidade. O Cdigo Civil de 1916 no se referia
decadncia, ficando um pouco difcil distinguir quais prazos so
prescricionais e quais prazos so decadenciais. A doutrina e a jurisprudncia
sempre foram pacficas em admitir os vrios prazos decadenciais do Cdigo
Civil de 1916. O atual Cdigo Civil tem um captulo sobre a decadncia
(artigos 207 a 211). Existem alguns critrios para a distino.

5.3.1. Quanto aos efeitos

4/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

A prescrio no corre contra determinadas pessoas e a decadncia corre

contra todas as pessoas.

5.3.2. Quanto origem

Na prescrio, o direito antecede a ao, que s nasce quando aquele
violado. Na decadncia, o direito e a ao nascem no mesmo instante
(exemplo: ao negatria de paternidade prazo decadencial, visto que, no
momento em que a criana nasce, j comea a correr o prazo para a
propositura da ao).

5.3.3. Quanto natureza

Na prescrio, o que perece a ao que protege o direito e, na
decadncia, o prprio direito que perece. Os processualistas corrigem esse
critrio dizendo que, na prescrio, perece a pretenso que atinge a ao.
O critrio de Agnelo Amorim Filho partiu da diviso das aes em
declaratrias, condenatrias e constitutivas ou desconstitutivas. Se a ao for
de natureza condenatria, o prazo ser prescricional. Se a ao for de natureza
constitutiva ou desconstitutiva, com prazo previsto em lei, o prazo ser
decadencial, entretanto sero imprescritveis caso no haja prazo previsto em
lei (exemplo: divrcio). As aes declaratrias so sempre imprescritveis, pois
visam apenas a obteno de uma certeza jurdica.
A jurisprudncia entende que a ao negatria de paternidade
imprescritvel.
6. DISPOSIES GERAIS
5/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

O artigo 191 do Cdigo Civil dispe sobre a renncia da prescrio, ou

seja, a renncia ao direito de argir para a qual a ao est prescrita. Admite-se
a renncia da prescrio quando a prescrio j estiver consumada e quando a
renncia no prejudicar terceiros.
O prprio artigo dispe que a renncia pode ser expressa ou tcita.
Geralmente, a renncia tcita, decorrendo da conduta do devedor. No se
admite a renncia antecipada, visto ser a prescrio de ordem pblica.
Os terceiros que poderiam ser prejudicados com a renncia da prescrio
so, em geral, outros credores (exemplo: um credor ingressa com uma ao
que est prescrita; o devedor, se pagar a dvida, no ter como pagar os outros
credores; no caso, no poder o devedor renunciar a prescrio).
O Cdigo de Processo Civil dispe que quando o ru no alega matria
no primeiro momento que se manifestou nos autos, ele perder o direito aos
honorrios. uma sano de ordem processual. Caso o ru alegar a prescrio
na contestao, o autor da ao arcar com o nus da sucumbncia.
A prescrio poder ser alegada a qualquer tempo. O Superior Tribunal
de Justia, entretanto, julgando os recursos especiais, criou a figura do prquestionamento, ou seja, ele somente conhecer a matria que j foi alegada
anteriormente. Ento, embora a prescrio possa ser alegada a qualquer tempo,
no poder ser alegada pela primeira vez em Recurso Especial.
O juiz no pode conhecer de ofcio a prescrio de direitos patrimoniais
(artigo 194 do Cdigo Civil). Ento, a prescrio de direitos no patrimoniais
pode ser conhecida de ofcio. O prazo, no caso de direitos no patrimoniais,
entretanto, decadencial. Conclui-se, portanto, que a prescrio no pode ser
6/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

conhecida de ofcio, mas a decadncia poder, visto versar sobre direitos no

patrimoniais (artigo 210 do Cdigo Civil).

7. SUSPENSO E INTERRUPO DA PRESCRIO

A suspenso decorre automaticamente de certos fatos previstos em lei,

ou seja, acontecendo um fato que a lei considera como causa de suspenso, a
prescrio ser suspensa automaticamente.
A interrupo depende de provocao do credor, ou seja, exige-se um
comportamento ativo do credor. A maneira mais utilizada para interromper a
prescrio a notificao judicial. O credor faz uma notificao judicial ao
devedor para fim de interromper a prescrio.
Na suspenso, o prazo recomea a correr pelo perodo faltante, ou seja,
somam-se os perodos. Na interrupo, o prazo recomea a correr por inteiro a
partir do ato interruptivo. A interrupo devolve o prazo inteiro da prescrio.
O Cdigo Civil trata separadamente da suspenso e da interrupo, ou
seja, as causas que impedem ou suspendem a prescrio esto nos artigos 197
e 198, e as causas que interrompem a prescrio esto no artigo 202 do Cdigo
Civil.

7.1. Causas que Impedem ou Suspendem a Prescrio

Os fatos impedem a prescrio quando ela no comeou a correr, e os
mesmos fatos suspendem a prescrio quando esta j comeou a correr. O
7/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

mesmo fato, dependendo do momento que acontece, pode impedir ou

suspender a prescrio.
O artigo 197 do Cdigo Civil tem quatro incisos que tratam de pessoas
que possuem um relacionamento com base na confiana. Para evitar que haja
discrdia entre essas pessoas, a prescrio est impedida ou suspensa.

7.1.1. Artigo 197, inciso I, do Cdigo Civil

No caso de casamento. No corre prescrio entre os cnjuges enquanto
eles estiverem casados.

7.1.2. Artigo 197, inciso II, do Cdigo Civil

Relao de ptrio poder. No corre prescrio entre pais e filhos
enquanto existir o ptrio poder. Extinto o ptrio poder, comea a correr a
prescrio.

7.1.3. Artigo 197, inciso III, do Cdigo Civil

Relao de tutela e curatela. No corre prescrio entre tutor e tutelado
durante a tutela nem entre curador e curatelado durante a curatela.
O artigo 198 do Cdigo Civil dispe trs fatos que impedem ou
suspendem a prescrio. Neste caso, o legislador tem por objetivo proteger
certas pessoas.

8/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

7.1.4. Artigo 198, inciso I, do Cdigo Civil

No corre prescrio contra os absolutamente incapazes. A prescrio,
entretanto, corre a favor deles, ou seja, se a prescrio for para beneficiar o
absolutamente incapaz, ela correr normalmente.

7.1.5. Artigo 198, inciso II, do Cdigo Civil

No corre prescrio contra os ausentes do pas que estejam a servio da
Unio, dos Estados, dos Municpios ou do Distrito Federal.

7.1.6. Artigo 198, inciso III, do Cdigo Civil

Protege as pessoas que estejam servindo o pas em tempo de guerra.
Neste caso, no importa se est dentro ou fora do pas.
O princpio da actio nata significa que enquanto no nasce a ao, no
corre prescrio, ou seja, enquanto a dvida no est vencida, no corre o prazo
prescricional. Somente comea a correr o prazo prescricional a partir do
momento que o credor tiver o direito de ingressar com a ao.
Prescrio intercorrente a que ocorre no curso da demanda, durante o
andamento da ao. Nem todos os autores admitem a existncia desta
prescrio. Os tribunais esto admitindo, nos casos de execuo de ttulo, em
que o autor no d andamento na ao, a prescrio intercorrente.
A citao, regulada pelo artigo 175 do Cdigo Civil de 1916, no
interrompia a prescrio por vcio de forma quando for circunduta ou quando
perempta a instncia ou a ao. Hoje, a citao regulada pelo Cdigo de
Processo Civil, no tendo disposio no Cdigo Civil. A citao ser nula por
9/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

vcio de forma quando o Oficial de Justia no observar as formalidades que a

lei exige. Faltando alguma das formalidades, a citao nula.
Anteriormente, a citao era considerada nula quando o autor deixava de
comparecer audincia e no ratificava o pedido feito na inicial. Tambm era
considerada nula quando o juiz extinguia o processo sem julgamento do mrito
(quando perempta a instncia ou a ao). Hoje, no existem essas nulidades. O
autor deve promover a citao do ru, ou seja, deve dar os meios para que se
faa a citao do ru.
Os efeitos da citao retroagiro data do ajuizamento da ao (artigo
219, 1., do Cdigo de Processo Civil). A citao deve ser feita em 10 dias,
sendo prorrogado automaticamente por 90 dias. Se a citao no for feita no
prazo, por qualquer circunstncia que no seja culpa do autor, h uma smula
que dispe que a parte no poder ser prejudicada por problemas decorrentes
na mquina da justia.
O segundo modo de interrupo da prescrio o protesto, ainda que
ordenado por juiz incompetente. Este protesto, a que se refere o artigo 202,
inciso II, do Cdigo Civil, o protesto judicial que est disposto no rol das
medidas cautelares do Cdigo de Processo Civil. A Smula n. 153 do Supremo
Tribunal Federal dispe que simples protesto cambirio no interrompe a
prescrio.
O artigo 202, inciso V, do Cdigo Civil dispe que tambm interrompe a
prescrio qualquer ato que constitua em mora ao devedor. Utiliza-se, ento, a
notificao judicial para fim de interrupo da prescrio.
Interrompida a prescrio, o prazo volta a correr por inteiro. No h um
limite para interrupo da prescrio, ou seja, o autor pode interromper a

10/11

_____________________________________________________________________________ MDULO V

prescrio quantas vezes for necessrio sem, no entanto, haver abuso de direito
por parte do autor.
Existe uma nica hiptese em que se pode interromper a prescrio uma
s vez. O Decreto-lei n. 4.597/42 dispe que, no caso de ao contra a Fazenda
Pblica, s pode haver prescrio interrompida uma nica vez e o prazo
voltar a correr pela metade.
O inciso IV do artigo 202 do Cdigo Civil dispe que a habilitao de
crdito em inventrio ou em concurso de credores tambm interrompe a
prescrio. Quando o credor habilita o crdito, entende-se que ele tem interesse
de receber, por este motivo h interrupo da prescrio.
O inciso VI do artigo 202 do Cdigo Civil a nica hiptese em que h
interrupo da prescrio sem ao do credor. Dispe que qualquer ato
inequvoco do devedor que importe reconhecimento da dvida interrompe a
prescrio.
O artigo 204 do Cdigo Civil dispe sobre as obrigaes solidrias e
divisveis. Quando existem vrios credores solidrios e um deles toma a
iniciativa de interromper a prescrio, todos os outros credores sero
beneficirios. Se a obrigao for, entretanto, divisvel, a prescrio somente se
interrompe para aquele credor que tomou a iniciativa de interromper a
prescrio.

11/11

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO VI

DIREITO CIVIL

Atos Ilcitos
Responsabilidade Civil
Dano

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

DIREITO CIVIL
Atos Ilcitos
Responsabilidade Civil
Dano

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. ATOS ILCITOS

As disposies sobre os atos ilcitos, no Cdigo Civil, so encontradas

nos artigos 186 a 188. Dispe o artigo 186 do diploma civil que aquele que,
por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. A
verificao da culpa e a avaliao da responsabilidade regulam-se pelo
disposto nesse cdigo, nos artigos 927 a 943 e 944 a 954.
Ato ilcito , portanto, a infrao ao dever de no lesar outrem. A leso
abarcada pelos dispositivos legais trata-se daquela que cause dano, tanto de
natureza patrimonial quanto de natureza moral.
O referido artigo impe a todas as pessoas o dever de no lesar outrem
(neminen laedere). Todo aquele que causa um dano deve repar-lo, desde que
a vtima prove que o causador do dano agiu com culpa. Assim, o diploma civil
ptrio adotou, como regra, a teoria subjetiva, segundo a qual deve-se proceder
na anlise da existncia de culpa do agente.
A culpa pelos atos ilcitos, a que se refere o artigo 186, tem sentido
1/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

amplo, abrangendo tanto o dolo quanto a culpa em sentido estrito

(imprudncia, negligncia ou impercia) e recebe a denominao de culpa
aquiliana, em decorrncia de sua origem (Lex Aquilia).
Em alguns casos, o ato poder ser ilcito tanto na esfera civil quanto na
penal, podendo, ainda, ser somente um ilcito penal. Entretanto, deve-se
salientar que, na maioria das vezes, o ilcito penal tambm ilcito civil, pois
este sempre, ou quase sempre, gera um prejuzo vtima.
As implicaes decorrentes de um ilcito civil so diferentes daquelas
que decorrem de um ilcito penal, uma vez que aquele tem como conseqncia
tornar o agente responsvel pela reparao do dano, a teor do que dispe o
artigo 186 do Cdigo Civil (responsabilidade civil) sendo tal responsabilidade
de cunho patrimonial. Com relao aos ilcitos penais, ao agente imputado
castigo corporal, sendo a responsabilidade de cunho pessoal, no se
transferindo a terceiros como possvel de ocorrer na responsabilidade civil. A
ttulo de exemplo, temos a responsabilidade civil do pai que responde pelo ato
do filho, do patro que responde por ato de seu empregado, do Estado que
responde pelos atos do servidor.

2. RESPONSABILIDADE CIVIL

Na apreciao da responsabilidade, como anteriormente mencionado, o

Cdigo Civil adotou a teoria clssica chamada teoria subjetiva, segundo a qual
a vtima tem o nus de provar a culpa (em sentido amplo) do causador do
dano. Essa teoria passou a ser injusta para a vtima, uma vez que, em alguns
casos, muito difcil provar a culpa do causador do dano. Em decorrncia
dessa dificuldade, adotou-se a presuno de culpa em certas situaes, como
2/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

o caso da presuno de culpa do dono de animal que causa dano, como se

verifica no artigo 936 do Cdigo Civil.
Surge, ento, uma nova teoria chamada teoria objetiva, segundo a qual
aquele que obtm vantagens no exerccio de determinada atividade deve
responder pelos prejuzos que essa atividade lucrativa venha a causar. o
brocardo jurdico quem aufere os cmodos, arca tambm com os incmodos.
Nessa teoria a culpa no discutida, a responsabilidade baseia-se no risco
(princpio da eqidade).
Concluindo, possvel afirmar que a responsabilidade, via de regra, se
baseia na culpa e, em alguns casos (leis especiais), adotou-se a teoria objetiva.

2.1. Responsabilidade Objetiva

Trata-se daquela em que a vtima est dispensada de provar a culpa do
causador do dano, seja porque essa culpa presumida, seja porque a prpria lei
dispensa a prova.
A responsabilidade objetiva comporta graus. O grau mais elevado
aquele em que a lei exige, daquele que causou o dano, a indenizao, sem que
seja conferida ao agente qualquer possibilidade de provar sua inocncia.
No grau menos elevado, h possibilidade de inverso do nus da prova,
no caso de culpa presumida. Por isso, a doutrina classifica essa
responsabilidade objetiva em imprpria ou impura, pois o causador do dano
pode provar que no teve culpa. Essa responsabilidade se encontra no diploma
civil em alguns casos, como no artigo 936, que admite a inverso do nus da
prova.
A responsabilidade imprpria ou impura (que admite inverso do nus
3/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

da prova) a que impera no Cdigo de Defesa do Consumidor.

2.2. Responsabilidade Contratual e Extracontratual

A responsabilidade extracontratual advm de situao de fato, e no de
um contrato entre as partes. exemplo desta responsabilidade aquela
decorrente de um acidente de trnsito.
O artigo 186 fundamenta a responsabilidade extracontratual quando
dispe que toda pessoa que causar prejuzo a outrem ficar obrigada a
indenizar. Impe a todos, como j mencionado anteriormente, o dever legal de
no lesar outrem.
As pessoas tambm podem, entretanto, ser obrigadas a reparar danos
decorrentes de inadimplemento contratual, ou seja, da quebra do dever
contratual. Esta a chamada responsabilidade contratual, a qual se resolve com
a verificao das perdas e danos sofridos, a teor do que dispe o artigo 389 do
Cdigo Civil. Assim, pode-se afirmar que h diviso na responsabilidade civil,
podendo ela ser classificada em extracontratual e contratual. Em ambas a
conseqncia a mesma, qual seja, reparar o prejuzo causado. A diferena
est no nus da prova.
No caso de responsabilidade contratual, todo inadimplemento considerase culposo (presuno relativa), no havendo necessidade de a vtima
preocupar-se com a prova da culpa; quem dever provar o inadimplente. A
menos que essa presuno de culpa seja ilidida pelo inadimplente, este dever
indenizar. O contrato ser elidido pelo inadimplente, caso prove a ocorrncia
de caso fortuito ou fora maior. Culpa e caso fortuito ou fora maior no so
compatveis entre si.
4/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

Quando se trata de responsabilidade extracontratual, no existe

presuno de culpa, salvo casos especiais, sendo da vtima o nus da prova,
no bastando a demonstrao do prejuzo (artigo 186 do Cdigo Civil).
A responsabilidade extracontratual exige alguns pressupostos:

ao ou omisso: omisso daquele que no podia se omitir;

culpa em sentido amplo: dolo e culpa em sentido estrito;

dano: pressuposto inafastvel de uma ao civil;

relao de causalidade.

Se presentes os pressupostos acima transcritos, o causador do dano fica

obrigado a indenizar. Na responsabilidade objetiva, os pressupostos se
reduzem a trs, uma vez que o requisito culpa dispensado.

2.3. Responsabilidade por Ato Prprio

Via de regra, o indivduo ser responsabilizado pelo ato que praticou.
Temos, entretanto, no Cdigo Civil, alguns casos de responsabilidade por ato
de terceiros, como o caso do artigo 932, no qual h presuno de culpa. Em
se tratando de pai e filho, a presuno relativa, ou seja, provada a culpa do
filho, presume-se a do pai, mas o pai ainda tem uma chance de provar que no
teve culpa. Diferente a presuno no caso da relao entre empregador e
empregado, a qual absoluta (o empregador assume o risco da atividade).
A vtima pode escolher quem acionar, no caso de mais de um autor, uma
vez que o artigo 942 do Cdigo Civil determina a solidariedade da
5/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

responsabilidade. Saliente-se que a solidariedade no se presume; ela resulta

da lei ou da vontade das partes.

2.4. Responsabilidade pelo Fato da Coisa ou Animal

O dano pode ser causado no s pelo agente, como tambm por coisas
que se encontram sob sua responsabilidade, como o caso da coisa que cai da
janela, vindo a atingir quem passa pela calada.
O artigo 1.384 do Cdigo Napolenico responsabilizava o guarda da
coisa inanimada. A palavra guarda foi usada no sentido de dono. Assim
surgiu a teoria do guarda da coisa inanimada, que responsabiliza o dono das
coisas em geral.
Essa teoria acolhida pelo Cdigo Civil ptrio em alguns artigos, tais
como os artigos 936 e 937.
O artigo 938 responsabiliza o dono do prdio de onde atirado ou cai
algum objeto. Por analogia, este dispositivo aplicado em todas as hipteses
ao dono da coisa em geral.
Esses artigos so mencionados como excees teoria subjetiva, pois
presumida a culpa do dono da coisa, mas no de forma absoluta. No Brasil,
portanto, a responsabilidade pelo fato da coisa ou do animal trata-se de
responsabilidade excepcional, uma vez que se trata de responsabilidade
objetiva imprpria ou impura.
Entende-se que o dono da coisa s responde se tinha domnio sobre a
coisa no momento em que ocorreu o fato. Se ele perde a disponibilidade da
coisa (furto, roubo etc.), no justifica a sua responsabilidade. Se, por sua
negligncia, concorreu para a perda da disponibilidade da coisa, ser, porm,
6/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

responsabilizado (artigo 186 do Cdigo Civil)

2.5. Responsabilidade das Pessoas Jurdicas de Direito Pblico

Passou por trs fases histricas:

1. fase irresponsabilidade do Estado: se o funcionrio pblico

causasse dano a algum, somente ele responderia por esse dano. Essa
fase durou enquanto durou a Monarquia, e era representada pela
clebre frase The King do not wrong. No Brasil, essa fase terminou
com a edio do Cdigo Civil;

2. fase artigo 15 do Cdigo Civil de 1916: a responsabilidade do

Estado passou a ser subjetiva, ou seja, a vtima precisava provar a
culpa do funcionrio para que o Estado fosse obrigado a indenizar
pelo dano;

3. fase Constituio de 1946: a responsabilidade do Estado foi

regulamentada, passando a ser tratada como Direito Pblico (Fase
Publicista). A responsabilidade do Estado passou a ser objetiva, sendo
regulada como matria constitucional. partir dessa modificao, a
vtima no precisa mais se preocupar em provar a culpa do
funcionrio, somente dever provar que sofreu um dano e a relao de
causalidade entre esse dano e o ato de algum funcionrio pblico no
exerccio de suas funes ou pela execuo de um servio pblico.

No Direito Administrativo, surgiram algumas teorias que fizeram com

que as Constituies, a partir de 1946, acolhessem essa responsabilidade
objetiva, tendo como fundamento que o Estado presta servios de risco e
7/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

dever assumir todos os riscos de dano que possa haver no servio pblico.
Dessas teorias, sobressaram-se duas para justificar a responsabilidade objetiva
do Estado:

Teoria do Risco Integral: muito rigorosa para com o Estado. Parte

do princpio de que o Estado teria assumido integralmente todos os
riscos dos danos que os particulares sofressem por conta dos servios
pblicos. No admite qualquer forma de defesa para o Estado, no
podendo alegar , nem mesmo, caso fortuito ou fora maior. Por essa
rigidez, ela no foi acolhida pelo sistema jurdico brasileiro.

Teoria do Risco Administrativo: consiste em responsabilizar

objetivamente o Estado, mas ao mesmo tempo permitir que o Estado
possa afastar sua responsabilidade, provando a culpa exclusiva da
vtima, caso fortuito ou fora maior. Essa teoria inverte o nus da
prova, ou seja, hoje quem dever provar a culpa o Estado e no
mais a vtima. Ento, a inexistncia de testemunhas prejudica o
Estado, pois a ele incumbe a prova da culpa da vtima. Nos casos
em que h culpa concorrente da vtima, haver mitigao da
indenizao (indenizao ser reduzida pela metade).

O Estado responde no s por ao, mas tambm por omisso.O que se

discute se, em relao omisso, o Estado tambm ter responsabilidade
objetiva. Alguns autores entendem que quando o Estado se omitir, ele no ser
responsabilizado objetivamente, cabendo vtima a prova da culpa. Deve
haver a relao de causalidade entre o dano causado e a omisso do Estado.A
Constituio Federal de 1988 trata da responsabilidade do Estado no artigo 37,
6., trazendo duas inovaes em relao s constituies anteriores:
8/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

a substituio da palavra funcionrio por agente, o que causa

ampliao no espectro da responsabilidade, uma vez que agente
expresso mais abrangente;

estendeu a responsabilidade objetiva s pessoas jurdicas de Direito

Privado prestadoras de servio pblico, ou seja, as concessionrias e
as permissionrias de servio pblico tambm sero responsabilizadas
de maneira objetiva pelos atos praticados, assim, a ttulo de exemplo,
as empresas de servio de transporte coletivo sero responsabilizadas
objetivamente pela prtica de atos lesivos.

O 6. do artigo 37 da Magna Carta permite que o Estado mova ao

regressiva contra o funcionrio, ou seja, se o Estado vier a ser condenado por
culpa de seu funcionrio, ter direito de regresso contra ele. A
responsabilidade do funcionrio nesse caso, entretanto, subjetiva, ou seja,
depende de prova de culpa.
Com efeito, sempre que algum tem direito a uma ao regressiva contra
outrem, pode fazer uso da denunciao da lide para economia processual, nos
termos do artigo 70, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Ento, caso o
Estado tenha direito ao regressiva contra funcionrio, poder fazer uso do
instituto quando da apresentao da contestao. A lide principal ser aquela
que a vtima move contra o Estado e a lide secundria ser aquela em que o
Estado requer o regresso do funcionrio. Nesses casos, o juiz dever, em uma
nica sentena, decidir as duas aes. O juiz poder, entretanto, julgar
procedente a lide principal e improcedente a lide secundria se o Estado no
demonstrar a culpa do funcionrio.
Importante frisar a existncia de corrente que entende que no se poderia
9/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

denunciar da lide nos processos em que isso acarretasse um atraso na lide

principal. Ento, nesses casos, a denunciao da lide deveria ser indeferida,
pois a responsabilidade do Estado objetiva e a do funcionrio subjetiva,
havendo necessidade de demonstrao de culpa. Ento, como a sentena ser
nica, a lide principal ser atrasada. Essa mesma corrente tambm alega que
no haveria sentido a denunciao da lide, tendo em vista o antagonismo na
defesa do Estado, ou seja, contesta alegando culpa exclusiva da vtima e
denuncia a lide alegando que a culpa foi de seu funcionrio.
Oportuno se faz lembrar que h possibilidade de a vtima mover uma
ao contra o funcionrio e no contra o Estado. A vantagem que a execuo
seria mais rpida, no entanto a vtima teria que demonstrar a culpa, tendo em
vista que a responsabilidade do funcionrio pblico subjetiva.

3. DANO

Dano o efetivo prejuzo sofrido pela vtima de um ato.

Este pode ser:

patrimonial (material): atinge os bens da pessoa;

extrapatrimonial (moral): atinge a dignidade, a honra, ou seja, ofende

os direitos da personalidade.

H possibilidade de cumulao das duas modalidades de dano.

Ao tratar do dano patrimonial, cabe ao prejudicado pleitear o
10/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

ressarcimento do prejuzo. Quanto ao dano moral, pleiteia-se a reparao.

O dano pode ser:

direto;

indireto: chamado de dano em ricochete, que aquele que atinge uma

pessoa, mas, indiretamente, atinge um terceiro. Exemplo: matar o
marido que paga penso esposa.

Todo prejuzo deve ser indenizado. Para se calcular o valor do dano, no

se leva em conta o grau de culpa. O clculo da indenizao feito com base na
extenso do prejuzo. Todo prejuzo que a vtima puder provar ser indenizado.
O dano deve ser certo e atual, ou seja, no se pode indenizar o dano
futuro e meramente hipottico. Em casos de leses corporais, tem-se admitido
o reexame das leses.
O dano material segue, para sua apurao, a regra do artigo 402 do
diploma civil (perdas e danos). Esse artigo explica em que consistem as perdas
e danos: o que a pessoa efetivamente perdeu (dano emergente) e o que ela
razoavelmente deixou de lucrar (lucro cessante). A prova do lucro cessante
mais difcil, pois sempre baseada no pretrito, ou seja, no quanto vinha
rendendo em determinado perodo.
Alm das perdas e danos, outras verbas costumam ser acrescidas, tais
como a correo monetria, que incide desde a data em que a pessoa sofreu o
prejuzo, assim como os juros, que podem ser simples ou compostos. Os juros
legais so da ordem de 0,5% ao ms.
Juros simples so contados sempre sobre o montante inicial do prejuzo e
11/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

incidem desde a data do fato, conforme se verifica na Smula n. 54 do

Superior Tribunal de Justia: Mesmo quando o fato mero ilcito civil, sobre
o valor do prejuzo incidem os juros moratrios desde a data do fato.
Na indenizao podem incidir outras verbas, como no caso de morte do
chefe de famlia, em que cabe a ttulo de exemplo, o pagamento de 13. salrio.
Quando o falecido se trata de arrimo de famlia, esta passa a receber 2/3 (dois
teros) dos rendimentos mensais que o falecido ganhava, assim, considera-se
que o restante (um tero) era gasto pelo prprio do falecido.
O dano moral aquele que afeta no o patrimnio, mas os direitos da
personalidade (honra, dignidade, intimidade etc.), e podem, conforme
anteriormente mencionado, ser indenizado. O dano moral tem o sentido de
compensao, sem preocupao de encontrar um valor que corresponda
exatamente ao valor que supra a dor experimentada pela vtima. Trata-se de
consolo vtima.
As pessoas legitimadas a ingressar com ao pleiteando indenizao por
danos morais so as diretamente prejudicadas, que tambm teriam direito
compensao do dano material.
A cumulao de pedidos de dano moral e dano material possvel,
conforme se verifica na Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia : So
cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do
mesmo fato. Assim, Permite-se a cumulao do ressarcimento do dano moral
com a indenizao do dano material.
A Constituio Federal/88 acolheu o princpio de que o dano moral
indenizvel. O artigo 1. da Constituio assegura certos direitos bsicos,
dentre eles, o direito dignidade. Alm disso, determina o artigo 5., incisos V
e X, da Constituio Federal que assegurada a reparao do dano moral junto
12/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

com o material quando ocorre ofensa honra, imagem ou intimidade.

O dano moral atinge tambm a honra objetiva, que se trata daquilo que
outras pessoas pensam sobre o indivduo. Tanto que as pessoas jurdicas
podem pleitear o ressarcimento pelo dano moral. As pessoas jurdicas tm
honra objetiva (bom nome, conceito na sociedade).
Surge o problema de como calcular o dano moral. Hoje, fala-se em
buscar o valor como forma de compensao. Esta compensao tem duplo
carter, pois visa ao ressarcimento e sano, no deixando de observar o
princpio da reserva legal (no h pena sem prvia cominao legal), posto que
se trata de princpio aplicvel a todo o ordenamento jurdico, e no apenas no
Direito Penal.
No Brasil no seguido o sistema do tarifamento para apurao do
prejuzo sofrido em decorrncia do dano moral. Aqui, utiliza-se o sistema
aberto, ou seja, arbitramento pelo juiz a cada caso (artigos 944 a 946 do
Cdigo Civil).
O Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes de 1962, que foi revogado
pela Lei de Imprensa de 1967, trazia alguns critrios para apurao do dano
moral (situao econmica do ofendido e do ofensor etc.) Essas leis
estabelecem os valores mnimo e o mximo, que podem variar de 5 a 200
salrios mnimos.
O Supremo Tribunal Federal diz que esse limite mximo estaria
revogado tacitamente pela Constituio Federal, que no estabeleceu limite, o
que impede que haja interpretao restritiva.
Por esse motivo, a jurisprudncia entende que devem ser levados em
conta alguns critrios, como a situao econmica do ofensor e do ofendido
(a dor do pobre vale menos que a dor do rico).
13/14

_____________________________________________________________________________ MDULO VI

Como falamos acima, o Novo Cdigo Civil alm de diferenciar j no

artigo 186 o dano moral do dano material, outorgou absoluta liberdade ao juiz
para fixar o montante da indenizao por danos morais, no mesmo pensamento
j adotado tanto pelo Supremo Tribunal Federal quanto pelo Superior Tribunal
de Justia. Alm da norma acima citada, temos o disposto no artigo 944: "A
indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver
excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz
reduzir, eqitativamente a indenizao".

14/14

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO VII

DIREITO CIVIL

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. TEORIA GERAL DAS OBRIGAES

1.1. Consideraes Gerais

O Direito pode ser dividido em dois grandes ramos: direitos no
patrimoniais (que tratam dos direitos da personalidade, direito vida,
liberdade, honra etc.) e direitos patrimoniais (que tratam dos direitos que
envolvem valores econmicos).
O Direito das obrigaes e o Direito das coisas integram os direitos
patrimoniais. Entretanto, apesar de integrarem o mesmo ramo, no podem ser
confundidos, porque o primeiro trata de direitos pessoais e o segundo trata dos
direitos reais.
Direito pessoal o direito do credor contra o devedor, tendo por objeto
uma determinada prestao. Forma-se uma relao de crdito e dbito entre as
pessoas.
Direito real o poder direto e imediato do titular sobre a coisa, com
exclusividade e contra todos. Cria um vnculo entre a pessoa e a coisa (direito
de propriedade), e esse vnculo d ao titular uma exclusividade em relao ao
bem (erga omnes).
H, ainda, outras diferenas entre os direitos pessoais e os direitos reais:
1/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

a) Quanto formao

Direitos reais: tm origem na lei, no podem ser criados em um

contrato entre duas pessoas, sendo, por esse motivo, limitados.
Seguem o princpio do numerus clausus (nmero limitado).

Direitos pessoais: no resultam da lei, nascem de contratos entre

pessoas. H 16 contratos nominados pela lei, entretanto, possvel a
criao de contratos inominados, pois, para exsurgir um direito
pessoal, basta que as partes sejam capazes e o objeto seja lcito. Segue
o princpio do numerus apertus (nmero aberto.)

b) Quanto ao objeto

Direito das coisas: o objeto sempre um bem corpreo.

Direito pessoal: o objeto a prestao. Sempre que duas pessoas

celebram um contrato uma delas torna-se devedora de uma obrigao
em relao credora.

c) Quanto aos sujeitos

Direito pessoal: os sujeitos so o credor e o devedor (sujeito ativo e

sujeito passivo).

Direitos reais: costuma-se dizer que o direito real somente possui o

sujeito ativo porque esse ligado coisa (de um lado o titular e do
outro lado a coisa). A explicao, entretanto, didtica. Nos direitos
reais, em princpio, o sujeito passivo indeterminado porque todas as
pessoas do universo devem abster-se de molestar o titular (so direitos
oponveis erga omnes). No instante em que algum viola o direito do
titular, o sujeito passivo se define.
2/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

d) Quanto prescrio
A ao que protege os direitos pessoais chamada de ao pessoal e
prescreve em 10 anos, a no ser que exista uma regra especial (exemplo: aes
pessoais contra a Fazenda Pblica prescrevem em 5 anos).
As aes reais tambm prescrevem em 10 anos, adotando o Cdigo Civil
uma nica sistemtica para ambas as aes.
Pela sistemtica do Cdigo Civil de 1916 que as aes pessoais
prescreviam em 20 anos e as reais em 15 ou 10 anos, dependendo se era entre
ausentes ou presentes.
e) Quanto durao

Direitos pessoais: so transitrios, pois nascem, duram um certo

tempo e se extinguem (pelo cumprimento, pela compensao, pela
prescrio, pela novao etc.).

Direitos reais: so perptuos, significa dizer que no se extinguem

pelo no uso, entretanto, extinguem-se pelas causas expressas em lei
(por exemplo: desapropriao, usucapio em favor de terceiros,
perecimento da coisa, renncia etc.).

1.2. Conceito de Obrigao

Obrigao o vnculo jurdico que confere ao credor o direito de exigir
do devedor o cumprimento da prestao. Se h um direito pessoal, porque
duas pessoas se obrigaram uma com a outra.

3/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

1.3. Fontes das Obrigaes

Pode-se dizer que a obrigao resulta da vontade do Estado, por
intermdio da lei (exemplo: obrigao de prestar alimentos, obrigao do
patro responder pelo ato do empregado, obrigao do pai responder pelo ato
do filho etc) ou da vontade humana, por meio dos contratos (obrigao de dar,
fazer ou no fazer), das declaraes unilaterais da vontade (promessa de
recompensa e ttulo ao portador) e dos atos ilcitos (obrigao de reparar o
prejuzo causado a terceiro ato ilcito civil, previsto na Parte Geral do Cdigo
Civil).
Alguns autores entendem que a nica fonte de obrigao a lei, porque
ela quem obriga as pessoas a cumprirem os contratos que celebram ou as
declaraes de vontade que expressam ou, ainda, a repararem os danos que
causam.
Pode-se dizer, ento, que algumas vezes a lei a fonte imediata (direta)
da obrigao (exemplo: a obrigao alimentar), outras vezes, porm, ela a
fonte mediata (indireta) da obrigao.

1.4. Elementos Constitutivos da Obrigao

1.4.1. Elemento subjetivo
Diz respeito aos sujeitos da obrigao. Os sujeitos da obrigao so
chamados de credor (sujeito ativo) e devedor (sujeito passivo). Os sujeitos
podem ser pessoas naturais ou jurdicas, devendo ser determinados ou, ao
menos, determinveis. No se considera, como capaz de gerar uma obrigao,
um contrato em que os sujeitos sejam indeterminados.

4/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Pode haver contrato em que, a princpio, um dos sujeitos seja

indeterminado, mas no qual existam elementos que permitam determinar o
sujeito (exemplo: algum coloca um anncio prometendo recompensa para
quem encontrar um cachorro; de imediato no se sabe quem o credor da
obrigao, mas a declarao traz elementos que podem determinar o sujeito
ativo: quem encontrar o cachorro).

1.4.2. Elemento objetivo

Toda obrigao tem o seu objeto. O objeto da obrigao sempre uma
conduta humana que se chama prestao (dar, fazer ou no fazer). A prestao
tambm tem o seu objeto, que se descobre com a pergunta: o qu? (algum se
obriga a fazer fazer O QU?)
Pode-se dizer que o objeto imediato da obrigao a prestao, e o
objeto mediato da obrigao aquele que se descobre com a pergunta o qu?.

1.4.3. Vnculo jurdico

aquele que nasce das diversas fontes e que liga o credor ao devedor e
vice-versa.

1.5. Obrigao e Responsabilidade

A obrigao difere da responsabilidade. A obrigao, quando cumprida,
extingue-se. No cumprida, gera a responsabilidade por perdas e danos (artigo
389 do Cdigo Civil). Pode-se dizer, ento, que a responsabilidade somente
nasce quando no for cumprida a obrigao.
5/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

H, entretanto, dois casos de obrigao no cumprida e que no geram

responsabilidade: dvidas prescritas; e dvidas de jogo (no podem ser
cobradas).

1.6. Classificao das Obrigaes

1.6.1. Quanto ao objeto
sempre uma conduta humana dar, fazer ou no fazer alguma coisa
e se chama prestao. Duas delas so positivas (dar e fazer) e uma negativa
(no fazer).

1.6.2. Quanto aos elementos constitutivos

Leva em conta o nmero de sujeitos e o nmero de objetos. As
obrigaes, quanto aos elementos constitutivos, podem ser simples e
compostas (complexas). Obrigao simples aquela que tem um nico sujeito
ativo, um nico sujeito passivo e um s objeto. Basta que um desses elementos
seja em nmero de dois para que a obrigao seja composta.
Quando possui mais de um objeto, a obrigao chamada de obrigao
composta pela multiplicidade de objetos; quando possuir mais de um sujeito,
chamada de composta pela multiplicidade de sujeitos.
a) Compostas pela multiplicidade de objetos
Podem ser cumulativas (tambm chamadas de conjuntivas) e alternativas
(tambm chamadas de disjuntivas). Nas obrigaes cumulativas, os vrios
objetos esto ligado pela conjuno e (exemplo: o devedor obriga-se a entregar
ao credor um automvel e um animal). Nas obrigaes alternativas os vrios
6/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

objetos esto ligados pela disjuntiva ou (exemplo: o devedor obriga-se a

entregar ao credor um automvel ou um animal).
Obrigao facultativa alternativa apenas para o devedor, que tem a
faculdade de entregar o objeto principal ou substitu-lo por outro. Se o objeto
principal perecer sem culpa do devedor, resolve-se a obrigao e o devedor
no estar obrigado a entregar o segundo objeto, porque esse consistia apenas
numa faculdade prevista pelo contrato. Para o credor, que s pode exigir o
objeto principal, a obrigao continua sendo simples.
b) Compostas pela multiplicidade de sujeitos
As obrigaes podem ser divisveis, indivisveis e solidrias. So
divisveis quando o objeto da prestao pode ser dividido entre os vrios
credores ou os vrios devedores. So indivisveis quando o objeto da prestao
no pode ser dividido entre os vrios credores ou os vrios devedores.
Quando o objeto indivisvel e um s dos devedores encontrado
embora cada um deva cumprir sua quota-parte , esse ter de cumprir
integralmente a obrigao, tendo direito de regresso em face dos demais
devedores.
Nas obrigaes solidrias no se toma por base a divisibilidade ou no
do objeto, devendo-se observar se existe alguma clusula contratual ou um
dispositivo de lei que disponha ser a obrigao solidria.
Quando a obrigao solidria, cada devedor responde sozinho pela
dvida integral. O artigo 932 do Cdigo Civil dispe que os pais respondem
pelo atos dos filhos menores; que o patro responde pelos atos dos seus
empregados; etc. A obrigao dessas pessoas solidria (artigo 942 do Cdigo
Civil).
7/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Quanto aos efeitos, h uma certa semelhana entre a indivisibilidade e a

solidariedade, pois nas duas, ainda que haja vrios devedores, somente de um o
credor poder cobrar a obrigao integral.

OBRIGAO INDIVISVEL

OBRIGAO SOLIDRIA

Embora um dos devedores possa ser Nesse caso, o devedor poder ser
obrigado

cumprir

sozinho

a obrigado

obrigao integral, isso s ocorrer obrigao

cumprir
integral

sozinho

porque

cada

porque o objeto indivisvel, pois na devedor responde pela dvida inteira.

verdade cada devedor s deve sua
quota-parte.
Converte-se em perdas e danos se o

Se a obrigao se converter em

objeto perecer por culpa dos

perdas e danos, continuar sendo

devedores, passando a ser, portanto,

solidria porque a solidariedade no

divisvel.

depende da indivisibilidade ou no
do objeto.

H vrias outras modalidades de obrigaes tratadas pela doutrina.

Obrigaes de meio: a obrigao de meio quando o devedor no se

responsabiliza pelo resultado e se obriga apenas a empregar todos os
meios ao seu alcance para consegui-lo.
Se no alcanar o resultado, mas for diligente nos meios, o devedor
no ser considerado inadimplente (exemplo: obrigaes dos
advogados, obrigaes dos mdicos).
8/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Obrigao de resultado: a obrigao de resultado quando o devedor

se responsabiliza por esse. Se o resultado no for obtido, o devedor
ser considerado inadimplente (exemplo: mdicos que fazem cirurgia
plstica , trabalho de natureza esttica; a no ser que seja para correo
de doena).

Obrigaes civis:

aquelas cujo cumprimento pode ser exigido porque

encontra amparo no direito positivo (a todo direito corresponde uma ao

que o assegura). O ordenamento jurdico d apoio ao credor.

Obrigaes naturais: so as dvidas prescritas, dvidas de jogo e os juros

no convencionados. No podem ser cobradas em Juzo.

Obrigaes de execuo instantnea: as contradas para serem cumpridas

instantaneamente (exemplo: compra e venda vista).

Obrigaes de execuo diferida: aquelas que devem ser cumpridas em

momento futuro. diferida porque transferida para data futura.

Obrigaes de prestaes sucessivas: so cumpridas em vrios atos, como

ocorre com as prestaes peridicas.

Obrigaes puras e simples: so aquelas sob as quais no pesa nenhum

nus (exemplo: doao).

Obrigaes condicionais: aquelas cuja eficcia est subordinada a um

evento futuro e incerto, geralmente aparecem com a partcula se.

Obrigaes a termo: aquelas cuja eficcia est subordinada a um evento

futuro e certo.

9/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Obrigaes com encargo: aquelas sob as quais pesa um determinado

encargo. Verifica-se nas doaes e nos testamentos, que so chamados atos
de liberalidade.

Obrigaes hbridas: as que constituem um misto de direito real e de

direito pessoal (exemplo: obrigao propter rem, que recai sobre uma
pessoa em razo de sua condio de titular de um determinado direito real).

2. OBRIGAES EM GERAL

2.1. Obrigao de Dar Coisa Certa

Na obrigao de dar coisa certa, o credor no pode ser compelido a
aceitar coisa diversa, ainda que mais valiosa. A dao em pagamento (dar
coisa diversa) depende da concordncia do credor e extingue a obrigao
(artigo 313 do Cdigo Civil).

2.1.1. Perecimento e deteriorao da coisa

Prevalece a regra res perit domino, ou seja, a coisa perece para o dono.
Portanto, se a coisa desapareceu antes da alienao, quem perde o alienante.

Perecimento: havendo o perecimento (perda total) da coisa, deve-se

verificar se houve ou no culpa do devedor. No havendo a culpa,
resolve-se a obrigao, sem qualquer responsabilidade. Se o
perecimento ocorreu por culpa do devedor, haver obrigao de pagar
o equivalente em dinheiro mais perdas e danos , desde que provado
o prejuzo.
10/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Deteriorao: a perda parcial da coisa; tambm nesse caso deve-se

observar se houve ou no a culpa do devedor. No havendo culpa, o
credor poder optar por desfazer o negcio, ou ficar com a coisa
mediante abatimento do preo avenado. Se houve culpa do devedor,
as opes continuam as mesmas, acrescidas do pedido de perdas e
danos, desde que provado o prejuzo.

2.2. Obrigao de Dar Coisa Incerta

A coisa incerta no deve ser entendida como coisa totalmente
indeterminada.

Ao menos,deve ser determinada pelo gnero e quantidade

(artigo 243 do Cdigo Civil). H coisa incerta quando algum se obriga a

entregar coisa sem determinar sua qualidade. Faltando, porm, a determinao
do gnero ou da quantidade, no existe obrigao.
A escolha da qualidade caber ao devedor, se o contrrio no for
convencionado. Pode-se, no contrato, convencionar que a escolha caber ao
comprador ou a um terceiro. Quando a escolha couber ao devedor, ele no
poder escolher a pior qualidade, entretanto, tambm no ser obrigado a
entregar a melhor qualidade. O legislador optou pelo princpio da qualidade
mdia nos casos de escolha pelo devedor. Se existirem apenas duas qualidades,
e a escolha couber ao devedor, o critrio lgico seria poder escolher qualquer
delas, entretanto a lei omissa nesse caso.
Feita a escolha, a coisa no mais incerta. A obrigao de dar coisa
incerta passa a reger-se pelas regras da obrigao de dar coisa certa. A escolha,
depois de manifestada, exteriorizada, chama-se concentrao ( uma
denominao doutrinria).

11/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Antes da escolha o devedor no poder alegar caso fortuito ou fora

maior (artigo 246 do Cdigo Civil), porque antes da escolha no existe coisa
certa. Tem-se apenas o gnero e esse nunca perece (genus nunquam perit).

2.3. Obrigao de Fazer

Trs so as espcies de obrigao de fazer:

infungvel (personalssima ou intuito personae);

fungvel (impessoal);

emisso de declarao de vontade.

2.3.1. Obrigao de fazer infungvel

Obrigao infungvel aquela que no pode ser substituda por outra de
mesmo gnero, quantidade ou qualidade.
A obrigao sempre ser infungvel quando a pessoa for contratada em
razo de suas condies pessoais, de suas qualidades tcnicas ou artsticas. O
credor ainda pode dispor, nesse tipo de contrato, que somente aquele devedor
poder cumprir a obrigao. Ento, pode-se dizer que h duas hipteses de
obrigaes de fazer infungveis:

quando evidente que a pessoa foi contratada em razo de suas

qualidades pessoais (exemplo: contrato de show com um artista
conhecido);

quando houver clusula expressa, no contrato, dizendo que somente o

devedor poder cumprir a obrigao.
12/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

As obrigaes infungveis algumas vezes podem no ser cumpridas, ou

por impossibilidade ou por recusa.

Impossibilidade: se a obrigao se tornar impossvel, sem culpa do

devedor, resolve-se a obrigao; se o devedor der causa a essa
impossibilidade, responder por perdas e danos.

Recusa: o devedor no cumpre a obrigao porque no quer. Ser

sempre culposa e, por este motivo, o devedor responder por perdas e
danos. s vezes o credor no exige indenizao, querendo que o
devedor cumpra a obrigao.

2.3.2. Obrigao de fazer fungvel

A obrigao ser fungvel sempre que o devedor ou a coisa puder ser
substituda, por no haver necessidade de determinadas qualidades para o
cumprimento da obrigao.

2.4. Obrigao de No Fazer

O contratante lesado pode exigir o desfazimento do que foi feito, sob
pena de desfazer-se s suas custas, mais perdas e danos. H casos de obrigao
de no fazer em que a nica sada que resta ao lesado perdas e danos porque,
se foi feito, no poder ser desfeito.
Extingue-se a obrigao do devedor se se tornou impossvel cumpri-la
(exemplo: se uma lei sobrevier ao contrato obrigando a fazer o que o devedor
se obrigou a no fazer, torna-se impossvel o cumprimento da obrigao de no
fazer e, por esse motivo, ela se extingue).
13/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

2.5. Obrigaes Alternativas

Obrigao alternativa aquela composta pela multiplicidade de objetos,
ligados pela disjuntiva ou. Algum se obriga a entregar ou restituir uma coisa
ou outra , bastando a entrega de um dos objetos para que o devedor seja
considerado adimplente. Quando so mais de dois objetos, h uma obrigao
alternativa mltipla.
No se deve confundir obrigao alternativa com obrigao de dar coisa
incerta. A obrigao alternativa tem sempre dois ou mais objetos. A obrigao
de dar coisa incerta tem um nico objeto e ele indeterminado quanto
qualidade.
No silncio do contrato, a escolha cabe ao devedor. Pode haver
conveno no sentido de que a escolha caber ao credor ou a um terceiro,
previamente determinado e de comum acordo. O Cdigo se omite no caso de,
aps a assinatura do contrato, o terceiro escolhido de comum acordo no
aceitar a incumbncia da designao. Acabou sendo adotada a seguinte
soluo: aplicar por analogia o artigo 485 do Cdigo Civil, que trata da fixao
de preo. Se o terceiro no aceitar a incumbncia, os contratantes devem, de
comum acordo,

escolher uma outra pessoa; se no houver acordo para a

substituio, a soluo desfazer o negcio.

O devedor no pode obrigar o credor a aceitar parte de um objeto e parte
de outro (exemplo: se h a obrigao de entregar 10 sacas de arroz ou 10 sacas
de feijo, o devedor no pode obrigar o credor a aceitar 5 sacas de cada
espcie).
Quando as prestaes forem anuais, elas podem se alternar (exemplo: um
testador, para deixar um legado, impe ao legatrio a condio de, uma vez por
ano, entregar 10 sacas de arroz ou 10 sacas de feijo uma instituio de
14/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

caridade; o devedor poder alternar, entregando em um ano arroz, no outro

feijo).
Em alguns casos fica impossvel para o devedor cumprir a obrigao.Ex.:
perecimento do objeto. Se no ocorreu culpa do devedor, a obrigao se
extingue. Se houver, entretanto, culpa do devedor pelo perecimento da coisa,
h duas solues:

Se a escolha for do devedor: perecendo um dos objetos, a obrigao se

concentra no outro. Se perecerem os dois objetos, o devedor pagar,
em dinheiro, o equivalente do ltimo objeto que pereceu, mais perdas
e danos.

Se a escolha for do credor: perecendo um dos objetos, o credor poder

ficar com o remanescente, ou exigir em dinheiro o equivalente do que
pereceu, mais perdas e danos. Havendo o perecimento dos dois
objetos, o credor pode exigir, em dinheiro, o equivalente de qualquer
deles, mais perdas e danos.

2.6. Obrigao Solidria

A solidariedade pode ser de trs espcies: ativa (quando h uma
pluralidade de credores); passiva (quando h pluralidade de devedores) ou
mista (quando h vrios credores e vrios devedores).
Para que haja solidariedade preciso que essa resulte da lei ou da
vontade das partes (artigo 265 do Cdigo Civil), no podendo ser presumida.
Se no existir lei ou contrato dispondo que a dvida solidria, a mesma ser
divisvel (cada credor somente poder cobrar a sua parte, e cada devedor
responder somente pela sua cota).
15/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

O nico caso de solidariedade ativa que resulta de lei a forma de

pagamento dos dbitos dos pecuaristas (Lei Rural n. 209/48).
Nos casos de solidariedade ativa, o devedor se exonera pagando a
qualquer dos credores antes de a dvida estar sendo cobrada judicialmente. Se a
dvida j estiver sendo cobrada em Juzo, o devedor somente poder pagar ao
credor que ingressou com a ao.
Nos casos de solidariedade passiva, o credor pode cobrar a dvida de
qualquer dos credores ou de todos eles (artigo 275 do Cdigo Civil). Quando o
credor escolhe somente um dos devedores, esse, que paga a dvida, ter direito
de regresso contra a cota parte de cada um dos co-devedores solidrios, pois
entre eles a obrigao divisvel (artigo 283 do Cdigo Civil).
O devedor principal aquele a quem a dvida interessa exclusivamente.
Se um dos co-devedores pagar a dvida na ntegra, ter o direito de cobrar a
mesma do devedor principal (artigo 285 do Cdigo Civil). Quando o codevedor move ao contra o devedor principal, sub-roga-se no crdito.
O credor poder renunciar solidariedade em favor de um ou de vrios
credores solidrios, entretanto, para cobrar dos outros dever descontar a cotaparte daquele a quem remitiu.

2.7. Obrigaes Naturais

2.7.1. Conceito
Como j vimos, as obrigaes so civis ou naturais, conforme o
fundamento.

16/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

O nosso Cdigo Civil no trata da matria, havendo uma definio sobre

o tema no artigo 2. do Cdigo Libans. Ali est estabelecido: "A obrigao
natural um dever jurdico cujo cumprimento no pode ser exigido, mas cuja
execuo voluntria tem o mesmo valor e produz os mesmos efeitos de uma
obrigao civil".

2.7.2. Obrigao natural e obrigao civil

A obrigao natural, conforme verificamos acima, aquela da qual no
se pode exigir o cumprimento, enquanto a obrigao civil aquela cujo
cumprimento pode ser exigido, porque encontra respaldo no direito positivo.
Aplica-se o disposto no artigo 75 do Cdigo Civil de 1916, pois a cada
direito corresponde uma ao. Apesar de no haver coao no cumprimento,
caso haja ajuizamento voluntrio, os efeitos so os mesmos.

2.7.3. Elementos
Temos quatro elementos para cumprimento da obrigao natural:

No so obrigaes morais: os efeitos so jurdicos.

Sano no plena: ao contrrio das obrigaes civis, a sano no tem

carter pleno.

Previso no sistema positivo: a obrigao natural, para ter tal

caracterstica, tem que ter expressa previso no sistema jurdico.

Previso pelo direito costumeiro: a obrigao natural pode ser prevista

pelo direito costumeiro, espcie de direito positivo.
17/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

2.7.4. Sistema legal

O Cdigo Civil prev a obrigao natural.
Os artigos 882 e 883, ao tratarem do pagamento indevido, dispem: no
se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita ou cumprir
obrigao judicialmente inexigvel. Como bem assinala o Professor LIMONGI,
com a prescrio ocorreu o desaparecimento da ao, persistindo o direito ao
crdito. J, no artigo 883, a obrigao natural aparece como forma de sano
para os que querem violar a ordem jurdica e a tica.
O artigo 564, inciso III, do Cdigo Civil, ao tratar da doao, diz que no
se revogam por ingratido as doaes que se fizerem em cumprimento de
obrigao natural.
O artigo 814 do Cdigo Civil, quando trata do jogo de aposta determina:
"No obriga a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia que
voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente
menor, ou interdito. Aqui a obrigao natural tem o carter de sano.

2.7.5. Direito costumeiro

A primeira hiptese a do pagamento de gorjeta aos empregados de
restaurantes, hotis e congneres o cliente no est obrigado por lei a arcar
com os 10%. Na realidade, quem efetua o pagamento o faz a ttulo de
obrigao natural.
Outro exemplo o do pagamento de comisso amigvel para intermediar
os ocasionais em negcios com imveis. No so corretores profissionais e no
h obrigatoriedade de remunerao pela intermediao. O pagamento feito a
ttulo de obrigao natural.
18/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

3. DA CLUSULA PENAL

Era tratada pelo Cdigo Civil de 1916 como uma das modalidades das
obrigaes. Porm, de maneira acertada foi relacionada no Ttulo IV "Do
inadimplemento das obrigaes", como uma das formas de inexecuo das
obrigaes.
a multa estipulada nos contratos para as hipteses de total
inadimplemento da obrigao, de cumprimento imperfeito ou, ainda, de mora.
Qualquer contrato aceita clusula penal.
A clusula penal tambm chamada de pena convencional ou multa
contratual. A clusula penal, em geral, estipulada para pagamento em
dinheiro, mas tambm pode tomar outras formas, como a perda de um
benefcio.
Tem natureza acessria, ou seja, no existe por si, devendo sempre estar
acompanhando um contrato principal, podendo, entretanto, ser estipulada na
obrigao principal ou em separado (artigo 409 do Cdigo Civil). A nulidade
da obrigao principal importa a da clusula penal. Resolvida a obrigao
principal, resolve-se tambm a clusula penal.
A clusula penal tem uma funo principal (forar o cumprimento da
obrigao, atuando como elemento da coero) e uma funo secundria
(evitar o total descumprimento da obrigao, sendo que o CP atua com a
prefixao das perdas e danos, quando estipuladas para o caso de total
inadimplemento da obrigao).
Quem no cumpre a sua obrigao, no tempo e no modo devido,
responde por perdas e danos (artigo 389 do Cdigo Civil). As perdas e danos
19/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

abrangem no s aquilo que a pessoa efetivamente perdeu, mas tambm o que

ela deixou de lucrar (danos emergente e lucros cessantes). Quem pleitear
perdas e danos deve provar o prejuzo alegado.
Para cobrar o valor da clusula penal, no se deve provar o prejuzo
(artigo 416 do Cdigo Civil). A multa, portanto, apresenta-se como uma
conveno entre as partes.
Se a clusula penal no cobrir todo o prejuzo, a parte prejudicada pode
ingressar com ao de perdas e danos, mas ter o nus de provar o prejuzo
(artigo 416, pargrafo nico, Cdigo Civil).

4. PAGAMENTO EM GERAL

4.1. Conceito
Pagamento em sentido amplo ou execuo o mesmo que
implemento, adimplemento, prestao, resoluo e soluo.
Pode ser definido como a prestao daquilo a que o sujeito se obrigou.
Muitos consideram a execuo um efeito da obrigao, porm execuo o
pagamento, o adimplemento da obrigao.
O pagamento pe termo relao jurdica. uma forma de extino das
obrigaes e dos contratos, pelo seu cumprimento.

20/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

4.2. Classificao

quem
a

PAGAMENTO PURO E SIMPLES

(execuo voluntria da obrigao)

deve pagar

quem se deve pagar

objeto
lugar

do pagamento

do pagamento

tempo

do pagamento

4.3. Pagamento Puro e Simples

4.3.1. Conceito
Como j vimos, pagamento o mesmo que execuo e adimplemento. O
pagamento puro e simples aquele em que no h modificao relevante
fundada em lei, no h alterao da substncia do vnculo.
a solutio. Isso porque aquele que deve tem que pagar.
Com o pagamento, alcana-se o objeto, e a relao jurdica entre devedor
e credor se extingue, liberando a ambos.
O Professor SILVIO RODRIGUES entende que pagamento espcie do
gnero adimplemento. O vocbulo adimplemento abrange todos os modos,
diretos ou indiretos, de extino da obrigao, pela satisfao do credor. Inclui,
por conseguinte, a novao, a compensao etc. J o termo pagamento fica
reservado para significar o desempenho voluntrio da prestao, por parte do
devedor.

21/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

4.3.2. Elementos
O pagamento composto de trs elementos:

Sujeito ativo: aquele que deve pagar (solvens).

Sujeito Passivo: aquele a quem se deve pagar (accipiens).

Objeto: o vnculo obrigacional que justifica o pagamento (dar, fazer

ou no fazer).

O pagamento pe termo relao jurdica, realizando o contedo do

negcio jurdico.
Modo Direto

PAGAMENTO

Modo Indireto

Forado

Novao
Compensao

Confuso
Remisso
Transao

Quadro Ilustrativo:
Quem deve
pagar

A quem se deve
pagar
Pagamento

Sujeito
Ativo

Sujeito
Passivo

Quitao
Solvens

Accipiens
22/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

4.3.3. Sujeito ativo do pagamento

Sujeito ativo aquele que deve efetuar o pagamento. bvio que o
devedor que tem o principal interesse e a prpria obrigao de pagar, cabendo
ao credor a obrigao de quitar.
Em primeiro lugar preciso questionarmos se a obrigao
personalssima. Caso seja, somente o obrigado pode efetuar o pagamento; no
sendo, qualquer um pode pagar, at os herdeiros.
Dos arts. 304 e 305 do Cdigo Civil depreendemos cinco regras:

Pagamento por qualquer pessoa: a dvida pode ser paga por qualquer
pessoa, tenha ou no ela legtimo interesse.

Irrelevncia da vontade do credor: o pagamento pode ser feito mesmo

contra a vontade do credor basta que o terceiro se utilize dos meios
prprios para tal (por exemplo, a consignao em pagamento).

Terceiro interessado: imperiosa a distino entre o terceiro

interessado e o no interessado. O terceiro interessado sub-roga-se nos
direitos do credor.

Terceiro no interessado: se o terceiro no interessado, no se subroga. Se o credor era hipotecrio, o terceiro tem o direito de
reembolsar-se, porm sem os privilgios da hipoteca.

Pagamento em nome do devedor: mesmo o terceiro no interessado se

sub-roga nos direitos do credor ao pag-lo, no em seu prprio nome,
mas em nome e por conta do devedor (arts. 304, pargrafo nico, e
305).

23/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

O artigo 304 do Cdigo Civil dispe que qualquer terceiro at mesmo

o no interessado pode pagar a dvida, , desde que o faa em nome e por
conta do devedor. Na realidade, pouco importa para o credor quem faa o
pagamento, desde que o faa corretamente. Para o credor, o importante
receber o que lhe devido, isto , o seu crdito. O devedor tambm s tem
vantagens, pois v a dvida retratada, j que sua obrigao em nada se agrava,
s atenua. Do ponto de vista social, o cumprimento da obrigao tambm s
traz vantagem , j que a ao judicial um elemento de intranqilidade social.
O terceiro no interessado pode pagar a dvida em seu prprio nome ou
em nome do devedor.
Se pagar em nome do devedor, no surge outra relao obrigacional, pois
seria como se o prprio devedor tivesse efetuado o pagamento. Ocorre mera
liberalidade por parte do terceiro. a interpretao do artigo 305, a contrrio
senso. Como o dispositivo legal mencionado determina que o terceiro no
interessado que pague a dvida em seu prprio nome tem direito a reembolsarse, evidente que, se pagou em nome do prprio devedor, no tem direito ao
reembolso.
Se o terceiro no interessado paga a dvida em seu prprio nome, com
fundamento no artigo 304, tem direito ao reembolso, porm sem qualquer subrogao nos direitos do credor. No h animus donandi. Quis apenas ajudar o
devedor.
O credor no pode recusar o pagamento efetuado pelo terceiro no
interessado, desde que seja feito em nome do devedor. Esse terceiro no
interessado aquele que no tem vnculo com o contrato.
O cumprimento da obrigao, por qualquer um, elemento de paz social,
de forma que sempre estimulado pelo Direito.
24/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Resumindo:

O terceiro que paga a dvida em nome do devedor pratica essa

liberalidade (exemplo: amigo, amante, parente). a regra do artigo
305 do Cdigo Civil. No h direito ao reembolso.

O terceiro que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito ao

reembolso, mas no se sub-roga nos direitos do credor (artigo 305 do
Cdigo Civil). Aqui no h s liberalidade. O pagamento no pode
nem deve gerar o enriquecimento sem causa.

O artigo 305 do Cdigo Civil diz que o solvens no se beneficia com a

sub-rogao porque, quando paga ao credor, desaparece a relao jurdica
originria e surge outra, sem relao direta com a anterior.
No pagamento com sub-rogao, a relao jurdica originria no se
extingue, subsistindo o vnculo obrigacional entre o devedor e a pessoa que
sub-roga, j que o sub-rogado assume o lugar do credor, satisfeito na
obrigao.
A anuncia expressa ou tcita, advinda do prprio silncio, cujas
conseqncias j foram vistas.

4.3.4. Sujeito Passivo do Pagamento

Credor - parte
Terceiro interessado mandatrio
Terceiro alheio gestor vontade

25/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

O sujeito passivo (accipiens) aquele que deve receber, ou a quem se

deve pagar. Para BEVILQUA, o credor tambm o sucessor causa mortis ou
inter vivos, a ttulo particular ou singular.
O princpio est no artigo 308, quando esse dispe que o pagamento
deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer
se ratificado pelo credor ou se reverter em proveito dele.
Caso no haja, portanto, pagamento corretamente feito ao credor ou seu
representante, compete ao devedor provar que houve ratificao ou que houve
reverso em proveito do credor.
Aplica-se o velho brocardo de que quem paga mal, paga duas vezes.
Nem sempre, portanto, a regra geral de que o pagamento deve ser
efetuado ao credor vlida.
O pagamento, s vezes, efetuado ao credor no vlido (exemplo:
pagamento ao menor que no pode quitar).
O pagamento efetuado para terceiro, s vezes, quita.
Exemplo: credor ratifica pagamento ao credor incapaz.

pagamento
CREDOR

DEVEDOR
quitao

Com o pagamento da obrigao, compete ao credor a quitao. A

quitao a prova de que a obrigao se extinguiu, total ou parcialmente, pelo
seu adimplemento.
26/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

O credor incapaz no pode praticar ato jurdico sem estar representado

ou assistido, de forma que no pode, de per si, quitar. Tanto que o artigo 310
do Cdigo Civil considera viciado o ato jurdico, no valendo o pagamento ao
menor que no pode quitar. Ex.: pagamento ao menor impbere e no ao pai.
Aqui no s a quitao que

invlida, j que o prprio pagamento

considerado no realizado. A prpria lei prev uma exceo (artigo 310 do

Cdigo Civil) quando diz que o pagamento efetuado ao incapaz de quitar ser
vlido quando reverter em benefcio desse. O nus da prova do devedor
desidioso. Exemplo: se o menor gastar o dinheiro, o devedor pagar
novamente.
A regra geral visa proteger o incapaz. Tal benefcio, porm, para no
gerar instabilidade jurdica ou enriquecimento indevido, no aproveitar ao
incapaz, quando ele, apesar da idade, fizer bom uso do dinheiro.
Observao: O devedor deve saber que o menor incapaz ou ter
mecanismos para conhecer tal situao. Se o devedor for induzido em erro
quanto idade, erro escusvel, poder anular o negcio jurdico e o pagamento
prevalecer. (O artigo 310 do Cdigo Civil fala em "cientemente".)
a) Crdito penhorado (artigo 312 do Cdigo Civil)
Se o devedor vier a ser intimado da penhora, feita sobre seu crdito por
outras dvidas, no poder utilizar o bem penhorado para pagar dvidas com
terceiros.
O patrimnio do devedor responde por suas dvidas. Tal patrimnio
contm bens corpreos e incorpreos (crditos). Tais bens devem estar
desobstrudos para pagamento. Portanto, mesmo pagando ao credor real, se o
bem estiver penhorado, tal pagamento ser ineficaz.

27/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Tanto a penhora quanto o embargo sobre a dvida retiram do credor o

poder de receber. O devedor ciente da constrio, se efetuar o pagamento,
apesar da penhora ou impugnao, se sujeita a faz-lo duas vezes. A soluo
no prevalece sobre o exeqente ou embargante. Cabe ao regressiva ao
devedor, para devolver (repetir) o que transferiu.
b) Representante do credor
O pagamento pode ser feito ao representante do credor.
Legal: designado por lei (exemplo: pais, tutores e curadores).
Representante

Judicial: nomeado pelo juiz (exemplo: depositrio judicial).

Convencional: advindo de contrato (exemplo: portadores de
mandato).

O pagamento em qualquer dos casos vlido, desde que o representante

tenha poderes para representar.
O artigo 311 do Cdigo Civil diz que o portador da quitao
mandatrio do credor. H presuno juris tantum de mandato. Isso porque
haveria uma negligncia se o credor permitisse que o terceiro, contra sua
vontade, trouxesse consigo a quitao do crdito de que titular. A presuno
no irrefragvel e pode ser elidida por prova em contrrio (exemplo: se o
mandatrio parecer vadio, a presuno ser elidida).

c) Validade do pagamento a terceiro

Credor ratificado: um gestor de negcios com eficcia ex tunc, isto

, reatroage at a realizao do negcio e produz todos os efeitos do
mandato (artigo 873 do Cdigo Civil).
28/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Pagamento aproveita ao credor: mesmo sem a ratificao por parte do

credor ou do portador de mandato, caso o pagamento aproveite ao
credor, ocorre a extino da obrigao pela quitao, para evitar o
enriquecimento indevido. de quem paga o nus de provar o
benefcio. Exemplo: homem paga ao filho em vez de pagar mulher,
mas o numerrio usado na escola.

Pagamento ao credor putativo: o credor putativo aquele que no ,

mas se apresenta, aos olhos de todos, como o verdadeiro credor.
Exemplo: Herdeiro aparente. o caso do herdeiro afastado
posteriormente da herana, por indignidade.

4.3.5. Objeto do pagamento

Apesar de o Cdigo apresentar 14 artigos a respeito do objeto do
pagamento, na realidade a maioria deles diz respeito prova do pagamento.
Isso porque o tema j foi analisado anteriormente , na realidade o
objeto do pagamento, por ocasio da elaborao do Cdigo anterior, tinha
pouca importncia, pois no havia inflao, sendo um perodo de estabilidade
monetria. Da mesma forma, o Cdigo de 2002 tambm vem num perodo de
baixa inflao consagrado pelo Plano Real, de forma que o objeto do
pagamento no sofreu grandes avanos.
Ademais, o Brasil adotou o princpio do nominalismo em seu Cdigo
Civil, segundo o qual, nas obrigaes em dinheiro, o devedor se libera pagando
em moeda corrente em lugar do cumprimento da prestao, conforme preceitua
o artigo 315 do Cdigo Civil combinado com o artigo 586 do mesmo diploma.
Porm, o prprio artigo 316 determinou que as partes podem convencionar
aumento progressivo de prestaes sucessivas. Tambm artigo 317 disciplina a
29/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

teoria da impreviso autorizando o juiz a corrigir distores em relaes

jurdicas de trato sucessivo.
O Cdigo autorizava, at mesmo a estipulao em moeda estrangeira,
matria que foi revogada pela Medida Provisria n. 1.675-43 de 26.10.1998. A
vedao ao pagamento em ouro ou moeda estrangeira surgiu ao partir do
Decreto n. 23.501 de 1933, pois passamos de um perodo de liberalismo, em
que a moeda era um instrumento de troca, para uma poltica intervencionista
estatal, na qual a moeda passa a ser um mecanismo de controle da economia.
a) Princpio do nominalismo
Segundo tal princpio, o devedor tem o direito de se liberar da obrigao,
pagando a mesma quantidade de moeda recebida. O legislador parte de uma
fico, na qual a moeda constitui um valor fixo, imutvel, e as outras coisas
aumentam e diminuem de valor. Desse modo, o devedor de uma importncia
em dinheiro se libera pagando o valor nominal da moeda corrente no lugar do
cumprimento de uma obrigao. Independentemente da alterao do valor
intrnseco da moeda, portanto, o devedor de uma importncia em dinheiro se
libera da dvida oferecendo a quantidade de moeda inscrita no ttulo da dvida.
Hoje resta evidente que o carter inflacionrio torna imperiosa a adoo da
correo monetria, para evitar o enriquecimento indevido de uma parte em
relao a outra.
b) A clusula de escala mvel
Tal recurso surgiu exatamente porque a moeda estrangeira no poderia
ser utilizada como fator de indexao para fins de pagamento da obrigao,
sendo considerada objeto ilcito pelo sistema jurdico ptrio. Portanto, a
clusula de escala mvel aquela que traz uma variao na prestao do
devedor, segundo os ndices de custo de vida ou segundo os preos de
30/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

determinadas mercadorias. Para fugir do efeito inflacionrio, o credor estipula

o pagamento em moeda, em valor que corresponda ao de determinadas
mercadorias

tais como cesta bsica

, gneros que so sensveis

desvalorizao da moeda. Outro fator de indexao utilizado o salrio

mnimo, muito embora ele seja descaracterizado como fator de correo
monetria pela

Lei n. 6.205/75 que, ao lado de proibir o reajustamento

clausular com base no salrio mnimo (artigo 1.), autorizou a aplicao da

ORTN (Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional). A Lei n. 6.423/77
proibiu a estipulao em qualquer escala mvel que no fosse a ORTN. Com a
criao do Plano Cruzado (Dec. -lei n. 2.284/86) ficou proibida, sob pena de
nulidade, clusula de reajuste monetrio nos contratos inferiores a um ano.
Com o Cruzado Novo (Lei n. 7.730/89) houve o congelamento de preos, de
forma que no havia mais correo monetria no sistema e s os contratos com
prazo superior a 90 dias poderiam sofrer reajuste. A Medida Provisria n.
57/89 e a Lei n. 7.777/89 fixaram o BTN, at mesmo o BTN Fiscal.
H divergncia doutrinria quanto convenincia da utilizao da escala
mvel. O Professor SILVIO RODRIGUES entende que a mesma gera inflao,
enquanto os Professores CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA e ARNOLDO WALD
defendem o instituto. No h nada na lei brasileira que invalide a clusula de
escala mvel, de maneira que a mesma lcita, segundo a opinio do Professor
VILLAA.

4.3.6. Prova do pagamento

A quitao prova do pagamento. Alis, o artigo 319 j dispe nesse
sentido. A quitao consiste em um escrito, no qual o credor reconhece o
recebimento do que fora estipulado e libera o devedor at o montante que foi
31/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

pago. A quitao geral libera o devedor do vnculo geral que o prendia ao

credor.
O devedor tem o direito de reter o pagamento caso o credor se recuse em
fornecer a quitao, sendo esse o mandamento do artigo 319. Tal reteno no
implica em mora, pois o artigo 396 estabelece que no havendo fato ou
omisso imputvel ao devedor, no incorre esse em mora. Haver a mora do
credor por meio da recusa indireta, chamada de mora credendi (artigo 394 do
Cdigo Civil).
A pergunta feita pelos juristas SILVIO RODRIGUES e RUBENS LIMONGI
FRANA, luz do Cdigo Civil de 1916, diz respeito ao fato de a quitao ser
ato solene, por ter forma prescrita em lei, ou ato no solene. Alis, havia uma
aparente contradio, pois o artigo 940 apresenta requisitos para quitao
enquanto o artigo 1.093 diz que a quitao pode ocorrer por qualquer forma.
SILVIO RODRIGUES, transcrevendo lio de CERPA LOPES que j seguia
orientao de BEVILQUA , diz que a quitao no precisa ter a forma do
contrato, bastando que se perfaa por escrito e satisfaa os requisitos do artigo
940 do Cdigo Civil. O Mestre entende que o legislador exigiu forma escrita
de quitao a assinatura do credor. O Professor RUBENS LIMONGI FRANA
afirma que se trata de forma fixa genrica e no nica, podendo a quitao ser
por escritura pblica ou particular devendo obedecer aos ditames do artigo 940
do Cdigo Civil.
O artigo 320 do Cdigo Civil continua a apresentar o mesmo formalismo
do artigo 940 para quitao, porm apresenta um pargrafo nico que diz:
"Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de
seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida". Portanto,
o legislador foi flexvel e, muito embora no tenha dito que a quitao pode ser
32/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

por qualquer forma, garantiu validade a mesma nas hipteses de comprovao

do pagamento da dvida.
A quitao, muito mais do que uma obrigao do credor, um direito do
devedor. Alm de incidir em mora, o credor incide em contraveno penal,
conforme a Lei n. 4.494/94, artigo 17, inciso II.

4.3.7. Do lugar do pagamento

Em primeiro lugar devemos fazer uma distino entre a dvida
QUESVEL (querable) e a dvida PORTVEL (portable).
Quesvel a dvida que se paga, por princpio, no domiclio do devedor.
Portvel a dvida que se paga em qualquer lugar determinado.
A regra geral que a dvida seja normalmente quesvel, isto , deve ser
paga no domiclio do devedor. Compete ao credor, portanto, ir at l para
receber o pagamento. O prprio artigo 327 estabelece esse princpio,
afirmando que, salvo disposio em contrrio, o pagamento deve ser efetuado
no domiclio do devedor.
As partes podem transformar uma dvida portvel em quesvel, por
estipulao expressa ou tcita entre as partes. Exemplo: uma dvida est
estipulada para ser paga no domiclio do credor; porm, se o credor for cobrar
a dvida na casa do devedor, transforma a natureza do local de recebimento.
O Cdigo, quando fala que a lei pode estabelecer o local do pagamento,
normalmente diz respeito s dvidas fiscais.
De toda forma, o local do pagamento importante para caracterizar a
mora. Assim, se a prestao deve ser cumprida no domiclio do credor e o
33/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

devedor no comparece, incide em mora. Porm, se o credor no comparece no

domiclio do devedor para receber a dvida quesvel, no h mora, j que no
h culpa por parte do devedor.
O artigo 328 do Cdigo Civil apresenta uma lgica necessria quando
estabelece que o pagamento, se consistir na compra e venda de imvel, far-se-
no lugar onde o imvel se encontra, at porque o imvel s se transmite com a
transcrio do registro imobilirio (artigo 1245 do Cdigo Civil). Portanto, o
registro s pode ser feito no cartrio da Circunscrio Imobiliria. H autores
que criticam a redao do artigo 328 do Cdigo Civil, afirmando que o
contrato tem carter pessoal e que a relao imobiliria s nasce num momento
posterior, tornando irrelevante o local do pagamento. No podemos nos
esquecer que disposio nova foi estabelecida pelos artigos 329 e 330 que
determinam: "Ocorrendo motivo grave para que no se efetue o pagamento no
lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o
credor. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia
do credor relativamente ao previsto no contrato".

4.3.8. Do tempo do pagamento

A importncia do tempo do pagamento est no fato de que a obrigao
s exigvel quando da ocorrncia do termo final, isto , do vencimento;
nenhuma dvida pode ser reclamada antes do vencimento, pois no existe
dvida antes de vencida a obrigao.
As obrigaes se dividem em dois grupos, quanto ao tempo do
pagamento: as obrigaes com tempo certo e as sine die (sem tempo certo).

34/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

a) Obrigaes com tempo certo

Quando as partes estabelecem data para o pagamento. No h
dificuldade para saber o vencimento nem o momento em que a obrigao deve
ser cumprida sob pena de inadimplemento, face impontualidade.
Temos, porm, duas excees:

Antecipao do vencimento por fora da lei

No pode o credor exigir a prestao antes do seu vencimento, j que o

prazo, ordinariamente, o benefcio do devedor. A lei pode, porm, para
resguardar direitos do credor, antecipar o vencimento da obrigao, conforme
dispe o artigo 333 do Cdigo Civil. O objetivo da disposio legal no
simplesmente o de proteger o credor, de garantir que ele venha realmente
receber o seu crdito; ela visa precipuamente garantir a segurana das relaes
de crdito, preservando o prprio interesse social tanto que as hipteses so
excepcionais, apresentando o disposto em lei numerao taxativa.

Inciso I : o credor pode cobrar desde logo sua dvida, se o devedor

falir ou abrir o concurso de credores, isto , se tornando insolvente.
Isso porque o concurso no s demonstra a impontualidade do
devedor como tambm que a dvida excede a importncia dos bens
do devedor (artigo 955 do Cdigo Civil). Temos, portanto, o
binmio impontualidade e insolvncia do devedor. O concurso um
processo, no qual os credores insolventes vo ratear o ativo para
cobrirem, em parte e de forma proporcional, seus crditos. A
imperatividade do vencimento antecipado est no fato de que, se
aquele credor tivesse que aguardar o prazo certo para cobrar o
crdito, j no encontraria qualquer bem a executar.

35/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

Inciso II : a cobrana antecipada pelo credor pode ocorrer se outro

credor executar direitos reais de garantia. Nessa hiptese, o crdito
est resguardado por bem certo e especfico, dado em garantia pelo
devedor. Isso garante ao credor preferncia sobre outros no rateio de
bens. lgico, portanto, que, se antes de vencida a dvida um outro
credor vier a penhorar o bem j dado em garantia, no deve o
primeiro credor ter que aguardar o vencimento de seu prazo, sob
pena de no lhe ser resguardado privilgio sobre a dvida.

Inciso III : tambm haver a antecipao da obrigao se as

garantias que asseguram o dbito cessarem, ou se tornarem
insuficientes, e o devedor, uma vez intimado, negar-se a refor-las.
Isso porque o credor s realizou negcio tendo em vista que o
devedor dispunha de garantias fidejussrias. Se, porm,

tais

garantias se deterioraram ou se extinguiram, h uma sensvel

reduo na perspectiva de o credor receber o crdito. Pode, portanto,
o credor exigir reforo na garantia, para defender seus interesses.
Com a negativa do devedor, h o vencimento antecipado para no
trazer maiores prejuzos ao credor.

Antecipao do pagamento, por convenincia do devedor quando o

prazo houver sido estabelecido em seu favor.
A antecipao do pagamento, por convenincia do devedor, ocorre
porque h uma presuno relativa de que o prazo, nos contratos,
sempre estabelecido em favor do devedor (artigo 133 do Cdigo
Civil). Dessa maneira, o devedor pode abrir mo do prazo concedido,
antecipando a prestao.
O devedor s no tem essa benesse quando o prazo for
estabelecido em favor do credor, pois esse ltimo pode recusar a
36/37

_____________________________________________________________________________ MDULO VII

prestao at o dia do vencimento. Normalmente, irrazovel a recusa

do credor.

37/37

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO VIII

DIREITO CIVIL

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. PAGAMENTO INDEVIDO

1.1. Pressupostos
No Cdigo Civil de 1916, o pagamento indevido est localizado no
Ttulo II, Seo VII, Dos Efeitos das Obrigaes (artigos 964 a 971). No atual
Cdigo Civil, a matria foi deslocada para o Ttulo VII Dos Atos Unilaterais,
com previso nos artigos 876 a 883.
O pagamento indevido, na verdade, princpio do Direito, pois um
pagamento sem relao causal, apresentando o princpio do enriquecimento
indevido ou sem causa e est consagrado no artigo 876 do Cdigo Civil , que
determina que todo aquele que recebeu o que no lhe era devido fica obrigado
a restituir. Temos, como exemplo, a impossibilidade de um credor, incapaz de
reclamar o segundo pagamento (artigo 310 do Cdigo Civil).
O novo Cdigo Civil tambm criou um Captulo novo tratando
especificamente "Do enriquecimento sem causa". Determina o artigo 884:
"Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a
restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios".

1/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

1.1.1. Ao in rem verso

A ao in rem verso a que procura equilibrar as relaes jurdicas,
indenizando o empobrecido, restabelecendo o seu patrimnio, que foi
prejudicado pelo enriquecimento da parte contrria, j que o lucro daquele
equivale ao prejuzo deste.
So pressupostos da ao in rem verso:

enriquecimento por parte do ru;

empobrecimento por parte do autor;

relao de causalidade entre os dois fatos;

ausncia de causa justificadora;

inexistncia de ao especfica para resguardar a vtima.

1.2. Regras Gerais

Pelo sistema francs, a matria singela, pois aplica apenas e tosomente a teoria da causa, segundo a qual, se o pagamento no tem causa
jurdica que o legitime, deve ser restitudo. Para o sistema francs so
requisitos do negcio jurdico: o consentimento, a capacidade das partes, a
idoneidade do objeto e uma causa lcita da obrigao. O sistema brasileiro no
prev esta ltima hiptese.
O artigo 876 do Cdigo Civil estabelece a regra da restituio, cabendo a
devoluo em todas as hipteses em que no era devido o pagamento. O
solvens deve reclamar do accipiens a repetio do que lhe pagou.

2/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

O artigo 877 do Cdigo Civil fixa o nus da prova do pagamento

indevido para aquele que procedeu com erro. Em primeiro lugar, temos de
observar se o pagamento foi feito involuntariamente por meio de coao ou
sem coao. Na hiptese de haver coao, em que o solvens foi forado a
pagar, o direito de repetio ocorre at por causa do vcio de vontade. Se o
constrangimento, porm, no atingir o grau da coao, precisa ser visto no
campo do erro.
Na segunda hiptese, ocorre um pagamento voluntrio, que precisa ser
verificado na hiptese do erro. Aqui, o ato consciente e voluntrio, havendo
liberalidade, podendo cair no campo da doao. Para que isso no ocorra,
necessrio que a parte prove o engano. H quem entenda que tal prova um
nus duro para o solvens, pois a este somente bastaria a prova da prpria
inexistncia da causa; porm, isso no aceito no nosso sistema.
O solvens tanto pode demonstrar a ocorrncia de uma simulao
inocente, na qual no se pretendia enganar ningum como o dolo do accipiens;
porm, em todas as hipteses, a anulao se daria com base no vcio ou no
social do negcio.

1.3. Regras Especiais

Duas regras gerais foram tratadas no item anterior: a primeira que obriga
a restituio daquele que recebeu o que no lhe era devido, e a segunda, o nus
da prova por parte do que pagou indevidamente, quando procede por ato
voluntrio, pois quando procede por ato involuntrio anula o negcio com base
nos vcios. Vejamos, a seguir, as regras especiais.
A primeira regra especial a do artigo 879, pargrafo nico, do Cdigo
Civil, segundo o qual a repetio de indbito pode acontecer em relao a bem
3/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

imvel, sendo que o proprietrio que indevidamente transmite pode reivindicar

o imvel, cabendo provar que o adquirente agiu de m-f. As partes retornam
ao status quo ante. O accipiens (pessoa que recebeu) deve ser tratado como
possuidor de boa-f, tendo direito: aos frutos percebidos e colhidos;
indenizao pelas benfeitorias teis, necessrias e volupturias; reteno
pelas benfeitorias teis e necessrias, no respondendo por perda ou
deteriorao da coisa.
O artigo 879 do Cdigo Civil informa a hiptese do accipiens (pessoa
que recebeu) vir a alienar o imvel a um terceiro. Quanto a essa questo, a lei
aponta as seguintes solues:

Em estando todos de boa-f, responde o accipiens (pessoa que

recebeu) apenas pelo preo recebido, pois h um conflito de vrios
interesses colidentes: h o interesse do solvens (o que transmitiu),
querendo o patrimnio de volta e h o direito do adquirente de boaf, terceiro que precisa tambm ser prestigiado. Nesse caso, o terceiro
adquiriu de quem aparentemente era o dono e, pelo princpio da
estabilidade das relaes jurdicas, melhor prestigiar o terceiro de
boa-f que agiu diligentemente. Isso porque o solvens (pessoa que
deve pagar) pagou indevidamente e mediante erro. J o terceiro de
boa-f no fez nada de errado de molde a ser prejudicado.

Se a alienao ocorreu a ttulo gratuito e de boa-f, a soluo

diversa. Nesse caso, confere-se ao accipiens o direito de reivindicar o
imvel por fora do direito de seqela. Somente o accipiens teria
prejuzo, pois o terceiro de boa-f no obteve lucro.

Aqui, verifica-se a hiptese da m-f por parte do terceiro, sendo

claro que o accipiens tem direito de reivindicar o imvel, quando o
4/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

terceiro obra de m-f, pois no h razo nenhuma para a lei proteger

o terceiro de m-f, cabendo, portanto, a reivindicatria.
Em havendo m-f do accipiens, e o terceiro adquirente estar de boa-

f, o negcio ser mantido e a ao reivindicatria ser julgada

improcedente. O artigo 879 do Cdigo Civil esclarece que, nesse
caso, aquele que recebeu sabia que teria que restituir e, ainda assim,
vendeu para um terceiro. No h ao reivindicatria, como j dito,
podendo apenas reclamar o preo, pois entre a boa-f do solvens e a
do terceiro, prefere a lei a boa-f do terceiro.

A segunda regra especial a do artigo 876 do Cdigo Civil , que trata

da restituio quando do pagamento indevido. Esse artigo sofre excees no
artigo 880 do mesmo diploma, no qual aquele que pagou fica isento de ser
restitudo.

A primeira hiptese ocorre quando aquele que recebeu (accipiens)

inutiliza o ttulo da dvida, deixa prescrever a ao ou abre mo das
garantias do seu direito. Nessas situaes no cabe a repetio. Quem
pagou, nada devia, porm inutilizou o ttulo, comportamento normal
e ordinrio. Alis, desmuniu-se da prova do direito, perdendo a
possibilidade de cobrar do verdadeiro devedor. De um lado, temos o
interesse do solvens que pagou por erro e, de outro, do accipiens que
recebeu e deu por quitado o dbito. Esse accipiens no tem o dever
de restituir, at porque agora est desmunido de crdito. No haveria
motivo para o accipiens se preservar de qualquer crdito, pois com o
pagamento houve a extino da obrigao. Caso o solvens demonstre
ser indevido o pagamento, nessa hiptese, no cabe repetio, pois o
accipiens estaria desguarnecido contra outros. Cabe ao solvens,
5/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

pessoa que pagou mal, apenas o direito regressivo contra o

verdadeiro devedor da quantia que despendeu. tambm uma ao in
rem verso porque no h relao entre as partes, havendo apenas o
mesmo fundamento do enriquecimento indevido. Temos como
exemplo um contrato de locao, na hiptese de um terceiro, fora da
relao jurdica contratual, vir a pagar indevidamente por erro ao
locador. Esse, por sua vez, se desfaz do contrato e de eventuais
garantias, deixando prescrever seu direito de cobrana, de forma que
no cabe repetio contra o locador, mas sim ao in rem verso
contra o locatrio e seus fiadores.

Tambm no se aplica a regra geral da restituio quando o

pagamento se destina a solver a obrigao natural, porque a
obrigao natural vem destituda de sano, cumprindo ao devedor se
lhe aprouver. uma obrigao suscetiva de obrigao voluntria, no
podendo o devedor ser compelido a cumpri-la. o chamado negcio
de conscincia. O devedor transforma essa obrigao em obrigao
civil perfeita, sendo que o negcio no pode ser repetido. Est mais
no campo da moral do que no campo do direito, porque, em tese, no
existe direito sem sano. Nessa situao no h empobrecimento
injusto nem indevido porque a pessoa cumpre um dever que acha que
est vinculado. Quem recebe a obrigao natural nunca enriquece,
pois tal obrigao apenas visa reequilibrar o patrimnio desfalcado.
Por tudo o que foi exposto que no existe a ao in rem verso.

No cabe repetio quando o pagamento visa obter fim ilcito. Se o

objetivo era alcanar um fim imoral ou ilcito, de acordo com o artigo
883 do Cdigo Civil , no ter direito o solvens de repetir, pois
ningum pode alegar a prpria torpeza ou malcia em juzo. O
solvens, portanto, no pode reclamar a repetio do que pagou de
6/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

forma ilcita ou imoral, obrando de m-f, at para evitar essas

prticas. Nesse sentido, pouco importa se o accipiens, pessoa que
recebeu, obrou ou no de m-f, pois no existe demanda com causa
vil, at pela prpria dignidade da prpria justia. Estabelece o
pargrafo nico do artigo 883: "No caso deste artigo, o que se deu
reverter em favor de estabelecimento local de beneficncia, a
critrio do juiz".

2. DO PAGAMENTO POR CONSIGNAO

2.1. Conceito
Consignao o depsito judicial da dvida. Tal depsito feito ou
porque h dvida com relao ao credor, ou porque esse incapaz de receber,
ou ainda, porque o credor se recusa em aceitar o pagamento ou no quer quitar
a obrigao. um modo indireto do devedor se liberar da obrigao.
O prprio Bevilqua diz que um modo indireto do devedor se liberar da
obrigao consiste no depsito judicial da coisa devida.
A consignatria gera trs efeitos imediatos:

evita discusso sobre o culpado pelo atraso;

demonstra que o devedor queria cumprir a obrigao;

retira o trabalho pela guarda da coisa a ser prestada.

7/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

2.2. Hipteses da Consignao

O artigo 335 do Cdigo Civil apresenta seis hipteses em que a
consignatria tem lugar. Os Professores Washington de Barros Monteiro e
Silvio Rodrigues entendiam, porm, quando comentavam a disposio anloga
do artigo 973 do Cdigo Civil de 1916 que a alterao do dispositivo legal era
meramente exemplificativa e citavam, como exemplo, o artigo 591, pargrafo
nico, do Cdigo Civil de 1916, em que o Poder Pblico podia fazer uso dos
bens particulares no caso de perigo ou comoo, cabendo ao ente pblico,
quando o particular no quer receber o valor, depositar judicialmente.
Analisemos as hipteses do artigo 335:

Na hiptese do inciso I, o credor, que sem justo motivo, no puder ou

recusar-se a receber o pagamento ou dar quitao, incorre em mora.
Surge, nesse instante, uma faculdade do devedor, pois apenas est
provando no ser faltoso, j que a mora da outra parte. Exemplo:
numa locao ex locato, o locador muitas vezes no quer receber o
valor da locao para ter motivo para o despejo. Aqui, o depsito
vale como pagamento. Este inciso ainda prev a hiptese de
consignao no caso do credor negar-se em ofertar a quitao. O
devedor, ento, retm o pagamento (artigo 319 do Cdigo Civil) ou
deposita em juzo (artigo 335, inciso I, do Cdigo Civil). A segunda
hiptese a melhor porque evita a alegao de impontualidade.

O inciso II trata da hiptese da dvida qurable, em que o credor deve

ir buscar o crdito no domiclio do devedor, ao contrrio da dvida
portable, em que o devedor deve ir efetuar o pagamento. Aqui, a
inrcia do credor faz com que incida em mora, devendo o devedor
depositar o numerrio.

8/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

O inciso III menciona que, tratando-se de dvida portable, o devedor

deve lev-la ao domiclio do credor. Se, porm, este for incapaz de
receber, for desconhecido, estiver declarado ausente ou residir em
local incerto ou de difcil acesso, exigindo esforo extraordinrio,
pode o devedor depositar o numerrio.

O inciso IV trata da dvida sobre quem deve receber o objeto do

pagamento. Nessa hiptese, para que o devedor no pague mal,
melhor que deposite em juzo. Exemplo: o depsito justo quando
o casal de locadores se separa e os dois exigem o pagamento por
parte do inquilino.

Pendendo litgio sobre o objeto do pagamento, deve o mesmo ser

depositado. o que especifica o inciso V: no paira dvida sobre a
pessoa que o deve receber, porm o litgio garante o bom pagamento
por parte do devedor. O artigo 344 do Cdigo Civil esclarece que,
caso o devedor pague para um dos litigantes, assume o risco de pagar
mal e ser obrigado a pagar duas vezes.

2.3. Requisitos
O artigo 336 do Cdigo Civil apresenta quatro espcies de requisitos
para a consignatria ser vlida e eficaz:

Quanto s pessoas: a ao deve ser proposta contra o credor ou seu

representante, devendo figurar no plo ativo o devedor ou terceiro
que tenha jurdico interesse, muito embora possa at no ter interesse
na demanda. Exemplo: o caso da nora que paga a locao do sogro,
pois para o credor indiferente quem efetua o pagamento.
9/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

Quanto ao objeto: a prestao oferecida precisa ser ntegra, isto ,

precisa consistir na entrega do bem combinado na quantidade e
qualidade dispostas pelas partes. Exemplo: no cabe consignao da
diferena quando o pagamento precisa ser do total. Nesse caso esto
includos os juros vencidos e os legalmente devidos.

Quanto ao tempo: a consignao deve ser efetuada no tempo

convencionado ou precisa vir acompanhada dos encargos da mora,
quando em atraso. Em havendo inadimplemento absoluto, isto ,
quando as prestaes forem inteis ao credor, o mesmo pode recusar
o recebimento. Se o prazo foi estipulado em benefcio do devedor, e
normalmente o , o pagamento pode ser anterior ao vencimento. Se,
porm, o prazo foi estipulado em benefcio do credor, o devedor
precisa aguardar a data aprazada para efetuar o pagamento.

Quanto ao lugar: segundo artigo 337 do Cdigo Civil o depsito

deve ser feito no lugar convencionado entre as partes.

3. DO PAGAMENTO COM SUB-ROGAO

3.1. Conceito e Natureza Jurdica

Sub-rogao a substituio do credor, que recebe o pagamento, por
quem paga a dvida ou fornece a quantia para o pagamento.
O pagamento a forma mais pura de extino das obrigaes, pelo
prprio cumprimento. Aqui, o pagamento no foi efetuado pelo devedor ao
credor, mas sim por uma terceira pessoa que no o devedor, muito embora a
obrigao se extinga em relao ao credor satisfeito. Remanesce, porm, uma
10/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

relao jurdica entre o terceiro e o devedor, sendo chamada sub-rogao.

Exemplo: no caso da locao, o fiador to responsvel pelo cumprimento da
locao quanto o locatrio, muito embora o locatrio seja o principal devedor.
O fiador pode, esponte prpria, pagar ao credor a dvida e se sub-rogar, na
qualidade de credor, em relao ao devedor locatrio. A dvida, em vez de ser
extinta, substituda em relao aos plos da ao. No h, portanto, uma
extino, mas sim uma substituio do plo ativo da relao jurdica, pois o
credor passa a ser outro, remanescendo o mesmo devedor.
A sub-rogao pode derivar por fora de lei, sendo chamada sub-rogao
legal, ou por vontade das partes, sub-rogao convencional. A hiptese da
fiana uma hiptese de sub-rogao legal. Dois familiares ou amigos podem
estipular que um deles pagar a dvida pelo outro ao credor, sub-rogando-se
nos direitos.
Existem acessrios que seguem a dvida, de natureza real ou fidejussria,
sendo que tais acessrios remanescem no caso de sub-rogao, pois o
pagamento no extingue a obrigao. Em havendo, portanto, uma hipoteca na
obrigao, transfere-se para o novo credor em relao ao devedor. Neste caso,
temos a grande vantagem da sub-rogao, j que a dvida transfere ao novo
credor que a pagou ao antigo credor com todos os acessrios e garantias que a
guarnecem , no sendo necessrio estabelecerem-se novas anuncias.
O Prof. Silvio Rodrigues, citando Cole Capitant, diz que ambos, e mais
Pothier, acreditam que a sub-rogao uma fico de direito, pois a obrigao
sobrevive com principal e acessrios, muito embora tenha ocorrido o
pagamento em relao ao pagador primgeno. Apesar dos trs verificarem a
hiptese dessa fico, acreditam que o Direito moderno no precisa recorrer
fico do Direito romano.

11/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

O Prof. Silvio Rodrigues acaba concluindo que a sub-rogao um

instituto autnomo, no se encaixando em nenhuma das classificaes
jurdicas e seus institutos, anteriormente vistos.

3.2. Espcies de Sub-rogao

A sub-rogao pode ser legal ou convencional, dependendo da fonte da
qual derive.
A sub-rogao legal tem por fonte a lei,porque o prprio legislador
contempla a hiptese em que terceiros saldam os dbitos de outrem,
conferindo-lhes a qualidade de credores. Essa sub-rogao independe da
vontade dos interessados. J a sub-rogao convencional a que emana da
vontade das partes, tendo carter puramente contratual.

3.2.1. Sub-rogao legal

Essa espcie de sub-rogao est estribada na idia de uma conveno
tcita entre o credor e o sub-rogado, segundo a qual o credor cede ao subrogado os direitos que tinha em face do devedor. O artigo 346 do Cdigo Civil
estabelece as hipteses de sub-rogao legal:

A hiptese do inciso I aquela em que, em havendo dois ou mais

credores em relao ao dbito, aquele que paga em nome do devedor
se sub-roga em todas as preferncias dos demais credores. Ex.: em
havendo dois credores, sendo um deles credor hipotecrio e outro
credor quirografrio, pode o credor quirografrio pagar ao
hipotecrio, passando a ser credor hipotecrio.
12/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

A hiptese prevista no inciso II diz respeito sub-rogao legal

quando o adquirente do imvel hipotecado paga ao credor
hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no
ser privado de direito sobre o imvel. Nesse caso, o adquirente paga a
dvida do alienante para elidir a execuo sobre o imvel,
remanescendo a sub-rogao. Essa hiptese intil e rara. Apenas
tem utilidade quando existe mais de uma hipoteca, pois, caso
contrrio, o adquirente sub-rogado ter seu crdito assegurado por
seu prprio imvel. No caso de hipoteca, caso resgate a primeira,
adquire preferncia sobre os outros credores hipotecrios. A hiptese
rara porque ningum adquire o imvel sem a certido negativa de
nus reais.

Tambm h sub-rogao legal, conforme o inciso III, quando o

terceiro interessado, na qualidade de solidrio, paga a dvida na qual
podia ser compelida a faz-lo no todo ou em parte. Nesse caso, o
devedor solidrio, que paga a totalidade da dvida, paga muito alm
do que deve, incluindo dbitos de co-obrigados. Ele se sub-roga nos
direitos do credor. O mesmo ocorre em relao a coisas indivisveis,
como a fiana, j mencionada.

3.2.2. Sub-rogao convencional

A sub-rogao convencional ocorre por iniciativa do credor, pois este,
independentemente da vontade do devedor, procura algum para assumir o seu
crdito. Tambm pode acontecer por iniciativa do devedor, sem a cincia do
credor, para que algum venha a saldar a dvida sub-rogando-se nos direitos da
obrigao. Sempre precisa ocorrer a sub-rogao contempornea ao
pagamento; caso contrrio o pagamento extingue a obrigao. Surgindo
13/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

obrigao nova, no haver sub-rogao, mesmo que os acessrios sejam

idnticos, pois a obrigao morta no ressuscita.
De acordo com o inciso I do artigo 347 a sub-rogao convencional
quando o credor recebe o pagamento de terceiro, que expressamente lhe
transfere todos os seus direitos. Aqui temos o instituto anlogo cesso de
crdito, at porque pode ter valor especulativo.
O artigo 347, em seu inciso II, apresenta a hiptese de uma terceira
pessoa emprestar ao devedor a quantia para solver a dvida, remanescendo o
mutuante nos direitos do credor satisfeito, independente da vontade do credor.
O devedor passa a transmitir um bem que, na realidade, encontra-se em
patrimnio alheio. O credor primitivo no pode se opor, j que, por questo
lgica, o que ele quer a satisfao de seu crdito. Para que ocorra esta ltima
espcie de sub-rogao, necessrio que a mesma seja simultnea ao
pagamento, que o emprstimo quite a dvida anterior e que o pagamento subrogue o mutuante nos direitos do antigo credor.

4. DA DAO EM PAGAMENTO

4.1. Conceito
A dao em pagamento uma forma de alterao do vnculo, em que o
credor pode consentir em receber coisa que no seja dinheiro, substituindo a
prestao devida (artigo 356 do Cdigo Civil).

14/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

O artigo 313 do Cdigo Civil j esclarecia que o credor no era obrigado

a receber outra coisa, ainda que mais valiosa, quando o objeto era coisa certa.
Esse critrio advm da segurana das relaes jurdicas. O credor pode,
entretanto, consentir em receber um bem substituindo outro, ocorrendo uma
dao em pagamento.

A origem da dao em pagamento a datio insolutum do Direito

romano, no qual, no processo da execuo, o devedor podia substituir um bem
por outro para que o bem no fosse vendido por preo vil. No incio era at
proibido pelo Digesto. A dao em pagamento, portanto, a execuo do
dbito por meio de objeto no avenado, consentindo o credor.

A dao em pagamento tem natureza jurdica prpria, porm tem muito

da compra e venda e muito da cesso de crdito. H quem entenda que a dao
em pagamento uma modalidade de novao por mudana de objeto. O credor
consente em substituir seu crdito antigo por um novo, cujo objeto diferente.
Esse crdito novo vigora por pouqussimo tempo, isto , desde a conveno at
o efetivo pagamento. A dvida passa, portanto, a ser renovada, ou melhor,
novada. Nesse sentido, a dao est embutida numa novao subentendida,
conforme preceitua o grande Planiol.

4.2. Requisitos para a Dao

A coisa dada em pagamento deve ser diferente do objeto pactuado.

O credor deve concordar com a substituio.

15/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

5. DA NOVAO
5.1. Conceito
A novao uma forma de pagamento por meio da alterao da natureza
do vnculo, em que ocorre a transmudao em outro, do dbito anterior,
alterando a causa da relao jurdica. As partes criam obrigao nova para
extinguir uma antiga.
Ocorre o perecimento da obrigao originria, surgindo outra que toma o
seu lugar. Surge um processo de simplificao, pois, num nico ato, extinguese uma obrigao antiga, iniciando-se uma nova. Temos como exemplo a
hiptese do muturio que, por ocasio do vencimento, indica um devedor seu
para liquidar a prestao, obtendo a concordncia de todos. Nasce uma nova
dvida entre outras pessoas no originariamente vinculadas.
Temos novao tanto na modificao do objeto quanto na modificao
do sujeito ativo ou passivo da obrigao, ocorrendo a novao objetiva ou
subjetiva.

5.2. Espcies
Objetiva
Novao

Ativa
Subjetiva
Passiva

16/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

A novao ser objetiva quando a obrigao nova apresentar um

elemento novo no campo do objeto ou da causa da obrigao. Sendo o esse
elemento o sujeito da obrigao, temos a obrigao subjetiva, que pode trazer
esse elemento tanto no plo ativo quanto no plo passivo, novao subjetiva
passiva.
O artigo 360 do Cdigo Civil apresenta a classificao, dispondo no
inciso I, a novao objetiva. Aqui, o objeto da obrigao se altera. Exemplo: o
devedor concorda em receber uma indenizao em dinheiro. Pode haver
mudana na causa da obrigao. Exemplo: o devedor de aluguis declara-se
vinculado a um contrato de mtuo. O inciso II trata da novao subjetiva
passiva, pois a pessoa do devedor se altera. H uma delegao, na qual o
devedor indica um terceiro para resgatar o dbito.
Temos tambm o instituto da expromisso, figura na qual o terceiro
assume o dbito sem haver pedido do devedor, havendo apenas a concordncia
do credor. O artigo 362 do Cdigo Civil autoriza, afirmando que a novao,
por substituio do devedor, pode ser efetuada independentemente do
consentimento deste.
No artigo 360, inciso III, do Cdigo Civil, apresentada a novao
subjetiva ativa em que a figura do credor sofre alterao. Por meio de nova
obrigao, o primitivo credor deixa a relao jurdica e o outro toma o seu
lugar.
Esse instituto tem pouca valia porque outros so mais interessantes,
como a cesso de crdito e a cesso de contrato, alm da sub-rogao. At por
isso, alguns cdigos mais modernos deixam de disciplinar a matria. A
novao extingue a dvida primitiva, fazendo surgir uma nova, sem os
acessrios da dvida originria. Segundo o artigo 364 do Cdigo Civil as
garantias das dvidas e dos acessrios remanescem extintos pela novao, pois
17/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

o acessrio segue sempre o principal. Ademais, a novao interessante para a

transmisso das obrigaes, pois a rigidez do sistema do Direito romano
tornava as obrigaes imutveis, sendo a novao um mecanismo flexvel. A
novao somente era admitida quando o objeto da dvida permanecia o mesmo
(no sistema romano).

5.3. Pressupostos da Novao

Os autores variam com relao ao nmero de pressupostos para
caracterizar a novao. O Prof. Silvio Rodrigues, porm, apresenta cinco:

Existncia de obrigao anterior: a prpria finalidade da novao a

extino da obrigao anterior. Se no h obrigao anterior, no h
finalidade para a novao, porque a novao equivale ao pagamento e
pressupe uma dvida.

Criao de uma obrigao nova: a novao s pode ser concebida

por meio do surgimento de uma nova relao jurdica ou da extino
da primeira obrigao, havendo uma substituio automtica. Assim
h uma correlao direta entre a nova relao jurdica, que surge com
a extino da anterior, que, caso haja nulidade absoluta ou relativa do
segundo negcio, faz com que as partes retornem ao negcio
originrio com todas as suas caractersticas (artigo 182 do Cdigo
Civil).

O elemento novo: a segunda obrigao para traduzir uma novao

precisa inserir um elemento novo que recaia sobre os sujeitos ou
sobre o objeto da ao. Se a dvida e as partes continuam as mesmas,
no h novao.
18/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

Animus novandi esse o elemento subjetivo psicolgico do

negcio. Para tal, as partes precisam desejar a extino de uma
obrigao e a criao de outra e, alm disso, precisam querer que,
com a segunda obrigao, haja a extino da primeira. Caso no haja
essa vontade de criar uma obrigao nova, a segunda obrigao
apenas confirma a primeira, conforme o artigo 361 do Cdigo Civil.
Por isso, a obrigao nova, para ter eficcia , precisa resultar de ato
inequvoco das partes em novar. Tal nus sempre pesado para a
parte, que o de demonstrar que houve a vontade de novar, pois o
que normalmente acontece a subsistncia das duas aes.

Capacidade e legitimao das partes: todo o negcio jurdico

necessita que as partes sejam capazes, principalmente no caso de
novao em que, alm da criao de uma obrigao, h a extino de
outra. A questo da legitimao tambm muito importante, pois o
procurador s pode novar se tiver poderes expressos para isso. A
capacidade necessria a de contratar e transigir, pois h o
perecimento da primeira obrigao.

5.4. Efeitos da Novao

O principal efeito da novao tem como preceito precpuo a extino da
obrigao anterior em relao ao seu principal e aos seus acessrios. Isso
porque o acessrio segue o principal, de forma que, extinguindo-se o primeiro,
extingue-se o segundo. Exemplo: juros.
O segundo efeito, conforme previsto no artigo 364 do Cdigo Civil,
permite que as partes expressamente convencionem no sentido de possibilitar a
sobrevivncia dos acessrios na obrigao nova, o que pode acontecer em
19/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

relao a arras, clusula penal, juros etc. Tais acessrios, porm, so novos, j
que h uma nova obrigao entre as partes e, por serem novos, no vinculam
terceiros que, expressamente, no consintam. Alis, o artigo 366 do Cdigo
Civil, confirma a regra no sentido de que o fiador, devedor-acessrio, apesar
de ser solidrio, no pode ser executado na hiptese da novao sem o seu
expresso consentimento. Para isso, ele precisa prestar uma nova fiana. O
mesmo se diz em relao ao artigo 364 do Cdigo Civil, que aborda os direitos
reais em garantia e em relao solidariedade, prevista no artigo 365 do
Cdigo Civil.

6. DA COMPENSAO

6.1. Conceito
A palavra "compensao" deriva do verbo compensar (pensare cum), e
traz a idia da balana com um peso em cada um dos lados. Se os dois pesos
forem iguais, haver um perfeito equilbrio, anulando-se a obrigao. Se os
pesos forem desiguais, o equilbrio no ocorrer at a concorrncia do peso
mais fraco.
Compensao, portanto, a extino recproca de obrigaes at a
concorrncia dos respectivos valores entre pessoas que so devedoras uma da
outra. O artigo 368 do Cdigo Civil informa que, na hiptese em que duas
pessoas forem, ao mesmo tempo, credoras e devedoras uma da outra, haver
extino das obrigaes at o montante da compensao. At o ponto da
equivalncia haver extino das obrigaes.

20/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

6.2. Espcies
Temos trs espcies de compensao:

legal: compensao que advm por mandamento de lei.

voluntria: que ocorre por conveno entre as partes.

judicial: que decorre de sentena do juiz em reconveno.

A compensao convencional decorre apenas da vontade das partes. O

Brasil no adota esse sistema, porm o mesmo vem disposto no Cdigo Suo
das Obrigaes.
Importante esclarecer que, apesar de o Brasil no adotar o sistema da
compensao convencional, podem as partes convencionar a compensao, em
que esta no ocorre por faltar algum pressuposto para tal.
A compensao judicial tambm chamada reconvencional, porque o
juiz verificar, em sede de reconveno, a matria, hiptese em que, mesmo
sendo uma dvida ilquida, o juiz poder torn-la lquida e compens-la. O
Prof. Silvio Rodrigues discorda da possibilidade de o juiz compensar crditos,
pois ou eles existem por fora da lei, ou no existem, e o juiz deve abster-se de
agir.

6.3. Pressupostos da Compensao

Para que a compensao opere de forma automtica, independentemente
da vontade das partes, por fora exclusiva da lei, precisa decorrer de
pressupostos cumulativos e indispensveis sua configurao:
21/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

Reciprocidade das obrigaes: o elemento mais importante na

compensao, pois as obrigaes contrapostas extinguem-se por
haver direitos opostos. exatamente a hiptese em que duas pessoas
so reciprocamente credoras e devedoras uma da outra.

Liquidez das dvidas: segundo o artigo 944 e seguintes do Cdigo

Civil a obrigao lquida certa quando a existncia determinada
quanto ao objeto. As dvidas devem ser lquidas, vencidas e fungveis
(artigo 369 do Cdigo Civil). No concebvel a compensao se
no h certeza e no se sabe o montante da dvida. O Cdigo Civil
brasileiro no adotou a tese do Cdigo italiano, que permite a
compensao da dvida ilquida quando a liquidez for fcil e rpida.

Exigibilidade atual das prestaes: bvio que a compensao s

pode ocorrer quando as dvidas estiverem todas vencidas, pois o
devedor tem direito ao prazo, no precisando o mesmo abrir mo
para que se opere a compensao. Se uma dvida est para vencer,
impossvel a compensao. Exemplo: moratria.

Fungibilidade dos dbitos: no basta as prestaes serem fungveis,

devem tambm ser fungveis entre si. Animais e produtos agrcolas
so fungveis, porm no h compensao entre eles, pois no h
homogeneidade. necessrio que os objetos sejam permutveis. O
artigo 452 do Cdigo Civil confirma que a prpria qualidade, alm da
espcie, pode ensejar a no-compensao.

6.4. Dvidas No-compensveis

O artigo 375 do Cdigo Civil determina que, no caso de renncia de um
dos devedores, no poder haver compensao. Apesar de a lei,
22/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

compulsoriamente, dispor da compensao, as partes podem dispens-la por

ato unilateral de qualquer uma delas.
O legislador, no artigo 373 do Cdigo Civil, impediu a compensao nos
seguintes casos:

Se uma das causas provier de esbulho, furto ou roubo: tais crditos

so incompensveis, pois no geram obrigaes voluntrias, sendo de
fonte ilcita. Sendo o fato jurdico um fato ilcito, certo que o ilcito
no gera conseqncias no mundo jurdico, gerando apenas
responsabilidade.

P.: H compensao quando o dbito do agente do esbulho, furto ou

roubo, for em dinheiro, por ter se convertido em indenizao?
R.: Duas teses so defendidas. O Prof. Silvio Rodrigues entende que, no
momento em que o objeto criminoso deixou de ser coisa certa e se converteu
em moeda, pode a compensao ocorrer porque o credor no precisa perscrutar
da origem do dinheiro.

Se uma das dvidas se originar de comodato, depsito ou alimentos:

no caso de comodato, temos o emprstimo de um bem infungvel,
que incompensvel. No depsito, a parte tambm tem obrigao de
devolver a coisa certa, no cabendo compensao. O dbito alimentar
incompensvel, pois o mesmo tem a natureza de bens da
personalidade a fim de garantir a sobrevivncia da pessoa.

Se uma das dvidas for coisa no suscetvel de penhora: se o bem

impenhorvel porque est fora do comrcio ou o legislador quis

23/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

proteger o devedor. Dessa forma, se houvesse a compensao,

haveria a alienao, frustrando o escopo da impenhorabilidade.
Por fim, as dvidas fiscais, conforme o artigo 374 do Cdigo Civil,
tambm no podem ser compensadas.

6.5. Renncia Compensao

A renncia pode acontecer de maneira unilateral (artigo 375 do Cdigo
Civil), isso , por vontade de uma das partes, quando essa for a desfavorecida,
ou de maneira bilateral (artigo 376 do Cdigo Civil), por conveno das duas
partes.
O artigo 376 do Cdigo Civil suprfluo, pois as partes podem
convencionar a compensao, at porque estamos tratando de direitos
disponveis, ainda que os requisitos legais no estejam presentes.
A dificuldade est no prejuzo que a compensao pode trazer a
terceiros. bom deixarmos assentado que a renncia s pode ocorrer nesse
caso se o terceiro, por exemplo, o fiador, no restar prejudicado, sob pena de
vedao do instituto.
A renncia unilateral impede a compensao (artigo 375 do Cdigo
Civil) anterior efetivao, pois, se fosse posterior, ressuscitaria a dvida por
vontade de uma das partes, o que impossvel. Ela ocorre quando o devedor
previamente abre mo de benefcios que adviriam da compensao.

24/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

7. DA TRANSAO

7.1. Conceito
Transao o ato jurdico pelo qual as partes, fazendo concesses
recprocas, extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas.
O artigo 840 do Cdigo Civil menciona claramente que os litgios podem
se extinguir por meio de concesses mtuas. A transao, portanto, um meio
de concesses recprocas.
P.: Por que as partes optam pela transao?
R.: Para evitar os riscos da demanda; para liquidar pleitos em que se
encontram envolvidas; para evitar a morosidade das lides.

7.2. Natureza Jurdica

Vrias so as posies sobre a natureza jurdica da transao. Muitos
encaram a transao como um contrato, e vrios Cdigos europeus (Frana e
Itlia) discorrem sobre a transao no captulo dos contratos. No Brasil, o
Cdigo Civil disciplinou a matria entre os modos de extino das obrigaes.
Bevilqua diz que a transao um ato jurdico bilateral, sendo um
contrato, muito embora tambm diga que no propriamente um contrato.
Para Carnelucci a transao a soluo contratual da lide. o
equivalente contratual da sentena, e o artigo 849 do Cdigo Civil informa
que a transao s se anula por vcio de vontade e no se anula por erro de
direito.
25/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

7.3. Elementos de Transao

Acordo entre as partes: claro que, se a transao tem natureza

contratual, o acordo entre as partes, nesse negcio bilateral,
conditio sine qua non da transao.

A vontade de pr fim em relaes contrapostas: como j vimos,

conforme o artigo 840 do Cdigo Civil a transao a forma de
extino de vontades contrapostas. indispensvel a existncia de
dvida na relao jurdica, poisas partes jamais fariam acordo se
tivessem absoluta certeza de seus direitos. Tal dvida pode recair no
resultado da demanda e em outros elementos incidentais, ainda que a
parte creia que ser vitoriosa na demanda. Se no pairar nenhuma
espcie de dvida, no h que se falar em transao.

Tanto isso verdade que, se j h sentena transitada em julgado, nula

a transao quando qualquer uma das partes no tenha cincia a respeito desse
fato (artigo 850 do Cdigo Civil),porque, at o trnsito em julgado, no h
mais res litigiosa.

Concesses recprocas: para haver transao, as partes precisam abrir

mo de seus direitos ou de parte deles. A parte sacrifica seu direito
em prol de paz.

7.4. Formas de Transao

Existem duas espcies de transao:

judicial: celebrada em juzo;

extrajudicial: celebrada fora dele.

26/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

A transao judicial pode ser feita por termo nos autos, por meio de
escritura pblica ou, ainda, por instrumento particular, conforme dispe o
artigo 842, do Cdigo Civil.
A transao extrajudicial deve ser feita por escritura pblica, conforme o
artigo 842 do Cdigo Civil ou, ainda, por escritura particular, quando no for
exigida escritura pblica. O Prof. Washington de Barros Monteiro diz que no
necessria a forma sacramental nas hipteses de escrito particular, podendo
constar de simples recibo.

7.5. Objeto da Transao

Segundo o artigo 841 do Cdigo Civil a transao s existe em direitos
patrimoniais de carter privado. Os bens fora do comrcio e os bens de carter
privado, inclusive os publicistas, esto eliminados do objeto da transao.

Direitos personalssimos: tanto os direitos personalssimos quanto as

coisas inalienveis no podem ser negociados. Inclumos, ainda,
todos os bens e direitos de famlia. Ex.: guarda de filho no pode ser
transacionado com dinheiro.

Ordem pblica: todas as questes que envolvem ordem pblica no

so transacionadas. A transao concernente a obrigaes resultantes
de delito no perime a ao penal da Justia Pblica, mesmo se as
partes fizerem acordo na esfera cvel, afora as hipteses da Lei n.
9.099/95, na qual a transao penal pe termo prpria ao penal.
Nos demais casos no pem.

27/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

7.6. Efeitos da Transao

Eficcia inter partes: por estarmos falando de contrato, a transao s

pode vincular as partes que, voluntariamente, se obrigam, motivo
pelo qual a transao no aproveita e nem prejudica os intervenientes
e os interessados (artigo 844 do Cdigo Civil).

A transao contrato extintivo: desaparecendo a obrigao litigiosa,

desaparecem os acessrios, inclusive a fiana. Por isso, o 1. do
artigo 844 dispe que, na compensao principal, restar desobrigado
o fiador. Para sobreviver fiana, indispensvel a anuncia
expressa do fiador. O mesmo acontece em relao aos devedores
solidrios, pois a transao feita por qualquer um deles em relao ao
credor, extingue com relao aos demais (artigo 844, 3., do Cdigo
Civil), sendo que, para manter obrigados os demais devedores,
indispensvel uma nova relao jurdica.

Efeitos declaratrios da transao: a transao no transmite

direitos, apenas os reconhece e os declara (artigo 843 do Cdigo
Civil). O legislador presume iures ad iure, presuno absoluta de que
os direitos reconhecidos na transao j esto incorporados no
patrimnio de cada uma das partes; portanto, no so passveis de
aquisio. Essa uma fico do direito, pois na realidade as partes
esto abrindo mo de parcelas de seus direitos na transao. O efeito
da transao declaratrio, no constitutivo.

28/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

8. CESSO DE CRDITO
8.1. Conceito
Cesso de crdito um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso,
pelo qual o credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte,
a terceiro (cessionrio), independentemente do consentimento do devedor
(cedido), sua posio na relao obrigacional, com todos os acessrios e as
garantias, salvo disposio em contrrio, sem que se opere a extino do
vnculo obrigacional.
Trata-se de um contrato em que o cedente transmite seu direito de
crdito, no todo ou em parte, ao cessionrio, que o adquire, assumindo sua
titularidade.
O cedido (devedor) no intervm no negcio jurdico, pois sua anuncia
dispensvel. Basta que se lhe comunique a cesso, para que se saiba quem
o legtimo detentor do crdito para que se efetue o pagamento no momento
oportuno. O cedente ou o cessionrio notifica o cedido.

8.2. Modalidades

Gratuita ou onerosa: o cedente pode exigir ou no uma

contraprestao do cessionrio.

Total ou parcial: se total, o cedente transferir todo o crdito; se

parcial, o cedente poder permanecer na relao obrigacional, caso
retiver parte do crdito.

Convencional, legal ou judicial: a convencional a que decorre da

livre e espontnea declarao de vontade entre cedente e cessionrio.
29/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

A legal resulta da lei, independentemente de qualquer declarao de

vontade, determinando, a mesma, a substituio do credor. Ex.: subrogaes legais (artigo 346 do Cdigo Civil). O sub-rogado adquire
os direitos do credor primitivo. A judicial advm da sentena judicial.
Exemplo: sentena condenatria que supre declarao de cesso por
parte de quem era obrigado a faz-la.

Pro soluto e pro solvendo: cesso pro soluto aquela em que

h quitao plena do dbito do cedente para com o cessionrio,
operando-se a transferncia do crdito, que inclui a exonerao do
cedente. O cedente transfere o seu crdito com a inteno de
extinguir imediatamente uma obrigao preexistente, liberando-se
dela, independentemente do resgate da obrigao cedida. O
cessionrio corre o risco de insolvncia do devedor (cedido), desde
que o crdito exista e pertena ao cedente, considerando-se extinta a
dvida antiga desde o instante da cesso. A cesso pro solvendo a
transferncia de um direito de crdito, feita com o intuito de extinguir
uma obrigao, o que no acontecer de imediato, mas apenas na
medida em que o crdito cedido for definitivamente cobrado.

8.3. Requisitos
De acordo com o artigo 104 do Cdigo Civil, temos como requisitos a
capacidade das partes, o objeto lcito e a forma legal.

Capacidade das partes: a cesso exige tanto a capacidade genrica

como a capacidade especial do cedente e do cessionrio. O cedente
precisa ter poder de disposio. Se o cedente for incapaz, necessita de
prvia autorizao judicial (artigo 1.691 do Cdigo Civil). A cesso
30/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

por procurao exige instrumentos especiais. Tratando-se de cesso

de direito real necessria a anuncia expressa do outro cnjuge. O
cessionrio tambm dever ter o poder de tomar o lugar do cedente,
pois estar adquirindo direito creditcio. Exemplo: o tutor no poder,
de nenhuma forma, constituir-se cessionrio de crdito do pupilo
(artigo 1.749 do Cdigo Civil).

Objeto da cesso: qualquer crdito pode ser cedido (artigo 286 do

Cdigo Civil). So incedveis:
- direitos personalssimos. Exemplo: crditos alimentcios, salrios;
- direitos legalmente incedveis. Exemplo: herana de pessoa viva
(artigo 426 do Cdigo Civil), os pactos adjetos compra e venda,
como, por exemplo, pacto de melhor comprador (artigo 1.158 do
Cdigo Civil de 1916);
- direitos convencionados com o devedor.

Forma da cesso: o sistema legal no exige forma especfica para a

cesso de crdito. A cesso um negcio no solene, podendo ser
aperfeioado com a simples declarao de vontade do cedente e do
cessionrio. Para surtir efeitos em relao a terceiros, de acordo com
o artigo 288 do Cdigo Civil, a mesma deve ser celebrada por
instrumento pblico ou particular. Se efetuada por instrumento
particular, dever ser subscrita por duas testemunhas e transcrita no
registro competente (arts. 127 e seguintes da Lei de Registros
Pblicos).

31/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

8.4. Efeitos Jurdicos

Entre as partes contratantes (cedente e cessionrio): o cedente

assume uma obrigao de garantia, responsabilizando-se perante o
cessionrio pela existncia do dbito ao tempo da cesso. O cedente
responde:
- caso o crdito no exista no momento da cesso, o negcio ser
nulo por falta de objeto;
- quando o cedente no for o titular do crdito;
- quando houver vcio no crdito;
- quando o crdito for incessvel.

So obrigaes do cedente:
- prestar as informaes solicitadas pelo cessionrio;
- entregar os documentos para que o cessionrio possa realizar o
crdito.
O principal efeito da cesso transmitir para o cessionrio a titularidade
da relao jurdica. Com o bito do cedente, o cessionrio poder prosseguir
na causa, juntando aos autos seu respectivo ttulo e provando sua identidade
(artigo 404 do Cdigo Civil). O cessionrio ter direito de promover a
execuo ou nela prosseguir (artigo 567, inciso II, do Cdigo de Processo
Civil).

Em relao ao devedor:

32/33

___________________________________________________________________________ MDULO VIII

- antes da notificao: o devedor poder pagar vlida e

legitimamente ao credor originrio como se no tivesse havido
cesso. Alis, at a notificao, o cessionrio s pode acionar o
cedente (artigo 292 do Cdigo Civil);
- aps a notificao: a cesso passa a vincular o devedor ao
cessionrio, de tal forma que dever pagar o dbito a ele. Se, por
ventura, mais de uma cesso for notificada, pagar ao cessionrio
que lhe apresentar o ttulo da cesso da obrigao cedida (artigo
292 do Cdigo Civil). Caso nenhum cessionrio apresente o ttulo
da dvida, o devedor dever consignar em juzo para obter a
exonerao. O devedor poder opor as excees tanto ao
cessionrio quanto ao cedente. Se a obrigao for passvel de
anulao por vcio, o devedor poder argir tal exceo contra o
cedente e contra o cessionrio.

33/33

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO IX

DIREITO CIVIL
Contratos

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

___________________________________________________________________________ MDULO IX

DIREITO CIVIL
Contratos
Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. INTRODUO

Fato jurdico todo acontecimento que tenha relevncia para o Direito.

Esses acontecimentos podem ser provenientes da Natureza (fatos naturais) ou
da ao humana (atos jurdicos).
A diferena entre fato jurdico e ato jurdico que o primeiro gnero do
qual o ltimo espcie.
Os atos jurdicos podem ser classificados em:

ilcitos;

lcitos.

Os atos jurdicos lcitos, por sua vez, dividem-se em:

meramente lcitos, ou atos jurdicos em sentido estrito;

negcios jurdicos.

Ambos contm declarao de vontade; a diferena encontra-se nos seus

efeitos. No ato jurdico em sentido estrito, os efeitos so previstos pela lei; no
negcio jurdico, pelas partes.
1/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

Os negcios jurdicos podem ser:

unilaterais: s h uma declarao de vontade (exemplos:

testamentos,

promessa

de

recompensa,

reconhecimento

de

paternidade de menores de 18 anos, emisso de cheques etc.);

bilaterais: h um acordo de vontades.

1.1. Conceito de Contrato

Contrato um negcio jurdico bilateral, um acordo de vontades, com a
finalidade de produzir efeitos no mbito do Direito.

1.2. Requisitos de Validade do Contrato

So os seguintes os requisitos de validade do contrato:

agente capaz;

objeto lcito, possvel e determinado, ou pelo menos determinvel,

como, por exemplo, a compra de uma safra futura;

forma prescrita ou no defesa em lei.

O contrato ilcito gnero, do qual o contrato juridicamente impossvel

espcie. O contrato juridicamente impossvel s ofende a lei. J os contratos
ilcitos ofendem a lei, a moral e os bons costumes.
O contrato de prostituio um contrato juridicamente possvel, mas
ilcito.

2/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

Forma prescrita a forma que a lei impe, sendo de observao

necessria se exigida.

1.2.1. Requisito especial dos contratos

o consentimento, podendo ser expresso ou tcito.
O consentimento tcito ocorre quando se pratica ato incompatvel com o
desejo de recusa.
H contratos em que a lei exige o consentimento expresso, no valendo o
silncio como aceitao. Aqui no se aplica o brocado: quem cala consente.
Nada obsta que a lei determine, em casos excepcionais, que o silncio valha
como aceitao tcita.

1.3. Princpios do Direito Contratual

1.3.1. Princpio da autonomia da vontade e princpio da
supremacia da ordem pblica
Esses dois princpios devem ser vistos harmonicamente.
Autonomia da vontade a liberdade de contratar. Os contratantes podem
acordar o que quiserem, respeitando os requisitos de validade do contrato.
Quando o Estado intervm nas relaes contratuais, mitiga o princpio da
autonomia da vontade e faz prevalecer o princpio da supremacia da ordem
pblica. Exemplos: Consolidao das Leis do Trabalho, Lei de Locaes,
Cdigo de Defesa do Consumidor etc.

3/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

1.3.2. Princpio do consensualismo

O contrato considera-se celebrado com o acordo de vontades. A compra
e venda de bem mvel, por exemplo, um acordo de vontades, sendo a
tradio apenas o meio de transferncia da propriedade.
H alguns contratos, no entanto, que exigem, para se aperfeioarem,
alm do acordo de vontades, a tradio. So chamados

contratos reais.

Exemplos: mtuo (emprstimo de coisa fungvel), comodato (emprstimo de

coisa infungvel), depsito, doao de bens mveis de pequeno valor (tambm
chamada doao manual).

1.3.3. Princpio da relatividade

O contrato celebrado entre pessoas determinadas, vinculando as partes
contratantes. possvel, entretanto, a algum que no seja contratante exigir o
cumprimento de um contrato. O princpio da relatividade ocorre nas
estipulaes em favor de terceiro (exemplo: seguro de vida, em que o
beneficirio terceira pessoa).

1.3.4. Princpio da obrigatoriedade e princpio da reviso dos

contratos
Os contratos de execuo prolongada no tempo continuam obrigatrios
se no ocorrer nenhuma mudana - Princpio rebus sic stantibus.
Ope-se ao Princpio pacta sunt servanda - o contrato faz lei entre as
partes.

4/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

A nossa legislao acolhe em parte a regra rebus sic stantibus, trazida

pela Teoria da Impreviso, que tem os seguintes requisitos:

contratos de execuo prolongada;.

fato imprevisvel e geral;

onerosidade excessiva.

A primeira atitude a ser tomada deve ser a reviso do contrato com a

tentativa de se restaurar as condies anteriores. No sendo possvel, rescindese o contrato.

1.3.5. Princpio da boa-f

At prova em contrrio (presuno iuris tantum), presume-se que todo
contratante est de boa-f.

1.4. Fases da Formao do Contrato

Os contratos comeam com as negociaes preliminares. Quanto maior o
valor dos bens, maiores sero as negociaes preliminares.
Essas negociaes no obrigam e no vinculam os contratantes, pois
ainda no passam de especulao de valores e condies.
possvel que, aps essa fase, surja, de um dos contratantes, uma
proposta, a qual vincular o proponente. Essa proposta tambm chamada
policitao ou oblao. Quem faz a proposta deve sustent-la.
5/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

O Cdigo Civil faz distino entre proposta feita a pessoa presente e

proposta feita a pessoa ausente.
Se a proposta feita a uma pessoa presente e contm prazo de validade,
esse deve ser obedecido; se no contm prazo, a proposta deve ser aceita de
imediato. o famoso pegar ou largar.
Se a proposta feita pessoa ausente, por carta ou mensagem, com
prazo para resposta, esta dever ser expedida no prazo estipulado. Se a
proposta no fixar prazo para resposta, o Cdigo Civil dispe que deve ser
mantida por tempo razovel (que varia de acordo com o caso concreto).
Nncio o nome que se d ao mensageiro.
A proposta feita por telefone considerada "entre presentes". A proposta
feita pela Internet considerada "entre ausentes".
A proposta ainda no o contrato: este s estar aperfeioado quando
houver a aceitao.
A aceitao da proposta "entre ausentes" pode ser feita por carta ou
telegrama, aperfeioando-se o contrato quando da expedio daqueles.
Existem outras teorias a respeito da aceitao da policitao entre
ausentes, teorias da Declarao, da Recepo e da Cognio, porm no foram
adotadas pelo nosso sistema.
possvel arrepender-se da aceitao feita por carta, bastando para isso
que a retratao chegue ao conhecimento da outra parte antes ou concomitante
aceitao (artigo 433 do Cdigo Civil).
O Decreto-lei n. 58/37 dispe que os contratos de compromisso de
compra e venda de imveis loteados so irretratveis e irrevogveis, salvo
previso em contrrio.
6/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

Segundo a Smula n. 166 do Supremo Tribunal Federal, inadmissvel o

arrependimento no compromisso de compra e venda sujeito ao regime do
Dec.-lei n. 58 de 10.12.1937. O compromisso de compra e venda de imvel
loteado sempre irretratvel e irrevogvel.
O compromisso de compra e venda de imvel no-loteado irretratvel
e irrevogvel, salvo previso em contrrio. H, portanto, a possibilidade de o
contrato ter clusula de retratao.
Se o vendedor se recusa a passar a escritura, o comprador pode requerer
a sua adjudicao compulsria.

1.5. Peculiaridades dos Contratos Bilaterais

Os contratos bilaterais so aqueles que geram obrigaes recprocas para
os contratantes.

1.5.1. Contratos bilaterais com prestaes simultneas

Nesses contratos, nenhum dos contratantes pode exigir judicialmente a
prestao do outro enquanto no tiver cumprido a sua (artigo 476 do Cdigo
Civil). A parte contrria defende-se alegando a exceo do contrato no
cumprido exceptio non adimpleti contractus.
Deve ser argida na contestao. uma exceo e no uma objeo, pois
o juiz no pode conhec-la de ofcio.
H quem diga que a exceo do contrato no cumprido configura falta de
interesse de agir, devendo o processo ser extinto sem exame do mrito. H
vozes no sentido de existir, na hiptese, julgamento de mrito. Em ambos os
7/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

casos permitida a repropositura da ao, desde que a parte cumpra primeiro

sua obrigao.
possvel argi-la tanto se o autor no cumpriu sua parte no contrato
como se a cumpriu incorretamente.
Se o contrato no for cumprido corretamente, a defesa se chama exceptio
non rite adimpleti contractus. Tambm gera a extino da ao.

1.6. Arras
Arras o sinal depositado por um dos contratantes no momento em que
o contrato celebrado.
Tem natureza de contrato real, s se aperfeioa com a efetiva entrega do
valor ao outro contratante.
As arras no se confundem com a clusula penal, que tem natureza de
multa.
H dois tipos de arras: penitenciais e confirmatrias. O ponto em comum
que existe entre as arras penitenciais e as arras confirmatrias a
simultaneidade celebrao do contrato, devendo haver a efetiva entrega da
quantia.
As arras penitenciais aparecem se no contrato constar clusula de
arrependimento. Caso contrrio, as arras sero sempre confirmatrias.

8/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

a) Arras penitenciais
Previstas no artigo 420 do Cdigo Civil, atuam como pena convencional
quando as partes estipularem o direito de arrependimento, prefixando as perdas
e danos.
Se quem desistir do contrato for quem deu as arras, perd-las-; se quem
desistir for aquele que as recebeu, dever devolv-las em dobro.
No gera direito de exigir perdas e danos, pois estas funcionam como
prefixao daquelas. No h possibilidade de desistir das arras para pedir
perdas e danos.

b) Arras confirmatrias
De acordo com o artigo 417 do Cdigo Civil, as arras confirmatrias tm
a funo de confirmar o contrato e torn-lo obrigatrio.No se confundem com
prefixao de perdas e danos. Se houver resciso do contrato, aquele que deu
causa responder por perdas e danos, nos termos do artigo 396 do Cdigo
Civil.
Se quem inadimpliu o contrato foi quem recebeu as arras, cabe ao outro
contratante pedir resciso do contrato mais perdas e danos e a devoluo das
arras. Se o inadimplemento for de quem deu as arras, o valor das perdas e
danos ser abatido desse montante.

9/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

1.7. Classificao dos Contratos

1.7.1. Unilateral e bilateral
O critrio diferencial o nmero de obrigaes. Os contratos unilaterais
geram obrigao apenas para um dos contratantes. Os contratos bilaterais
geram obrigaes recprocas, so chamados contratos sinalagmticos.

1.7.2. Gratuito e oneroso

Diferenciam-se no que diz respeito vantagem patrimonial. Os contratos
gratuitos trazem vantagens econmicas e patrimoniais somente para um dos
contratantes (exemplo: doao pura); os onerosos, para ambos (exemplos:
compra e venda; seguro de vida etc.).
Via de regra, o contrato bilateral oneroso, e o unilateral, gratuito.
No Brasil s existe um contrato unilateral e gratuito: o contrato de
mtuo feneratcio (emprstimo de dinheiro a juros).
contrato unilateral porque se aperfeioa com a entrega do numerrio ao
muturio, no bastando o acordo de vontades. Feita a entrega, o mutuante
exime-se de sua obrigao, restando apenas deveres ao muturio.
Os contratos onerosos subdividem-se em:

comutativos:

aqueles de prestaes certas e determinadas; no

momento da celebrao, as partes j conhecem suas vantagens e

desvantagens;

aleatrios: aqueles que, no momento da celebrao, as partes no

conhecem as suas vantagens e desvantagens. H sempre um
10/11

___________________________________________________________________________ MDULO IX

elemento de risco neles. Exemplo: compra e venda da safra de

arroz do ano seguinte.

1.7.3. Paritrios e de adeso

No contrato paritrio as partes tm possibilidade de discutir, estabelecer
clusulas, modific-las.
O contrato de adeso o contrato redigido inteiramente por uma das
partes; a outra apenas adere a ele. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n.
8.078/90) regulamenta e conceitua essa espcie de contrato no seu artigo 54.
A interpretao dos contratos de adeso, quando de clusulas obscuras,
deve ser em favor do aderente. Exemplos: contrato de clusulas abusivas
(artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor):

eleio de foro, s vale se no trouxer prejuzo ao aderente;

clusula que impe a perda das parcelas pagas;

clusula de plano de sade que restringe cobertura de doenas

epidmicas e AIDS.

11/11

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO X

DIREITO CIVIL

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

____________________________________________________________________________ MDULO X

DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. EFEITOS DOS CONTRATOS

1.1. Vcios Redibitrios (artigos 441 a 446 do Cdigo Civil)

Vcios redibitrios so os defeitos ocultos que existem em um
determinado bem, tornando-o imprprio ao uso a que se destina, ou
diminuindo-lhe o valor.
A coisa j adquirida com um defeito oculto. Se o defeito aparente,
presume-se que o comprador o conhea.
No presente texto sero estudados os vcios previstos no Cdigo Civil.

1.1.1. Diferena entre vcio redibitrio e erro

Erro a falta de percepo da realidade. No erro a pessoa adquire

uma coisa que no a que desejava. Vale o brocardo popular: a
pessoa compra gato por lebre.

No vcio redibitrio a pessoa compra exatamente o que queria, porm

a coisa vem com defeito oculto.

No erro, a coisa no tem nenhum defeito; apenas no corresponde ao

desejo ntimo da pessoa. subjetivo.
1/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

No vcio redibitrio o erro recai na coisa. Da dizer-se que objetivo.

1.1.2. Fundamento jurdico

Ensina o Prof. Carlos Roberto Gonalves que o fundamento da
responsabilidade pelos vcios redibitrios encontra-se no princpio de garantia,
segundo o qual todo alienante deve assegurar ao adquirente, a ttulo oneroso, o
uso da coisa por ele adquirida e para os fins a que destinada. A ignorncia
dos vcios pelo alienante no o exime da responsabilidade, salvo se esta foi
expressamente excluda, de comum acordo (CC, art. 443).

1.1.3. Requisitos do vcio redibitrio

a) S existe em contrato comutativo

subespcie de contrato oneroso. aquele contrato em que, no
momento da celebrao, os contratantes j sabem quais so suas vantagens e
desvantagens.

b) O vcio tem de ser oculto

Vcio oculto aquele que no percebido quando um homem normal
examina a coisa.

2/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

c) A existncia do vcio deve ser anterior ao contrato

d) O vcio deve tornar a coisa imprpria ao uso a que se destina, ou lhe

reduzir o valor

1.1.4. Aes edilcias

Havendo vcio redibitrio cabem aes edilcias.Essas aes podem ser:

Ao redibitria: objetiva rescindir o contrato;

Ao quanti minoris ou estimatria: o comprador fica com a coisa,

mas com o valor reduzido, ou seja, com abatimento no preo. A
opo cabe ao adquirente.
Pode-se mover a ao edilcia esteja o vendedor de m-f ou boa-f. Se

o vendedor agiu de m-f, pode-se pedir a restituio do que o mesmo recebeu,

ou a reduo do valor, cumulada com pedido de perdas e danos. Se estava de
boa-f, cabe ao adquirente pedir somente a resciso do contrato ou o
abatimento no preo.

1.1.5. Observaes
Quando ocorre erro, a ao cabvel a ao anulatria, que tem prazo
prescricional de quatro anos, contados da efetivao do negcio.
No pode reclamar por vcio redibitrio quem adquirir a coisa em hasta
pblica, pois se trata de uma venda forada, sendo injusto permitir essa ao
contra o expropriado do bem.
3/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

O Cdigo Civil, sensvel necessidade de alterar prazos, estabeleceu no

artigo 445 que o direito de obter a redibio ou abatimento no preo decai no
prazo de 30 dias se a coisa for mvel ou de um (1) de for imvel. O prazo
contado da entrega efetiva, e da alienao reduzido metade se quando o
negcio jurdico o comprador j estava na posse do bem. Para o vcio oculto o
prazo s conta do momento em que ele se exterioriza, estabelecendo-se um
prazo mximo de 180 dias para exteriorizar nos bens mveis, e em um ano se
foram imveis.

1.2. Evico (artigos 447 a 457 do Cdigo Civil)

Segundo o Prof. Carlos Roberto Gonalves: Evico a perda da coisa
em virtude de sentena judicial, que a atribui a outrem por causa jurdica
preexistente ao contrato. Exemplo: quando o agente compra um carro furtado
e a Polcia o apreende o adquirente ficar sem o carro e sem o dinheiro. O art.
447 do Cdigo Civil prescreve que, nos ltimos contratos onerosos, o alienante
ser obrigado a resguardar o adquirente dos riscos da perda da coisa para
terceiro, por fora de deciso judicial em que fique reconhecido que aquele no
era o legtimo titular do direito que convencionou transmitir.

1.2.1. Requisitos da evico

a) Somente existe em contrato oneroso
Se ocorre em contrato gratuito, o adquirente no est sofrendo prejuzo.
b) Perda da propriedade, posse ou uso do bem
c) A causa da evico deve ser anterior ao contrato
4/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

De acordo com o Prof. Carlos Roberto Gonalves: O alienante s

responde pela perda decorrente de causa j existente ao tempo da alienao.
Exemplo: A dono de um terreno. A celebra um contrato de compra e
venda com B. Ocorre que C habitava o terreno. C move ao de usucapio
contra B. B tem ao de evico contra A? Depende, se os requisitos do
usucapio tiverem sido preenchidos antes da venda, B ter ao contra evico
sofrida por causa de A. Se os requisitos no estavam preenchidos na poca da
venda, B no tem direitos e dever arcar com os prejuzos.
d) Sentena que atribua o bem a terceira pessoa
A apreenso administrativa tambm gera a evico. Deve ser ato de
autoridade judiciria ou administrativa.
e) Denunciao da lide (artigo 70, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil)
Para grande parte da doutrina a nica hiptese em que a denunciao
da lide obrigatria.
Exemplo: C vende a B um imvel, mas A acha que o imvel seu. Se A
move uma ao reivindicatria contra B e essa julgada procedente, B sofrer
evico. Para B resguardar-se da evico, deve promover a denunciao da lide
de C. O denunciante o comprador que corre risco de sofrer a evico. O
denunciado o vendedor. Se B no denuncia, perder o direito ao
ressarcimento dos prejuzos sofridos com a evico.
Tratando-se de ao de procedimento sumrio, no cabe nenhuma
modalidade de interveno de terceiros, salvo a assistncia; portanto, no cabe
a denunciao da lide. Os prejuzos da evico sero requeridos por meio de
ao autnoma.
5/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

A denunciao da lide decorrente da evico; portanto, deve ser

obrigatria quando for possvel; no o sendo, os prejuzos da evico so
requeridos por meio de ao autnoma.
A pessoa que sofre a evico tem direito de cobrar do vendedor os
seguintes valores:

restituio integral do preo pago;

se o vendedor vendeu o bem de m-f, o comprador pode requerer

perdas e danos;

custas e honorrios; a pessoa que deu causa evico poder ser

condenada nos honorrios da denunciao da lide e a ressarcir o
comprador dos honorrios advocatcios que despendeu com a ao
principal; o comprador no sofrer nenhum prejuzo.

1.2.2. Evico parcial (artigo 455 do Cdigo Civil)

sofrer a evico de uma parte do bem que foi objeto do contrato.
Havendo evico parcial, se essa for de parte considervel do objeto, o
evicto pode optar entre requerer a resciso do contrato e o dinheiro de volta, ou
ficar com o que sobrou do objeto e pedir abatimento no preo, o qual ser
proporcional perda.
Se a evico parcial for de pequena rea, no considervel, o evicto s
poder pedir abatimento no preo.

6/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

2. EXTINO DOS CONTRATOS (artigos 472 a 480 do Cdigo

Civil)
A classificao e delimitao das formas de extino dos contratos
controvertida. Seguindo a orientao mais completa e didtica trazida pelos
Professores Carlos Roberto Gonalves, Maria Helena Diniz e Orlando Gomes,
tem-se o seguinte grfico:

FORMA NORMAL DE EXTINO

execuo

instantnea
diferida
continuada
absoluta

nulidade
relativa
Anteriores ou
contemporneas
ao contrato

expressa
condio
resolutiva

tcita

direito de arrependimento
FORMA
ANORMAL
DE
EXTINO

Resoluo
Supervenientes
formao
do contrato

inadimplemento voluntrio
inadimplemento involuntrio
onerosidade excessiva
bilateral

Resilio
unilateral
Morte de um dos contratantes
Resciso

2.1. Forma Normal de Extino dos Contratos

O contrato extingue-se, em regra, com o cumprimento do seu objeto. A
execuo pode ser instantnea (pagamento vista, entrega imediata de um bem
7/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

etc.), diferida (entrega do bem no ms seguinte), ou continuada (pagamento em

prestaes).
O cumprimento do contrato provado pela quitao, feita pelo credor de
acordo com o artigo 320 do Cdigo Civil.

2.2. Forma Anormal de Extino dos Contratos

Ocorre com a inexecuo do contrato por fatores anteriores,
concomitantes ou supervenientes a ele.

2.2.1. Causas anteriores ou contemporneas ao contrato

a) Nulidade
O no-preenchimento dos requisitos necessrios perfeio do contrato
gera sua nulidade. As condies a serem observadas para validade do acordo
so: capacidade das partes e livre consentimento (subjetivos); objeto lcito e
possvel (objetivos); forma prescrita em lei (formal).
A nulidade decorrente da no-observao dessas exigncias pode ser
absoluta quando ferir norma de ordem pblica, ou relativa quando o vcio
contido for passvel de convalidao.
b) Condio resolutiva
Deve ser verificada judicialmente e pode ser tcita os artigos 475 a
477, do Cdigo Civil, permitem parte lesada pelo inadimplemento requerer a
resciso do contrato com perdas e danos, ou expressa quando
convencionadas pelas partes as conseqncias da inexecuo do contrato.
8/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

Todo contrato bilateral possui, implicitamente, clusula resolutiva tcita.

c) Direito de arrependimento
As partes podem ajustar, expressamente, o direito de arrependimento,
que possibilita a extino do contrato sem que seja cumprido. Os efeitos do
arrependimento esto previstos no artigo 420 do Cdigo Civil.

2.2.2. Causas supervenientes ao contrato

a) Resoluo

Por inadimplemento voluntrio: sucede da culpa de uma das

partes, que no cumpre o avenado, causando prejuzo ao outro
contratante. As conseqncias esto previstas nos artigos 476 e
477, do Cdigo Civil, sujeitando ainda o inadimplente clusula
penal (arts. 409 e seguintes do Cdigo Civil).

Por inadimplemento involuntrio: origina-se no caso fortuito ou

fora maior, de acordo com o artigo 393 do Cdigo Civil; o
devedor no responde pelos prejuzos ocasionados, salvo na
hiptese do artigo 399 do Cdigo Civil se estiver em mora e no
conseguir demonstrar que o dano sobreviria mesmo que a
obrigao fosse cumprida a seu tempo.

Por onerosidade excessiva: deve decorrer de fato extraordinrio;

extingue o contrato pela aplicao da teoria da impreviso, que
impe a regra rebus sic stantibus.

9/10

____________________________________________________________________________ MDULO X

b) Resilio (artigos 472 e 473 do Cdigo Civil)

Deriva da manifestao de uma ou ambas as partes. A manifestao
bilateral verifica-se no distrato, e a unilateral vista como exceo, porque, em
regra, apenas um contratante no pode romper o avenado.
c) Morte de um dos contratantes
forma de extino anormal dos contratos personalssimos, que no
permitem a execuo pelos sucessores do de cujus.
d) Resciso
Utilizado como sinnimo de resoluo e resilio, trata-se de modo
especfico de extino de certos contratos celebrados em estado de perigo
(quando uma parte tem a inteno de prejudicar a outra com o contrato), ou
decorrentes de leso (quando uma parte aproveita-se da inexperincia ou
necessidade da outra para auferir vantagem).

10/10

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XI

DIREITO CIVIL
Contratos

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

___________________________________________________________________________ MDULO XI

DIREITO CIVIL
Contratos
Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. CONTRATO DE COMPRA E VENDA

1.1. Conceito
Contrato de compra e venda o contrato pelo qual o vendedor se obriga
a entregar um bem corpreo ou incorpreo, e o comprador compromete-se a
pagar o preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente (ttulo de
crdito).
O contrato de compra e venda no transfere a propriedade: trata-se de um
justo ttulo, uma causa para que a propriedade se transmita. O artigo 481 do
Cdigo Civil demonstra que o acordo apenas obriga as partes reciprocamente,
ocorrendo a transmisso do domnio com a tradio (para bens mveis, artigo
1.267, pargrafo nico, do Cdigo Civil), ou registro (para imveis, artigo
1.246 do Cdigo Civil).

1.2. Caractersticas do Contrato de Compra e Venda

Bilateral: gera obrigao para ambos os contratantes;

Oneroso: os contraentes auferem vantagem que corresponde a um

sacrifcio, existindo equilbrio econmico;
1/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

Consensual: a manifestao de vontade torna perfeito o contrato

(artigo 482 do Cdigo Civil);

Informal: no exige forma predeterminada, salvo se o bem for

imvel;

Comutativo e aleatrio: em princpio comutativo pode-se antever

as obrigaes das partes; no entanto, ser aleatrio na incidncia dos
artigos 458 a 461 do Cdigo Civil.

Contrato aleatrio, como o prprio nome explica, aquele que possui

uma lea (risco, sorte) que torna impossvel a previso da prestao de uma ou
das duas partes.
H dois tipos de lea no contrato de compra e venda:

a) lea de coisa futura

aquela em que o risco recai sobre um objeto que no existe no plano
real, no momento da manifestao de vontade. Existem duas hipteses de coisa
futura:

Artigo 458 do Cdigo Civil emptio spei (esperana de venda): o

objeto imaterial, existindo mera probabilidade de sua existncia. No
momento do cumprimento da obrigao (por exemplo, lanar a rede
para pegar os peixes), o comprador obriga-se a pagar pelo lano,
ainda que nada advenha.

Artigo 459 do Cdigo Civil emptio rei speratae (esperana sobre a

coisa vendida): compra-se um objeto futuro indeterminado em sua
quantidade (diz a lei) e qualidade (acrescenta a doutrina). Tomando o
2/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

exemplo anterior, o comprador obriga-se a pagar pelo peixe, no pelo

lano da rede, o que traz maior segurana para o comprador.
Obsesrvao: o artigo 1.119 do Cdigo Civil contm um erro grfico em
seu pargrafo nico no adquirente, alienante. O erro foi corrigido na
atual redao do pargrafo nico do artigo 459.

b) lea de coisa exposta a risco

O objeto certo e determinado; porm nem o comprador nem o
vendedor conhecem sua qualidade no momento do cumprimento da prestao.
Dispe o artigo 460 do Cdigo Civil que, se o risco for assumido pelo
adquirente, o alienante ter direito ao preo, ainda que a coisa no exista, no
todo ou em parte, no instante do cumprimento do contrato por exemplo,
envio de mercadoria por meio de transporte de segurana duvidosa.

1.3. Elementos do Contrato de Compra e Venda

1.3.1. Objeto
a) Existncia
A existncia deve ser real ou potencial.

b) Comerciabilidade
O objeto deve estar no comrcio. Estar fora do comrcio se a lei, a
ordem natural ou a vontade das partes (clusula de inalienabilidade artigo
3/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

1.911 do Cdigo Civil) assim estipular. No se pode colocar clusula de

inalienabilidade em negcio oneroso; somente em doao ou testamento.

c) Exeqibilidade
O objeto deve ser possvel de ser levado hasta pblica e possuir
liquidez; para isso deve-se conhecer o gnero e a quantidade.

d) Transferibilidade
Poder que o vendedor tem sobre a coisa para transmiti-la ao comprador.
Exceo: transferibilidade retroativa ocorre quando o alienante transfere a
propriedade de um bem que adquirir posteriormente. Exemplo: A empresta
uma caneta para B, que a vende para C (alienao de coisa alheia, no
permitida pelo nosso Direito); acontece que, em ato seguinte, A vende a caneta
a B deu-se, ento, a supervenincia do domnio que torna perfeita a alienao
de B para C.

1.3.2. Preo
a) Pecuniariedade
O bem deve permitir sua converso imediata em dinheiro.

b) Seriedade
Seriedade a equivalncia do preo com o objeto.
4/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

c) Certeza
a determinao do preo no momento da manifestao de vontade das
partes. Excees:

quando houver fator de indexao (preo estabelecido em bolsa ou

mercado de balco);

quando as partes nomearem rbitro, mandatrio, para fixar o preo.

Esse mandato irrevogvel.

1.3.3. Consentimento
O consentimento uma limitao subjetiva ao poder de contratar e
requer capacidade das partes.
Um cnjuge no pode alienar bem imvel ao outro cnjuge (fere o
regime de bens). Dissolvido o casamento, no h qualquer impossibilidade.
Ainda: um cnjuge somente poder alienar um bem imvel com expressa
autorizao do outro.
O ascendente, para alienar um bem a um descendente, precisa da
expressa anuncia dos demais descendentes, sob pena da anulabilidade da
compra e venda. Para doao no h necessidade de anuncia.
Ocorrendo a venda, o bem no chamado colao, visto ter havido
pagamento em troca do bem.

Doao aos descendentes: h presuno de que recai sobre a

legtima;

Doao a terceiros: sai da parte disponvel.

5/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

1.4. Efeitos da Compra e Venda

O vendedor dever fazer a entrega da coisa e o comprador pagar o preo.
Se houver ausncia de determinao no contrato, o comprador deve
pagar primeiro, seguindo-se a entrega do objeto pelo vendedor (artigo 491 do
Cdigo Civil).
No caso de perecimento do bem, quem perde o vendedor (res perit
domino a coisa perece para o dono), se ainda no ocorreu a tradio da coisa
mvel ou o registro do imvel.

1.5. Compra e Venda de Imveis

a) Ad corpus
aquela em que o comprador adquire um bem certo e determinado,
independentemente da metragem desse objeto, como, por exemplo, compra do
imvel X, seja qual for sua medida.

b) Ad mensuram
A metragem fator essencial do negcio; o preo avaliado com base na
extenso do imvel.
O nosso sistema autorizou as duas hipteses: quando houver dvida, o
juiz deve considerar a venda como um todo, ad corpus, sendo a referncia
dimensional apenas enunciativa, conforme dispe o 1. do artigo 500, do
Cdigo Civil.

6/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

O Cdigo de Defesa do Consumidor probe a compra e venda ad corpus,

pois a publicidade e as informaes as sempre essenciais.
O Cdigo Civil, no artigo 501, estabeleceu que o prazo para propor ao
redibitria ou ao "quanti minoris" ou mesmo a "actio ex empto"
(complemento da rea) de um (1) ano decaindo a contar do registro do ttulo.
Lembre que o prazo anterior era de 20 (vinte) anos.

1.6. Clusulas Especiais da Compra e Venda

Clusulas especiais da compra e venda so preceitos que implicam uma
variabilidade no contrato de compra e venda, dando poder de disposio s
partes contratantes. As clusulas podem ser adjetas ou adjetivas.

1.6.1. Retrovenda
Clusula acessria, acidental ou adjeta a que vem unida ou jungida
principal, estando subordinada a ela. A retrovenda ou pactum de retrovendum
a clusula adjeta compra e venda, pela qual o vendedor se reserva o direito
de reaver, em certo prazo, o imvel alienado, restituindo ao comprador o
preo, mais as despesas por ele realizadas, inclusive as empregadas em
melhoramentos do imvel (artigos 505 e seguintes. do Cdigo Civil).
Exemplo: Fulano, em dificuldade financeira transitria para arranjar
capital, vende seu imvel a Sicrano, sob a condio de recobr-lo no prazo
pactuado ou legal, mediante restituio do preo e demais despesas feita pelo
comprador.

7/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

O pacto de retrovenda s admissvel se o objeto for bem imvel e torna

a propriedade resolvel, j que tem o condo de restituir as partes ao status quo
ante. O imvel vendido retorna ao patrimnio do alienante que restituir ao
adquirente o preo e todas as demais despesas, inclusive as de escritura,
impostos de transmisso de bens imveis, emolumentos de registro e
melhoramentos.
O vendedor conserva ao contra terceiros adquirentes do imvel em que
se estipulou a retrovenda, ainda que esses desconheam a clusula de retrato
(artigo 507 do Cdigo Civil); isso ocorre porque o comprador tem propriedade
resolvel do imvel (artigo 1.359 do Cdigo Civil). o prprio exerccio do
direito de seqela do vendedor que, pelo princpio da aderncia, buscar o bem
onde quer que se encontre. Resolve-se a propriedade mesmo que o pacto de
retrovenda no tenha sido averbado no Registro Imobilirio.
Dispe o artigo 505 do Cdigo Civil que o prazo para o retrato no pode
exceder trs anos, reputando-se no-escrito o excesso convencionado pelas
partes e presumindo-se estipulado o mximo do tempo se os contratantes
silenciarem.

1.6.2. Venda a contento e sujeita a prova

A venda a contento a clusula que subordina o contrato condio de
ficar desfeito o negcio se o bem no agradar o comprador. a venda que se
realiza sob a condio de s se tornar perfeita e obrigatria se o comprador
declarar que a coisa adquirida lhe satisfaz. O comprador precisa aceitar o bem
alienado.
8/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

Qualquer que seja o objeto, possvel estabelecer a clusula que ter

mais eficcia nos contratos de gneros que se costuma provar, medir, pesar, ou
experimentar antes de aceitos (artigo 509 do Cdigo Civil). Exemplo: venda de
roupas sob medida.
Nesses contratos estabelece-se uma condio suspensiva, no se
aperfeioando a avena at que o adquirente se sinta satisfeito. possvel,
porm, o estabelecimento de clusula resolutiva, dissolvendo-se o contrato
ante o desagrado do comprador. Se estabelecida a condio suspensiva, o
comprador assume a condio de comodatrio (artigo 511 do Cdigo Civil),
com o dever de restituir a coisa que lhe foi emprestada, respondendo por
perdas e danos em caso de culpa ou mora. O comprador no se responsabiliza
pelo caso fortuito.

1.6.3. Preempo
A preempo ou preferncia, de acordo com Caio Mrio, o pacto adjeto
compra e venda em que o comprador de coisa mvel ou imvel fica com a
obrigao de oferec-la a quem lha vendeu, para que esse use de seus direitos
de prelao em igualdade de condies, no caso de pretender vend-la ou d-la
em pagamento (artigo 513 do Cdigo Civil). Tal clusula d ao vendedor a
condio de readquirir o bem que j foi seu, caso o comprador resolva alienlo.
O prazo decadencial varia conforme a natureza do objeto: tratando-se de
bem mvel, decai em trs dias; se bem imvel, em sessenta dias, contados da
oferta, isto , da data em que o comprador notifica o vendedor (artigo 516 do
Cdigo Civil). Ressalte-se que o prazo anterior para o bem imvel era de 30

9/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

dias segundo o velho artigo 1.153. Aps esse prazo, o comprador poder
vender a terceiros.

P.: possvel a prelao parcial?

R.: Segundo Caio Mrio, no possvel. Porm, se a pessoa adquiriu
cotas ideais de diversos condminos, a preferncia poder ser exercida prparte.

Se o comprador no notificar o vendedor da alienao, responder por

perdas e danos (artigo 518 do Cdigo Civil). O atual dispositivo legal acresceu
que o adquirente responde solidariamente quando procede de m-f. Tal
disposio no existia no Cdigo Civil de 1916. No possvel ao exproprietrio reaver o bem e somente ser indenizado pelas perdas e danos. O
mesmo ocorre na desapropriao, caso o poder expropriante pretender vender
o imvel expropriado e deixar de oferec-lo ao ex-proprietrio pelo mesmo
preo. O expropriado tem cinco anos para mover ao de retrocesso,
pleiteando perdas e danos que consistem no valor do bem no instante que
deveria ter sido oferecido ao expropriado, caso o expropriante respeitasse a
preferncia.

1.6.4. Pacto de melhor comprador

O instituto foi revogado pelo atual Cdigo Civil, porm era previsto no
sistema anterior e deve ser mantido apenas para um conhecimento histrico
evolutivo.
10/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

O pacto de melhor comprador ou pactum addictiones in diem era a

estipulao em que se dispunha que a venda de imvel ficaria desfeita caso se
apresente, dentro do prazo no superior a um ano, outro comprador oferecendo
preo mais vantajoso.
O prazo de um ano era decadencial, no se prorrogando nem se
suspendendo.

1.6.5. Pacto comissrio

O instituto acima era previsto pelo Cdigo Civil de 1916, no tendo sido
acolhido pelo atual sistema legal, pelo simples fato do instituto da compra e
venda com reserva de domnio ser muito mais moderno e abarcar todas as
situaes prestigiadas pelo pacto comissrio. A manuteno do instituto
tambm tem apenas um cunho histrico evolutivo. A venda com reserva de
domnio, muito embora prevista pelos artigos 521 a 528 do Cdigo Civil, no
deve ser estudada no Direito Civil, pois j que se trata de instituto processual
devendo ser analisado quando da anlise modular do Cdigo de Processo
Civil.
O pacto comissrio, pactum de comissium, era a clusula inserida no
contrato pela qual os contraentes anuam que a venda se desfizesse, caso o
comprador deixasse de cumprir suas obrigaes no prazo estipulado.
A venda remanescia sob condio resolutiva; se no prazo estipulado o
comprador no pagasse o preo, poderia o vendedor desfazer o negcio ou
pedir o preo.
O vendedor podia optar, no caso de inadimplemento, em pedir o preo
ou desfazer a venda, sendo que, passados dez dias do vencimento do prazo e
11/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

no existindo reclamao do preo pelo vendedor, estaria desfeito o negcio.

Desnecessria era a interpelao para a constituio em mora.
Prescindia de pronunciamento judicial resolutrio do contrato, porque
esse produzia seus efeitos automaticamente. Desfeita a venda, a coisa voltava a
integrar o patrimnio do vendedor, que repunha ao comprador as quantias que
dele recebeu. Nada impedia que o direito do vendedor fosse exercido pelos
seus sucessores e contra os sucessores do comprador.

1.6.6. Da venda sobre documento

uma nova clusula especial estabelecida nos artigos 529 a 532 do
Cdigo Civil. uma modalidade de compra e venda na qual a tradio da
coisa ficta, isto , substituda pela entrega de um ttulo que representa o
objeto do contrato de compra e venda.
O comprado ao receber o documento, que corresponde ao objeto no
pode se recusar em pagar o preo. O pagamento deve ser feito na data e no
local da entrega do documento, j que a entrega do documento a entrega do
prprio objeto.

2. CONTRATO DE TROCA OU PERMUTA

2.1. Conceito
Segundo Clvis Bevilcqua, contrato de troca ou permuta o contrato
pelo qual as partes se obrigam dar uma coisa por outra que no seja dinheiro.
12/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

2.2. Caractersticas
um contrato bilateral, oneroso, comutativo, consensual e informal
(salvo se um dos bens for imvel, quando ser realizado por escritura pblica).
A propriedade no se transfere com o contrato, mas sim com a tradio
(bem mvel) ou registro (bem imvel).

2.3. Objeto
So dois os bens objeto da permuta. No haver escambo se a obrigao
de uma das partes for a prestao de servios. So objetos de troca todas as
coisas que podem ser alienadas, no precisando haver uma correlao precisa
de valores. Exemplo: um mvel por um imvel.

2.4. Relao com a Compra e Venda

A troca tem a mesma natureza da compra e venda, dela diferenciando-se
em primeiro lugar porque a prestao das partes sempre em espcie. A
segunda diferena que, no contrato de troca, a parte tem direito de pedir de
volta o que deu, caso no tenha recebido o outro objeto. No contrato de
compra e venda isso no possvel, j que a inexecuo de uma das partes
gera perdas e danos. A troca encerra uma dupla venda, enquanto a compra e
venda encerra uma nica venda.
O artigo 533 do Cdigo Civil dispe que: Aplicam-se troca as
disposies referentes compra e venda, com as seguintes modificaes: I
salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as
despesas com o instrumento da troca; II anulvel a troca de valores
13/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento dos outros

descendentes e do cnjuge do alienante.
O Cdigo Civil trata nos artigos 534 a 537 do contrato estimatrio,
porm a matria refoge a alada do Direito Civil, pois o contrato em questo
mercantil e deve ser tratado no lugar prprio.

3. DOAO

3.1. Conceito
O artigo 538 do Cdigo Civil define a doao como o contrato em que
uma das partes, por liberalidade, transfere bens ou vantagens do seu
patrimnio para terceiro, que os aceita.

3.2. Caractersticas

Contratualidade: o nosso Cdigo Civil considerou expressamente a

doao como um contrato, exigindo para sua formao a interveno
do doador e do donatrio. Dessa maneira, temos a distino do
testamento que uma liberalidade causa mortis, ato unilateral.

Animus donandi: a vontade do doador de fazer uma liberalidade,

que proporciona ao donatrio vantagem custa do patrimnio
daquele. O ato do doador deve ser espontneo.

14/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

Transferibilidade: consiste na transferncia de bens ou de direito do

patrimnio do doador para o donatrio. necessrio que o donatrio
enriquea e o doador empobrea.

Aceitao do donatrio: o contrato s se aperfeioa quando o

beneficirio manifesta sua aceitao com relao doao. Portanto,
de um lado h o animus donandi e do outro a aceitao do donatrio,
consentindo na liberalidade do doador. Trata-se de um contrato
benfico em que o donatrio no precisa ter capacidade de fato para
aceitar a doao, de acordo com o artigo 543 do Cdigo Civil.

3.3. Classificao

Unilateral: somente uma das partes tem nus; a outra aufere a

vantagem, no tendo contraprestao.

Formal: o artigo 541 do Cdigo Civil exige a escritura pblica ou o

instrumento particular para o aperfeioamento da doao. A doao
verbal s vlida para bens mveis de pequeno valor, desde que a
tradio seja imediata.

Gratuito: gera para o donatrio apenas enriquecimento. Caso seja

imposto um encargo ao donatrio, o contrato passa a ter natureza de
oneroso.

P.: Pode o nascituro receber doao?

R.: O artigo 542 do Cdigo Civil menciona que o nascituro pode receber
doao, desde que aceita pelos pais. Caso nasa morto, caduca a doao, por
15/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

ser o nascituro titular de direito sob condio suspensiva. Se tiver um instante

de vida, recebe o benefcio e transmite aos seus sucessores.
O doador pode revogar a doao, enquanto o donatrio no a aceitar
expressa ou tacitamente. Aps a aceitao, impossvel a revogao unilateral
pelo doador.
As doaes feitas em contemplao de casamento futuro independem de
aceitao, que se presume com o mero casamento (artigo 546 do Cdigo
Civil).

3.4. Requisitos
a) Subjetivo
a capacidade ativa e passiva dos contraentes, limitada pelas seguintes
regras:

os absoluta ou relativamente incapazes no podem, em regra, doar,

nem mesmo representados ou assistidos;

os cnjuges no podem fazer doao com os bens e rendimentos

comuns do casal, a no ser que seja remuneratria ou de pequeno
valor (artigo 1.647 do Cdigo Civil);

a doao pelo cnjuge adltero ao cmplice gera anulabilidade

(artigo 550 do Cdigo Civil);

o mandatrio do doador no pode nomear donatrio; a limitao se d

porque o prprio mandante obrigado a, no instrumento, nomear o
donatrio, pois tal ato privativo do doador;
16/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

as pessoas jurdicas de direito pblico podem receber doao de

acordo com as restries administrativas, e as de direito privado
podem receber doaes impostas pela sua natureza e estatutos
constitutivos;

o falido no pode fazer doaes, porque tal ato lesa os credores, alm
do mesmo no estar administrando seus prprios bens; a ao
pauliana o remdio para anular essas doaes;

a doao do pai ao filho representa adiantamento da legtima artigo

544 do Cdigo Civil. O bem deve, por conseguinte, no instante do
inventrio, ser colacionado, salvo dispensa do doador. Nessa
hiptese, o valor deve sair da metade disponvel da herana. Havendo
excesso, considera-se doao ineficiosa (artigo 2007 do Cdigo
Civil). nula qualquer clusula que altere norma sucessria.

A capacidade passiva a aptido para receber doao. No possui

qualquer limitao. De acordo com o artigo 543 do Cdigo Civil, at as
pessoas que no podem contratar podem receber doaes puras. Os nascituros
(artigo 542 do Cdigo Civil) e as pessoas jurdicas podem receber doaes,
devendo haver a interveno dos representantes legais.
b) Objetivo
O objeto da doao precisa ser sempre coisa que esteja no comrcio
(bens mveis, imveis, corpreos, incorpreos, presentes, futuros etc.).
Restries:

nula a doao de todos os bens do doador, sem reserva de parte ou

renda suficiente para sua subsistncia (artigo 548 do Cdigo Civil). O
Cdigo quis evitar a penria do doador, ainda que o donatrio fique
com o encargo de prover subsistncia do doador enquanto este viver
17/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

(RT 515/87). A doao universal s vale se houver usufruto dos

referidos bens para proteger a pessoa do doador, assegurando-lhe, por
conseguinte, meios de subsistncia (RT 440/76).

A doao no pode gerar a insolvncia do doador. Nessa hiptese, os

credores prejudicados podero anular a doao. A doao ser vlida
se o donatrio, com o consentimento dos credores, assumir o passivo
do doador, ocorrendo uma novao subjetiva (artigo 360, inciso II, do
Cdigo Civil).

A doao no pode ultrapassar a parte disponvel da herana (artigo

549 do Cdigo Civil). Nula ser a doao se exceder a legtima, no
na doao por inteiro. O herdeiro lesado pode ingressar
imediatamente com ao de reduo da doao. A dvida sobre a
matria est no fato de o herdeiro poder ingressar em Juzo somente
aps a abertura da sucesso ou no momento da liberalidade, isso
porque estar-se-ia litigando sobre a herana de pessoa viva. O
excesso seria apreciado no momento da doao e no no momento da
sucesso. Procedente a ao de reduo, restituem-se os prprios
bens, no que exceder, ou o valor deles, se no mais existirem.

Na subveno peridica, o doador pode doar uma renda a ttulo

gratuito ao donatrio (penso), que se extingue com a morte do
doador por ter carter personalssimo, no se transmitindo aos
herdeiros. Pode o doador, porm, estipular que remanescer pela vida
do donatrio; entretanto no poder ultrapass-la (artigo 545 do
Cdigo Civil).

18/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

c) Formal
A doao um contrato solene que deve observar certa formalidade, sob
pena de no ser vlida. Pode ser celebrada:

Por instrumento particular: no caso de mveis com valores

considerveis;

Por escritura pblica: no caso de imveis sujeitos a transcrio no

registro imobilirio;

Verbalmente: seguida de tradio, se o objeto for mvel e de pequeno

valor (artigo 541, pargrafo nico, do Cdigo Civil). a hiptese da
doao de presentes em aniversrios, em casamentos ou para
homenagens.

3.5. Espcies de Doao

Pura e simples: feita por liberalidade, sem nenhuma espcie de

condio,

termo,

encargo,

prazo

ou

limitao.

doao

contemplativa, por mrito do donatrio, pura e simples. Exemplo:

Prmio Nobel.

Modal: aquela em que o doador impe ao donatrio uma

incumbncia, um encargo, que pode reverter em seu benefcio, de
terceiro ou geral. uma doao onerosa. O doador pode estabelecer
prazo para que o encargo se efetive.

Remuneratria: aquela em que o doador deseja pagar por servios

prestados pelo donatrio ou por outra vantagem que haja recebido
dele. No se vislumbra o esprito de liberalidade e sim a necessidade
19/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

moral de compensar servios que foram prestados. Ser considerada

como doao se exceder o valor do servio remunerado; portanto,
ser pagamento at o montante dos servios e, a partir disso, doao
(artigo 540 do Cdigo Civil).

Condicional: a que depende de acontecimento futuro e incerto. ,

por exemplo, a doao de um imvel feita em contemplao por
casamento futuro. A doao somente surte efeito com o casamento.

A termo: a hiptese de haver um evento futuro e certo final e/ou

inicial. Como exemplo, a doao de um imvel a duas pessoas,
podendo uma us-lo por dois anos e a outra, a partir daquela data.

De pais a filhos (artigo 544 do Cdigo Civil): hiptese j

mencionada. Ou a doao levada colao, por corresponder a
adiantamento de legtima, ou no, se sair da parte disponvel.

Conjuntiva: feita em comum a mais de uma pessoa, sendo distribuda

por igual entre os diversos donatrios (artigo 551 do Cdigo Civil).
Se os donatrios forem marido e mulher, subsistir na totalidade a
doao para o cnjuge sobrevivo.

3.6. Revogao
A revogao um direito subjetivo que garante a possibilidade, em face
de causa superveniente, de resilio bilateral do contrato somente pode
ocorrer em virtude de lei:

Pelos casos comuns a todos os contratos (artigo 555 do Cdigo

Civil);
20/21

___________________________________________________________________________ MDULO XI

Por descumprimento do encargo (artigo 555 do Cdigo Civil);

Por ingratido do donatrio, j que esse tinha obrigao moral de ser

grato ao doador. As causas da ingratido esto previstas no artigo 557
do Cdigo Civil, cujo rol taxativo:
-

Se o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime

de homicdio doloso contra ele: esse ato no pode ser culposo ou
em legtima defesa, devendo ser doloso e admitir a tentativa. No
necessria sentena penal condenatria transitada em julgado.

Se cometeu contra ele ofensa fsica: o caso de leso corporal,

grave, leve ou levssima, desde que o ato seja doloso;

Se injuriou gravemente, ou caluniou o doador: no necessrio

que sofra condenao penal, exigindo-se apenas a humilhao;

Se, podendo ministr-los, recusou ao doador alimentos de que

este necessitava: a hiptese de deixar o doador na penria.

21/21

___________________________________________________________________

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XII

DIREITO CIVIL

__________________________________________________________________
Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

___________________________________________________________________________ MDULO XII

DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. LOCAO

1.1. Conceito e Espcies

Segundo Clvis Bevilqua, locao o contrato pelo qual uma das partes
(locador), mediante remunerao paga pela outra (locatrio), compromete-se
lhe fornecer, durante certo lapso, o uso e gozo de um bem infungvel, a
prestao de um servio aprecivel economicamente, ou a execuo de uma
obra determinada.
So trs as espcies de locao:

Locao de coisa (locatio conductio rerum): trata do uso e gozo do

bem infungvel; porque, se for fungvel, teramos um mtuo, em que
o muturio deve restituir ao mutuante outro bem da mesma espcie,
quantidade e qualidade. O locador concede ao locatrio to-somente
o uso de um direito, mediante a remunerao em dinheiro.

Locao de servio (locatio conductio operarum): trata-se de uma

prestao de servio economicamente aprecivel, considerada em si
mesma, independentemente do resultado.

1/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Locao de obra (locatio conductio operis) ou empreitada: a

execuo de determinada obra ou determinado trabalho, visando-se
um fim ou efeito.

1.2. Caractersticas Gerais

So as seguintes as caractersticas gerais da locao:

Cesso temporria de uso e gozo: tanto na hiptese do objeto quanto

da prestao de servio ou da execuo de obra, no h transferncia
da propriedade permite-se apenas o uso e gozo por prazo certo.

Remunerao: na locao de coisa, chamada aluguel; na locao de

servio, salrio; e, na empreitada, preo. Esse proporcional ao
tempo ou obra realizada.

Contratualidade: o contrato divide-se em:

bilateral: as obrigaes so recprocas;

oneroso: as partes detm vantagens que provm de um sacrifcio;

comutativo: as partes sabem o que devem prestar, h equilbrio na

relao;

consensual: basta a aposio de vontades para formalizar o

contrato;

2/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

de execuo continuada: so os que se cumprem por meio de

atos reiterados1. O vnculo contratual perdura at o fim do prazo
avenado para o trmino do contrato.

1.3. Locao de Coisas

1.3.1. Conceito e elementos essenciais
De acordo com o artigo 565 do Cdigo Civil, a locao de coisas o
contrato pelo qual uma das partes (o locador) se obriga a ceder outra
(locatrio), por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa infungvel,
mediante certa retribuio. So elementos essenciais da locao de coisas:

Consentimento vlido: a manifestao recproca de acordo entre os

contraentes, com o intuito de obrigar-se, cada um, a certa prestao
em relao ao outro. O contrato ser invlido se apresentar vcio de
consentimento (erro, dolo etc.). Particularidades:

o usufruturio pode alugar o bem dado em usufruto (por exemplo:

o pai pode alugar o bem do filho menor);

o tutor ou curador pode alugar bem do tutelado ou curatelado;

o administrador do condomnio pode alugar o bem em

condomnio;

o locatrio pode sublocar nas hipteses nos termos do artigo 13 da

Lei n. 8.245/91, desde que haja consentimento prvio por parte do
locador (Washington de Barros Monteiro);

GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: Direito das Obrigaes. 5. ed. So Paulo: Saraiva,
2001. tomo I, p. 32.
3/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

o credor anticrtico pode arrendar a coisa dada em garantia, j que

possvel reter o bem para receber os rendimentos, amortizando o
capital fornecido em garantia.

O condmino no poder dar isoladamente, em locao, prdio comum,

por ter apenas parte ideal. A locao de bem indivisvel s permitida se os
condminos expressamente permitirem ou houver vontade da maioria, em caso
de divergncia. A maioria ser calculada pelo valor dos quinhes, havendo
maioria absoluta quando mais de 50% fizerem opo (artigos 1.323 e 1.325 do
Cdigo Civil). O condmino sempre tem preferncia na locao. Caso venha a
ser divisvel a locao, cada condmino poder optar separadamente, sem
depender dos demais.

Capacidade dos contraentes: a validade do contrato de locao

depende da capacidade dos contraentes ao contratarem. Como regra:

Pessoa casada no precisa da autorizao do outro consorte para

locar objeto que lhe pertence, salvo se for contrato de locao de
prdio urbano por prazo igual ou superior a 10 anos (artigo 3. da
Lei n. 8.245/91). Qualquer um dos cnjuges pode contratar como
locatrio; aps a morte deste, o outro ter direito de continuar
com a locao (artigo 11 da Lei n. 8.245/91).

Tutor e curador s podem dar em arrendamento o imvel do

incapaz sob sua guarda, mediante prvia autorizao judicial e
praa pblica (artigo 1.747, inciso V, aplicado tutela e
curatela, conforme referncia feita pelo artigo 1.742, ambos do
Cdigo Civil).
4/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

O pai poder, no exerccio do ptrio poder, arrendar sem qualquer

formalidade.

A pessoa que no proprietria do bem locado, s pode dar a

coisa em locao se puder ceder ao locatrio o uso e gozo.

Os absoluta e relativamente incapazes s podero alugar imvel

se representados ou assistidos, respectivamente.

Cesso da posse do objeto locado: dever ser:

Infungvel: o locatrio deve restitu-lo no fim da locao; pode

ser divisvel, indivisvel, mvel ou imvel. Exemplos.: livros,
roupas, automvel, telefone, animais etc. Se o objeto for fungvel,
no h locao, mas sim mtuo.

Observao: A locao de imveis pode recair num todo ou em parte, no

principal ou nos acessrios. Exemplo: alugar o apartamento e a garagem.

Na locao mercantil de prdios, pretende o legislador a proteo do

negcio e da propriedade comercial, em benefcio do inquilino comerciante,
impedindo que o locador tire proveito da valorizao trazida pela atividade
comercial ao seu imvel. Por isso, o comerciante, atendendo s exigncias
legais, permanecer no imvel independentemente da vontade do locador, para
ser prestigiado pelos anos de clientela no local. As normas visam estabilidade
da relao locatcia, garantindo a renovatria quando: I) contrato por escrito,
com prazo determinado; II) o prazo mnimo da locao a renovar deve ser de
5/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

cinco anos; III) o locatrio deve explorar o mesmo ramo de comrcio pelo
prazo mnimo de trs anos ininterruptos.
Na soma desses trs requisitos, ter o locatrio direito de renovar a
locao, tutelando-se o fundo do comrcio criado. O direito renovatria
dever ser exercido dentro do prazo decadencial um ano at seis meses da
data do trmino do contrato a prorrogar. Caso o locador alegue que precisa do
imvel, para uso prprio ou para transferncia de fundo de comrcio existente
h mais de um ano e seja ele, locador, seu cnjuge, ascendente ou
descendente, detentor da maioria do capital ,o juiz fixar o quantum de
indenizao a que o locatrio ter direito pela perda do fundo de comrcio,
abrangendo as despesas de mudana (artigo 52, inciso II, e 1. e 3., da Lei
n. 8.245/91). Os prazos para desocupao do imvel locado vm
descriminados no artigo 63 da Lei de Locao.

Inconsumvel: se consumvel, no haveria restituio no trmino do

contrato.

Suscetvel de gozo: significa que o objeto deve ser lcito e possvel

(artigo 166, inciso II, do Cdigo Civil).

Determinado ou determinvel .

Dado em locao por quem tenha capacidade para tal: proprietrio,

mandatrio, enfiteuta, usufruturio, inventariante etc.

Alienvel ou inalienvel: o bem com clusula de inalienabilidade

pode ser locado.

6/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

1.4. Remunerao
Remunerao a quantia que o locatrio paga periodicamente pelo uso
da coisa e que ocorre, em regra, mediante dinheiro. O valor pode ser
estabelecido por vontade das partes ou por ato governamental, como no caso
de aluguel de txi. O preo deve ser certo.
Durante a prolongao tcita da locao, prorrogam-se as clusulas
contratuais, exceto as que se referem a prazo e preo. O prazo passar a ser
indeterminado e o preo ser regulado pelos artigos 16 e 17 da Lei n. 8.178/91.
Os contratos de locao residencial podero ser livremente pactuados,
vedada a vinculao moeda estrangeira, taxa de cmbio ou salrio mnimo.
As partes podero fixar novo valor para o aluguel; no havendo acordo, aps
trs anos de vigncia do contrato ou do ltimo acordo, poder o locador ou o
locatrio pedir a reviso da quantia a fim de ajust-la ao preo de mercado
(artigo 19 da Lei n. 8.245/91). Se o contrato por prazo indeterminado tiver
clusula de reajuste, essa dever vigorar. Os reajustes podero ser semestrais
ou anuais, estipulados no corpo do contrato ou no aditamento.

1.5. Tempo Determinado ou Indeterminado

A locao poder ter tempo determinado ou no, embora no possa ser
perptua. O contrato temporrio. No h qualquer limite de prazo locativo, a
no ser para pessoa jurdica de direito pblico interno. No caso da Unio, os
prazos no podem ultrapassar 10 anos (Dec.-lei n. 9.760/46). A Lei n.
8.245/91, no artigo 3., dispe que, se o contrato de locao for superior a 10
anos, depender do assentimento do outro cnjuge.

7/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Se houver prazo convencionado, o locador no poder retomar o prdio

antes desse perodo nem o locatrio poder devolv-lo sem o pagamento de
multa (artigo 4. da Lei n. 8.245/91).
No contrato de prazo determinado, igual ou superior a 30 meses, cessar
o ajuste, findo o prazo estipulado, independente de notificao ou aviso. Caso
o locador no promova a retomada do prdio locado, sob denncia vazia,
prorroga-se a locao por tempo indeterminado (artigo 46 da Lei n. 8.245/91).
O contrato no cessa de pleno direito. Se o locatrio permanecer no bem, sem
oposio do locador, ocorre a prorrogao tcita. A interposio da ao de
despejo elide a presuno relativa de ausncia de oposio.
No contrato por tempo indeterminado, poder o locatrio, notificando o
locador, dar fim ao acordo.
Caso ocorra alienao do imvel locado, o novo adquirente somente
poder retomar a coisa nos casos legais (artigo 8. da Lei n. 8.245/91).
Nas locaes no-residenciais, includas as comerciais ou industriais, a
retomada do imvel tambm promovida por ao de despejo.
Com a morte do locatrio, transmite-se aos herdeiros a locao, por
tempo determinado ou indeterminado, desde que residentes no imvel (artigo
11 da Lei n. 8.245/91). Com a extino da unio estvel, casamento, separao
judicial ou divrcio, a locao remanesce com aquele que permanecer no
imvel (artigo 12 da Lei n. 8.245/91).

1.6. Forma Livre

O contrato tem em regra a forma livre: no necessrio que seja feito
por documento escrito, podendo ser ajustado verbalmente. A locao
8/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

independe de forma especial para sua celebrao. H a presuno de

veracidade da palavra do locador, no que se refere matria de locao (RT
117/153). Todos os meios de provas so hbeis a demonstrar a locao, desde
que o valor seja inferior ao dcuplo do salrio mnimo (artigo 401 do Cdigo
de Processo Civil). A prova escrita de grande utilidade para provar o
contrato; em havendo dvida, deve ser entendida em favor do devedor e contra
o locador (RT 180/238).

1.6.1. Direitos e deveres do locador

a) Direitos

Receber o pagamento do aluguel: o locador tem o penhor legal sobre

os mveis que o inquilino tiver no prdio, como garantia do
pagamento dos aluguis (artigo 1.467, inciso II, do Cdigo Civil).

Cobrar antecipadamente o aluguel: desde que a locao no seja

garantida por cauo real ou fidejussria e tambm no seja para
temporada com prazo no superior a trs meses.

Exigir do locatrio, na locao de prdio urbano (artigos 37 a 41 da

Lei n. 8.245/91), as seguintes garantias:

Cauo real em bens mveis, penhor (registrado no Cartrio de

Ttulos e Documentos) e em bens imveis, registrada e averbada
margem do Registro de Imveis.

Cauo em dinheiro, espcie de garantia real que no poder

exceder o valor de trs meses de aluguel, efetuada mediante
depsito em poupana, em nome do locador e do locatrio (conta
conjunta), pelo prazo de durao da locao. As correes
9/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

monetrias e os juros revertem em favor do inquilino, quando

levantados no trmino da locao.

Garantia fidejussria, ou seja, a fiana, nos termos do artigo 818

do Cdigo Civil, modalidade preferida do locador, que possibilita
avaliar a capacidade patrimonial e econmica do fiador. Esse no
precisa ter mais de um imvel no municpio, pelo artigo 41, pois o
nico bem do fiador torna-se penhorvel pela Lei n. 8.009/90.

Seguro de fiana locatcia, qual seja, o pagamento de uma taxa

correspondente a um prmio anual ou mensal ao locador.
Garante-se, mediante prmio, o valor do aluguel. a forma mais
comum nas locaes comerciais.

No possvel a cumulao de garantias. Na prorrogao contratual, o

locador pode mudar de garantia ou exigir um fiador.

Mover ao de despejo (artigos 5., 59 e 66 da Lei n. 8.245/91): se o

imvel locado for residencial, a ao de despejo ser intentada com
base na denncia vazia ou condicionada (artigos 46 e 47). Se o
imvel for comercial ou industrial, o pedido poder ser intentado com
base na denncia vazia. Em caso de locao mista, em que o imvel
utilizado para moradia e fins comerciais, a jurisprudncia tem
admitido a retomada com base na preponderncia de uma finalidade
sobre a outra. Caso prepondere o uso residencial sobre o comercial,
as regras a serem observadas sero as da locao residencial e viceversa.

Reaver a coisa locada aps o vencimento da locao (artigo 4. da

Lei n. 8.245/91).

10/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Autorizar, por escrito, a cesso da locao, sublocao e o

emprstimo do prdio (artigo 13 da Lei n. 8.245/91).

Pedir a reviso judicial do aluguel ou atualizao dos aluguis nas

locaes residenciais (artigo 17 da Lei n. 8.178/91). O prazo para
propositura da ao revisional foi mudado de cinco para trs anos, a
partir da vigncia do contrato ou da locao anterior, devendo ser
comprovada por anncios de jornais e tabelas imobilirias. Visa
ajustar o valor do aluguel ao preo de mercado. A ao revisional
deve ser proposta no lugar do imvel, e o valor da causa dever
considerar o valor do aluguel que se pretende fixar, multiplicado por
12. Se houver acordo na pendncia da ao, essa ficar prejudicada.
O novo aluguel prevalecer a partir da propositura da ao,
considerando-se a citao (artigo 69 da Lei n. 8.245/91). A ao
revisional no tem relao com o reajustamento previsto no contrato,
pois esse tem como objetivo a correo monetria.

Ser comunicado de sub-rogao na locao: em caso de extino da

sociedade conjugal por separao judicial, separao de fato ou
divrcio, ou da relao concubinria do locatrio, aquele que
permanecer no prdio deve comunicar o locador, que tem direito de
exigir novo fiador, ou qualquer outra garantia locatcia prevista
legalmente (artigo 12 da Lei n. 8.245/91).

b) Deveres

Entregar ao locatrio a coisa alugada: em estado que possa servir ao

uso a que se destina (artigo 566 do Cdigo Civil e artigo 22, inciso I,
da Lei n. 8.245/91). Os elementos de fruio, tais como no caso de
11/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

imvel instalao eltrica, servio de gua etc. devem estar intactos

no bem. Muito se discute a respeito do telefone integrar a locao; h
julgado afirmando que a linha telefnica no integra o contrato
locatcio. Caso o imvel esteja em construo, com obra inacabada
no momento da locao, o locatrio poder pedir a resoluo do
contrato, com devoluo das prestaes pagas e pagamento da multa
contratual. A entrega da coisa locada o principal dever do locador,
por ser o meio indispensvel para fruio do uso e gozo do bem, que
constitui elemento essencial do contrato de locao. Sem tal entrega,
a locao no se efetiva. O locador dever fornecer ao inquilino, caso
esse solicite, descrio minuciosa do estado do imvel, quando do
incio da locao, com expressa referncia aos eventuais defeitos
existentes (artigo 22, inciso V, da Lei n. 8.245/91).

Manter o bem no estado em que entregou, pelo tempo do contrato,

salvo clusula expressa em contrrio (artigos 566 do Cdigo Civil e
22, inciso III, da Lei de Locaes): o locador dever realizar
reparaes necessrias para que a coisa possa continuar sendo
utilizada. Exemplo: telhado quebrado deve ser reposto. De acordo
com o artigo 567 do Cdigo Civil, se durante a locao, a coisa
alugada se deteriorar, sem culpa do locatrio, esse poder pedir
reduo proporcional do aluguel ou rescindir o contrato, se a coisa
no servir mais ao fim a que se destinava.

Responder pelos vcios ou defeitos do bem locado, anteriores

locao (artigos 568 do Cdigo Civil e 22 da Lei de Locaes).

Garantir o uso pacfico da coisa locada, durante o tempo do contrato

(artigo 22, inciso II, da Lei de Locaes e artigo 566, inciso II do
Cdigo Civil).
12/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Pagar impostos, taxas e despesas imobilirias.

Fornecer o recibo de aluguel de encargos (artigo 22, inciso VI, da

Lei de Locaes). Tal imposio acarreta sano penal de trs meses
a um ano, substituda pelo sursis e multa de 12 a 24 vezes o valor do
ltimo aluguel atualizado (artigo 44, inciso I, pargrafo nico, da Lei
de Locaes).

Indenizar as benfeitorias necessrias e teis feitas pelo locatrio de

boa-f (artigo 35 da Lei de Locaes): o locatrio ter direito de reter
o imvel at receber a indenizao (artigo 1.219 do Cdigo Civil).
No que diz respeito a benfeitorias volupturias, o locador poder
pag-las ou deixar que o locatrio as remova, desde que sem
detrimento da coisa (artigo 36 da Lei de Locaes). H julgados que
entendem que no so indenizveis as benfeitorias quando o contrato
de locao expressamente negue esse direito (RT 523/326).

Dar preferncia ao locatrio ou sub-locatrio na aquisio do

prdio: em igualdade com terceiros, o locatrio deve ser notificado
pelo locador da sua inteno de vender e ceder os direitos do imvel
locado (artigos 27 e 34 da Lei de Locaes).

No exigir nada alm de alugueres e encargos primitivos: o

descumprimento dessa obrigao enseja pena de priso simples de
cinco dias a seis meses ou multa entre trs e 12 vezes o valor do
ltimo aluguel (artigo 43, inciso I, da Lei de Locaes).

13/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

1.6.2. Direitos e deveres do locatrio

a) Direitos

Exigir do locador a entrega da coisa e do recibo do aluguel e a

manuteno do bem locado pelo tempo previsto: o recibo dever
incluir o valor do aluguel e a parcela cobrada e paga, bem como
impostos, seguro, taxas e encargos.

Exigir do locador descrio minuciosa do estado da coisa locada

(artigo 22, inciso V, da Lei de Locaes).

Reter o prdio locado no caso de ter realizado benfeitorias

necessrias e teis: essas devem ser autorizadas por escrito pelo
locador (artigo 35 da Lei de Locaes), e a reteno dura enquanto o
locatrio no receber a indenizao. As volupturias podem ser
levantadas (artigo 36 da Lei de Locaes). As benfeitorias teis,
feitas sem a licena do locador, so consideradas de m-f e no
garantem o direito de receber a indenizao correspondente. Apesar
de no ter direito de reteno por benfeitorias teis no-autorizadas, o
locatrio dever ser indenizado pelas mesmas;, caso contrrio, o
locador enriqueceria indevidamente. Tal matria dever ser alegada
em contestao ou reconveno para reconhecimento em sentena.
No matria de embargos, a no ser que se trate de execuo de
ttulo extrajudicial. A no-alegao em contestao implica
precluso.

Ter preferncia para aquisio em caso de alienao do imvel

locado (artigo 27 da Lei n. 8.245/91): no tem direito de preferncia
no caso de venda judicial, permuta e doao. O direito caduca se no
for exercido nos 30 dias subseqentes notificao. O locatrio
14/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

preterido na preferncia poder reclamar perdas e danos, desde que o

contrato de locao esteja transcrito no Registro Imobilirio (artigo
33 da Lei de Locaes e Smula n. 442 do Supremo Tribunal
Federal), ou depositar o preo mais as despesas com a transferncia,
havendo para si o imvel locado no prazo de seis meses desde
que o contrato de locao esteja averbado no Registro de Imveis h
pelo menos 30 dias.

Purgar a mora: tal direito serve para evitar a resciso da locao

requerido no prazo da contestao da ao de despejo e engloba o
pagamento dos aluguis e demais encargos, alm dos honorrios do
advogado do locador (artigo 62, inciso II, da Lei de Locaes). No
cabe o pedido de purgao se o locatrio utilizou esse benefcio por
duas vezes, no prazo de 12 meses anteriores ao novo requerimento.
No caso de obstculo judicial, poder purgar a mora alm do prazo
legal.

Ser despejado somente nos casos previstos em lei, mediante denncia

cheia (motivada) ou vazia.

Ceder, emprestar ou sublocar o imvel locado, com prvia e

expressa anuncia do locador (Smula n. 411 do Supremo Tribunal
Federal).

Renovar a locao: tanto na hiptese de prorrogao automtica da

locao quanto na hiptese de contrato por prazo certo, desde que
no se estipule de forma diversa. Se a locao for mercantil, a
renovao compulsria, desde que atendido os requisitos da Lei n.
8.245/91 (artigo 51 e seguintes.).

15/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Impedir a penhora de bens mveis, quitados, de sua propriedade, que

guarneam o imvel locado (artigo 2., pargrafo nico, da Lei n.
8.009/90).

Possibilidade de participar, se locatrio de apartamento em edifcio,

das assemblias condominiais na ausncia do locador: segundo o
artigo 24, 4., da Lei n. 4.591/64: nas decises da Assemblia que
no envolvam despesas extraordinrias de condomnio, o locatrio
poder votar, caso o condminolocador a ela no comparea
(pargrafo acrescentado pela Lei n. 9.267/96).

b) Deveres

Usar o bem para o destino da locao: o imvel residencial s deve

ser usado como moradia, e o comercial para as atividades a que se
destina. No configura mudana de destinao o advogado ou mdico
manter escritrio ou consultrio; o dentista manter consultrio num
dos cmodos da residncia; manter um instituto de beleza em casa, e
at pequena escola primria.

Tratar o bem alugado como se fosse seu (artigos 569, inciso I, do

atual Cdigo Civil, e 1.211, do Cdigo Civil de 1916): a
desobedincia implica resciso e indenizao das perdas e danos.

Pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados ou, na falta de

conveno, at o sexto dia do ms seguinte ao vencido (artigos 23,
inciso I, da Lei de Locaes, e 569, inciso II, do Cdigo Civil): a
dvida, na falta de conveno em contrrio, quesvel e no portvel,
devendo o locador ir at o domiclio do locatrio. Nas locaes de
prdio rstico, salvo acordo diverso, a esterilidade ou o malogro da
16/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

colheita advinda de fortuito, no autorizam o locatrio a exigir

abatimento no aluguel (artigo 1.214 do Cdigo Civil de 1916). No
pode o locatrio subtrair-se ao pagamento, sob alegao de que a
coisa locada encontra-se em pssimo estado de conservao, no
servindo s suas finalidades (RT 538/156).

Apresentar ao locador as turbaes de terceiros, fundadas em direito

(artigos 23, inciso IV, da Lei de Locaes, e 569, inciso III do
Cdigo Civil): no impede que o locatrio utilize os remdios
possessrios adequados, quando sua posse for turbada ou esbulhada,
inclusive se a turbao ou esbulho forem cometidos pelo prprio
locador.

Restituir a coisa ao locador no mesmo estado que a recebeu (artigos

23, inciso III, da Lei de Locaes, e 569, inciso IV, do Cdigo Civil):
excluem-se as deterioraes decorrentes do uso regular da coisa. O
contrato que cede a terceiro a explorao de pedreiras ou salinas de
compra e venda e no locao, exatamente porque a devoluo no
ser nos moldes em que foi entregue o bem.

Pagar os encargos e despesas referentes ao uso regular da coisa

(artigo 23, inciso VIII, e pargrafos, da Lei de Locaes): incluem-se
as despesas de condomnio, limpeza, taxas, salrios dos empregados
referentes ao condomnio por unidades autnomas.

Cumprir a conveno do condomnio e regulamentos internos.

Fazer consertos no bem locado (artigo 23, inciso V, da Lei de

Locaes): no deixar que a deteriorao impere, como, por exemplo,
realizando a substituio de vidros quebrados, goteiras, fechaduras
etc.
17/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Permitir que o locador realize reparos urgentes (artigo 26 da Lei n.

8.245/91): por ter o locatrio a posse, dever consentir que o locador
realize consertos. Se os reparos durarem mais de 10 dias, ter direito
ao abatimento no aluguel proporcional ao perodo excedente. Se o
conserto demorar mais de 30 dias, ter o direito de resilir o contrato.

Dar a garantia exigida pelo locador (artigos 37 a 42 da Lei de

Locaes).

Pedir prvio e expresso consentimento do locador para sublocar,

ceder ou emprestar o prdio locado (artigo 13 da Lei de Locaes).

Responder pelo incndio do prdio (artigo 1.208 do Cdigo Civil de

1916): pode se eximir da responsabilidade se demonstrar que houve
caso fortuito ou fora maior, vcio de construo ou propagao de
fogo originado em outro prdio. Se o imvel tiver mais de um
inquilino, cada um responde pela sua parte.

No alterar a fachada e a forma interna do prdio sem anuncia

prvia e escrita do locador (artigo 23, inciso VI, da Lei de
Locaes).

Entregar todos os documentos de cobrana de tributos e encargos,

intimaes e multas, ainda que dirigidas ao prprio locatrio (artigo
23, inciso VII, da Lei de Locaes).

Permitir vistoria no imvel locado (artigo 23, inciso IX, da Lei de

Locaes): previamente agendada, podendo o mandatrio comparecer
no lugar do locador. Em caso de alienao, o locatrio deve permitir
que terceiros visitem o imvel.

18/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Pagar o prmio de seguro de fiana (artigo 23, inciso XI, da Lei de

Locaes).

1.7. Extino do Contrato de Locao

a) Causas

Distrato ou resilio bilateral: basta que o locatrio, de comum

acordo com o locador, restitua o bem locado, antes do fim do
prazo de durao do contrato (artigo 9., inciso I, da Lei de
Locaes).

Retomada do bem locado: por denncia vazia ou cheia. Basta

comprovar o fato extintivo, como, por exemplo, a necessidade de
utilizar o prdio para residncia de familiares sem imvel prprio.
Pode tambm requerer para uso prprio, para edificao ou
reforma que lhe d maior capacidade de utilizao. Para maior
aprofundamento ver Smulas ns. 80, 175, 374, 409, 410, 483, 485
e 486 do Supremo Tribunal Federal.

Ao trmino dos contratos celebrados depois da entrada em vigor da atual

Lei e com prazo igual ou superior a 30 meses, o proprietrio poder pedir a
desocupao do prdio sem precisar justificar, notificar ou avisar, desde que
ingresse com ao de despejo (artigo 46 da Lei de Locaes). O locatrio ter
30 dias para desocupar o imvel artigo 63 da Lei de Locaes.
Nos contratos com prazo de locao inferior a 30 meses, no possvel a
retomada do imvel com fundamento na denncia vazia, se o contrato
prorrogou-se, automaticamente, por prazo indeterminado. Para o locador
19/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

reaver seu imvel preciso demonstrar uma das hipteses previstas nos incisos
do artigo 47 da Lei n. 8.245/91.
Nos contratos assinados antes da vigncia da atual Lei, que vigorem ou
venham a vigorar por prazo indeterminado, o locador pode retomar o prdio
sem qualquer justificativa, concedendo ao locatrio o prazo de 12 meses para
desocupao. Se houve reviso no valor do aluguel, a denncia somente
poder ser exercida aps 24 meses da data da reviso, se essa ocorreu nos 12
meses anteriores data da vigncia da Lei de Locaes (artigo 78). O prazo
para entrega do imvel inicia com a notificao do locatrio.

Implemento de clusula resolutiva: pode ser expressa ou tcita e

permite a resoluo do contrato, com perdas e danos, fundada em seu
inadimplemento artigo 476 do Cdigo Civil.

Perda total da coisa locada: a hiptese do perecimento do imvel

tornando-o inapto para suas finalidades artigo 77 do Cdigo Civil
de 1916.

Perda parcial ou deteriorao do bem: pode ocorrer por culpa do

locador ou do locatrio, ensejando perdas e danos ao lesado artigo
570 do Cdigo Civil.

Vencimento do prazo contratual estipulado: quando s partes no

interessar a prorrogao ou renovao.

Desapropriao do prdio locado: com a imisso do expropriante na

posse (artigo 5., pargrafo nico, da Lei de Locaes) extingue-se a
locao, e o locatrio tem direito de exigir indenizao por eventuais
benfeitorias necessrias e teis.
20/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Morte do locatrio (artigo 11 da Lei de Locaes): se no deixar

sucessor.

Nulidade ou anulabilidade do contrato locatcio (artigo 45 da Lei de

Locaes).

Resilio unilateral: o locador pode resilir unilateralmente nas

hipteses de denncia vazia ou motivada; ao locatrio tambm
possvel na hiptese do artigo 4. da Lei n. 8.245/91.

Extino de usufruto ou fideicomisso: artigo 7. da Lei de Locaes.

Falncia ou concordata de um dos contratantes: preciso clusula

expressa dispondo sobre a resciso contratual por esse motivo (RT
541/219).

Alienao: artigo 8. da Lei de Locaes se o imvel for alienado

durante a locao, o adquirente poder denunciar o contrato, com o
prazo de noventa dias para a desocupao, salvo se a locao for por
tempo determinado, se o contrato contiver clusula de vigncia em
caso de alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel.

2. CONTRATOS REAIS
2.1. Mtuo
2.1.1. Conceito e caractersticas bsicas
Mtuo o contrato pelo qual uma das partes transfere a propriedade de
um bem fungvel outra, que se obriga a lhe restituir coisa do mesmo gnero,
quantidade e qualidade (artigo 586 do Cdigo Civil).
21/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

a) Caractersticas

Contratualidade: indispensvel a manifestao de vontade de

ambas as partes.

Real: o contrato s se perfaz com a tradio, isto , com a entrega

do objeto emprestado.

Gratuito: no silncio, o contrato considerado gratuito; porm,

pode ser oneroso, quando estipulada contraprestao a ser
cumprida pelo muturio. Exemplos: pagamento de juros nos
emprstimos em dinheiro (mtuo feneratcio); repetio de juros
pagos pelo contratante no prevista no contrato, pois consiste em
obrigao natural (artigo 882 do Cdigo Civil).

Para Carvalho de Mendona, o mtuo mercantil bastando que uma das

partes seja comerciante. O emprstimo bancrio sempre mercantil, mesmo
que o muturio no seja comerciante, pois atividade habitual das financeiras
(comrcio) conceder emprstimos a curto, mdio ou longo prazo.

Unilateral: o muturio que, em regra, tem obrigaes.

Temporariedade: no pode ser perptuo, caso contrrio, transformarse-ia numa doao. O artigo 592 do Cdigo Civil trata do prazo do
mtuo: se de produto agrcola, vai at a prxima colheita; se de
dinheiro, vence, pelo menos, em 30 dias; nas demais hipteses, no
prazo convencionado.

22/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Fungibilidade: o mtuo recai sobre bens que podem ser substitudos

por outros do mesmo gnero, quantidade e qualidade. Exemplo:
emprstimo de um livro, desde que o exemplar no seja raro nem sua
edio esteja esgotada.

Translatividade: significa a transferncia da propriedade que

acontece com a simples tradio. O muturio pode usar a coisa como
quiser. Pode consumir, alienar e dar, inclusive em submtuo. No
precisa da autorizao do mutuante. Assume todos os riscos da coisa,
j que h a verdadeira transferncia do domnio.

Obrigatoriedade da restituio: a coisa deve ser restituda na mesma

espcie, quantidade e qualidade. No fosse assim, haveria troca, ou
compra e venda. A restituio de dinheiro nominal, no importando
se o valor perdeu seu poder de compra pela incidncia da inflao.
Pode o mutuante exigir garantia do muturio, pois esse poder sofrer
mudana em sua fortuna. Em caso de morte do muturio, os herdeiros
devem restituir a coisa.

2.1.2. Requisitos
O mtuo apresenta trs tipos de requisitos:

Subjetivos: os contraentes precisam ter capacidade comum e especial.

O mutuante dever ter aptido para dispor, alienar a coisa
emprestada, pois essa ser transferida ao muturio; deve ter jus
disponendi.

23/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

De acordo com artigo 588 do Cdigo Civil, o mtuo feito pessoa

menor, sem autorizao daquele que detm sua guarda, no poder ser reavido
pelo muturio, nem pelos fiadores, salvo (artigo 589 do Cdigo Civil):

ratificao do responsvel pelo menor, suprindo a autorizao;

necessidade do emprstimo para os alimentos habituais;

bens adquiridos pelo magistrio, servio militar ou funo pblica

do menor. A disposio ociosa porque o menor passa a ser
maior, capaz, em decorrncia de tais fatos;

na hiptese de o menor dolosamente ocultar sua idade, para obter

emprstimos (artigo 180 do Cdigo Civil).

Objetivos: o objeto emprestado deve ser fungvel, substituvel por

outro da mesma espcie, quantidade ou qualidade (artigo 85 do
Cdigo Civil).

No mtuo em dinheiro, o devedor se exonera da obrigao, restituindo a

mesma soma, ainda que o valor seja depreciado. As normas sobre o curso
forado da moeda nacional vedam a estipulao do pagamento em moeda de
ouro, prata ou estrangeira. O emprstimo em moeda estrangeira s vlido se
uma das partes residir e for domiciliada no exterior.
O mtuo feneratcio (oneroso) permitido no nosso Direito, com
clusula expressa que fixa os juros do emprstimo. Os particulares no podem
convencionar taxa superior a 12% ao ano, sob pena de usura.
Os juros constituem o proveito tirado do capital emprestado e podem ser
compensatrios (representam a renda ou o fruto do dinheiro mutuado),
24/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

compensando o mutuando pela disponibilidade do dinheiro; ou moratrios,

pagos a ttulo de indenizao pelo atraso verificado para o adimplemento do
contrato.
A capitalizao de juros proibida pela Lei de Usura Smula n. 121 do
Supremo Tribunal Federal, exceto no contrato de emprstimo e de conta
corrente. A integridade do valor emprestado garantida pela correo
monetria ajuste do valor do dbito, constituindo a prpria dvida atualizada
para a data do vencimento ou do efetivo pagamento da obrigao.

Formais: o mtuo tem forma livre, exceto se for oneroso, caso em

que dever ser convencionado expressamente (artigo 591 do Cdigo
Civil). A prova do mtuo poder ser feita pela emisso de nota
promissria, confisso formal de dvida ou recibo da soma
emprestada. O mtuo mercantil no requer forma escrita, salvo para
efeito de prova e de registro contbil; se for elaborado verbalmente, a
prova testemunhal s poder ser admitida se o valor do emprstimo
no exceder a 10 salrios mnimos (artigo 401 do CPC).

2.1.3. Efeitos jurdicos

a) Obrigaes do muturio

Restituir o que recebeu: deve o muturio devolver a coisa da

mesma espcie, quantidade e qualidade, dentro do prazo
estipulado. Caso seja impossvel, poder devolver o equivalente
pecunirio.

25/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

No compelir o mutuante a receber em parte se isso no for

convencionado.

Pagar os juros no mtuo feneratcio.

b) Direitos do mutuante

Exigir garantia da restituio: para o caso de mudana no

patrimnio do muturio (artigo 590 do Cdigo Civil).

Reclamar a restituio de coisa equivalente, com o vencimento

do prazo. Caso no haja prazo estabelecido dever o mutuante
notificar

muturio

concedendo

prazo

razovel

para

cumprimento do avenado.

Demandar a resciso do contrato se o muturio no pagar os

juros no mtuo feneratcio.

c) Obrigaes do mutuante

Entregar a coisa objeto de mtuo.

No interferir no uso da coisa durante a vigncia do contrato.

No exigir a restituio antes do convencionado.

2.1.4. Causas extintivas do mtuo

As causas de extino do mtuo so:
26/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Vencimento do prazo convencionado para sua durao.

Ocorrncia das hipteses do artigo 592 do Cdigo Civil, quando no

estipulado prazo.

Resciso por culpa de uma das partes. Exemplo: no pagamento de

juros.

Resilio bilateral: distrato, acordo entre as partes para extino do

contrato.

Resilio unilateral por parte do devedor. H a presuno de que o

muturio tem direito de pr fim ao negcio a qualquer momento,
oferecendo a prestao.

Efetivao de uma clusula terminativa prevista no prprio contrato.

2.2. Comodato
2.2.1. Definio e caractersticas bsicas
De acordo com Washington de Barros Monteiro, o comodato um
contrato unilateral, gratuito, pelo qual uma das partes entrega outra coisa
infungvel, para ser usada temporariamente e depois restituda (artigo 579 do
Cdigo Civil).

a) Caractersticas

Contratualidade: decorre de um acordo de vontades.

Unilateral: apenas uma parte obriga-se em relao outra.

27/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Gratuito: acarreta nus para o comodante e vantagem para o

comodatrio. Fere o princpio do equilbrio das relaes
contratuais (princpio da equivalncia), porque h cesso sem
contraprestao, muito embora o comodatrio possa assumir a
obrigao de pagar impostos e taxas sobre o bem, o que no retira
a natureza de gratuidade do emprstimo.

Real: o comodato s se completa com a tradio do objeto. Com a

entrega do bem do comodante ao comodatrio este passa a ter
posse direta, remanescendo a posse indireta quele. O
comodatrio pode defender sua posse por meio dos interditos (RT
236/418). Apesar de ser um contrato real, no gera um direito
real.

Intuitu personae: o objeto no pode ser cedido pelo comodatrio a

um terceiro, porque, diverso do que ocorre com o mtuo, o
comodato no transfere a propriedade, e sim apenas a posse
direta.

Infungibilidade: a coisa emprestada poder ser mvel ou imvel,

porm no poder ser substituvel por outra da mesma espcie,
qualidade e quantidade. A mesma coisa cedida deve ser restituda.
possvel o comodato de bens fungveis desde que destinados
exposio ou ornamentao. Exemplo: uma garrafa de usque para
exibio numa exposio.

No-consumibilidade: o comodato de bem consumvel admitido,

como na hiptese anteriormente mencionada, para exposio ou
ornamentao. Exemplo: frutas no utilizadas para consumo e sim
para enfeite (comodatum pompam vel ostentationem causae).
28/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Temporariedade (artigo 581 do Cdigo Civil): a coisa dada em

comodato para uso temporrio, podendo o prazo ser determinado ou
indeterminado. Na segunda hiptese, presume-se o tempo necessrio
para que o comodatrio possa servir-se da coisa. O comodante no
poder exigir a restituio do bem antes de vencer o prazo, salvo
necessidade imprevista urgente, reconhecida pelo juiz. (RT 547/166 e
artigo 581 do Cdigo Civil). No existe comodato perptuo, pois tal
implicaria doao.

Restitutibilidade: caso o comodatrio se recuse restituio, estar

praticando esbulho e o comodante promover a devida ao judicial
de reintegrao de posse. Com o falecimento do comodante a
devoluo deve ser feita aos herdeiros.

No comodato descabida a ao de despejo e o processo de execuo,

por no haver relao ex locato. O direito de cobrar o aluguel do comodatrio
moroso no transforma o contrato de comodato em locao, pois serve apenas
para coagi-lo a devolver a coisa, sendo mera penalidade. No uma
retribuio pelo uso do objeto cedido em emprstimo.
No comodato por prazo indeterminado, preciso o comodante interpelar
o comodatrio, para a entrega do bem, ocasio em que ocorrer a mora, dando
ensejo reintegrao.

2.2.2. Requisitos
So requisitos do comodato:

29/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Subjetivo: alm da capacidade de exerccio genrica, o Cdigo Civil,

em seu artigo 580, com a inteno de proteger certas pessoas,
estabelece incapacidades especiais, para outorga de comodato. Os
tutores, curadores e administradores de bens alheios no podem dar
em comodato, salvo autorizao especial, os bens confiados sua
guarda porque o comodato no um ato de administrao normal;
ademais, diminui o patrimnio de algum sem compensao, pois
no h vantagem ao administrado. A autorizao especial dever ser
do dono, no caso pessoa maior e capaz, e do juiz, ouvido o Ministrio
Pblico, se for um incapaz.

Objetivo: os bens dados em comodato devem ser:

infungveis;

inconsumveis;

mveis ou imveis.

Formal: o comodato se estabelece de forma livre. No se presume;

na dvida entre locao, essa prevalece, por ser onerosa.

2.2.3. Obrigaes do comodatrio

Ao comodatrio cabem as seguintes obrigaes:

Guardar e conservar a coisa como se fosse sua (artigo 582 do

Cdigo Civil): o comodatrio deve procurar no desgastar ou
desvalorizar a coisa, sob pena de responder por perdas e danos. No
pode alugar o bem emprestado nem emprestar novamente a coisa. O
nus com a guarda e manuteno da coisa correm por conta do
30/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

comodatrio, que pode cobrar as despesas extraordinrias e as

benfeitorias, e ainda reter o bem at o ressarcimento (artigo 1.219 do
Cdigo Civil).

Limitar o uso da coisa estipulada no contrato (artigo 582 do Cdigo

Civil): caso o comodatrio no respeite o acordo, responder por
perdas e danos. O uso indevido que acarreta, por terceiro, um dano
qualquer no bem, de responsabilidade do comodatrio, podendo o
mesmo requerer regressivamente o pagamento efetuado (RT 487/75).

Restituir a coisa emprestada "in natura" no momento devido:

vencido o prazo do contrato ou verificada a hiptese do artigo 581 do
Cdigo Civil, a coisa dever ser restituda. O comodante no pode,
sem justificativa, requerer o bem fora desses casos.

Responder pela mora: o comodatrio, em caso de mora, responde

pela perda e deteriorao da coisa emprestada, sendo obrigado a
pagar um aluguel, arbitrado pelo comodante, pelo tempo de atraso na
devoluo (artigo 582 do Cdigo Civil). O aluguel inclui os
honorrios advocatcios (RT 413/381).

Responder pelos riscos da coisa (artigo 583 do Cdigo Civil):

correndo risco, o objeto do comodato e outros do comodatrio, se
esse salvar os seus, abandonando o do comandante, responder pelo
dano, ainda que advindo de fortuito e fora maior. a hiptese de
incndio e de inundaes. Nessas ocasies o comodatrio no
obrigado a salvar nenhum bem, porm se salvar algum deve ser o do
comodante. Caso proceda em contrrio, pagar pelo prejuzo. o
proprietrio (comodante) quem responde pelo caso fortuito e fora
maior, porm no na hiptese supramencionada.
31/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Responsabilidade solidria de vrios comodatrios (artigo 585 do

Cdigo Civil): cada comodatrio responsvel solidrio em relao
ao comodante, para melhor assegurar a restituio da coisa, ante a
gratuidade do contrato. O comodante pode acionar qualquer
comodatrio para devolver a coisa.

2.2.4. Obrigaes do comodante

So obrigaes do comodante:

No pedir a restituio do bem dado antes do prazo: o bem dado em

comodato deve permanecer com o comodatrio at o prazo estipulado
ou at o fim a que se destina (artigo 581 do Cdigo Civil).

Restituir as despesas extraordinrias feitas pelo comodatrio.

2.2.5. Extino do comodato

A extino do comodato ocorre quando existe:

Advento do termo: se no houver termo ajustado, extingue-se aps o

uso regular da coisa para os fins a que foi emprestada.

Resciso por culpa: na hiptese de o comodatrio usar o bem de

modo diverso do estipulado, ou ceder a outrem o uso.

Resilio unilateral: o comodante pode provar que precisa da coisa

antes do prazo acordado, em decorrncia de situao urgente e
imprevista poca do negcio, reconhecida pelo juiz. O comodatrio
pode resilir com a mera devoluo (desinteresse).
32/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Resilio bilateral: distrato as partes resolvem extinguir o contrato.

Morte do comodatrio: apenas se o contrato for intuitu personae,

porque as vantagens no podem ser transmitidas aos herdeiros.
Podem as partes estipular em contrrio, ou a natureza do contrato dar
a entender que o uso no estritamente pessoal.

Alienao da coisa.

2.3. Depsito
2.3.1. Conceito
o recebimento da guarda temporria de um bem mvel, pelo
depositrio, at o momento em que o depositante o reclame (artigo 627 do
Cdigo Civil).

2.3.2. Elementos
Cinco so os elementos do depsito:

Personalssimo: um contrato intuitu personae e decorre da

confiana que o depositante imprime no depositrio.

Real: o contrato s est perfeito com a coisa na mo do depositrio.

Temporariedade: quer por prazo determinado, quer por prazo

indeterminado, a relao sempre temporria.

Objeto mvel: algumas legislaes latinas admitem o depsito do

bem imvel; no Brasil inconcebvel.
33/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Gratuito: no silncio, o depsito gratuito, mas podem as partes

estipular remunerao.

2.3.3. Espcies de depsito

So as seguintes as espcies de depsito:

Voluntrio: o que decorre da vontade das partes.

Obrigatrio ou necessrio: independe da vontade das partes,

podendo ser:
-

legal: decorre da lei, como, por exemplo, artigo 649 do Cdigo

Civil;

miservel: decorrente de calamidade pblica (artigo 647, inciso II,

do Cdigo Civil).

Regular: o que recai sobre bens infungveis.

Irregular: o que recai sobre bens fungveis.

2.3.4. Obrigaes das partes contratantes

Por ser um contrato unilateral, cria obrigaes apenas para o depositrio:

guardar a coisa;

restitu-la quando exigida;

ser diligente na guarda do objeto.

34/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

O depositante pode exigir a coisa a qualquer momento, sendo o

depositrio obrigado a entreg-la, salvo se o objeto for judicialmente
embargado, ou se pender execuo ou suspeita de que a coisa foi furtada ou
roubada (artigos 633 e 638 do Cdigo Civil).

2.3.5. Extino do contrato de depsito

O contrato de depsito extingue-se pelo decurso do prazo; pelo distrato;
e pelo depsito judicial da coisa por parte do depositrio.

2.3.6. Priso do depositrio infiel

A priso civil do depositrio infiel a medida coercitiva que visa obriglo a devolver a coisa depositada. A medida cabvel tanto no depsito
voluntrio quanto no depsito necessrio, e o prazo mximo da priso civil
de um ano. A Constituio Federal de 1988, artigo 5., inciso LXVII, admite
essa priso.

3. MANDATO

3.1. Conceito
o contrato pelo qual algum recebe de outrem poderes para, em seu
nome, praticar atos ou administrar interesses (artigo 653 do Cdigo Civil).
Importante distinguir representao comercial e preposio. Na primeira,
representao comercial, o titular do direito pratica atos jurdicos em seu nome
35/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

e em seu interesse, por meio de terceiros. A representao a utilizao de

servios alheios para a prtica de atos jurdicos. Na segunda, preposio,
decorre do contrato de trabalho ou da locao de servios.
O fundamento do mandato a fidcia, confiana, elemento subjetivo. H
um acordo entre as partes para que uma delas possa agir em nome e por conta
da outra, na prtica dos atos jurdicos. A relao personalssima.
Mandante: quem outorga o mandato, investindo o terceiro de poderes
para represent-lo.
Mandatrio: aquele que passa a atuar na vida jurdica em nome e por
conta do mandante.

3.2. Natureza Jurdica

Unilateral: gera obrigaes apenas ao mandatrio. Pode ser bilateral

imperfeito quando estipular remunerao a ser paga pelo mandante.

Oneroso ou gratuito: o mandato mercantil presumidamente

oneroso; o civil, gratuito. Tal presuno juris tantum, ou seja,
admite prova em contrria.

Consensual: o contrato torna-se perfeito com a manifestao de

vontade das partes. Precisa da aceitao do mandatrio, que pode ser
tcita, como, por exemplo, quando comear a executar o contrato. O
silncio no importa aceitao tcita, salvo quando o negcio para
que foi dado o mandato da profisso do mandatrio (por exemplo,
quando outorgado a advogado ou despachante), ou foi oferecido
mediante publicidade, e o mandatrio no fez constar imediatamente
a sua recusa.
36/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

No solene: no exige forma prescrita em lei para ter validade (artigo

656 do Cdigo Civil).

3.3. Mandato e Procurao

Embora o Cdigo Civil mencione que a procurao o instrumento do
mandato, a doutrina moderna entende que a procurao um negcio jurdico
pelo qual se constitui o poder de representao voluntrio. Classifica-se em
unilateral, receptcio e autnomo, e no se confunde com o contrato subjacente
tanto que nem sempre esse precisa ser mandato; pode ser prestao de
servio, compra e venda, corretagem etc.

3.4. Procurao em Causa Prpria

O mandato em causa prpria outorgado no interesse do mandatrio,
que fica isento de prestar contas, tendo amplos poderes. um mandato
irrevogvel (artigo 683, do Cdigo Civil) e que subsiste aps a morte do
mandante. Exemplo: o mandante pode nomear um mandatrio para vender o
imvel para terceiro ou transferi-lo para seu nome.

3.5. Obrigaes do Mandatrio

So obrigaes do mandatrio:

ser extremamente diligente na execuo do mandato;

executar pessoalmente os atos do mandato;

prestar contas ao mandante;

37/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

indenizar os prejuzos advindos de dolo ou culpa;

atuar dentro dos limites do mandato;

concluir negcio comeado, mesmo tendo cincia da morte,

interdio ou mudana de estado do mandante, para no lhe trazer
prejuzos (artigo 674 do Cdigo Civil).

3.6. Obrigaes do Mandante

So obrigaes do mandante:

cumprir as obrigaes assumidas pelo mandatrio em relao a

terceiros;

reembolsar

mandatrio

nas

despesas

nos

prejuzos

experimentados;

sendo o mandato remunerado, efetuar sempre os pagamentos.

3.7. Extino do Mandato

A extino do mandato ocorre nos seguintes casos:

renncia do mandatrio;

revogao pelo mandante;

morte ou interdio de qualquer das partes;

fim do termo do mandato;

consecuo do objetivo almejado.

38/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

4. SEGURO

4.1. Conceito
Seguro o contrato pelo qual uma das partes (segurador) obriga-se para
com outra (segurado), mediante o pagamento de um prmio, a indeniz-la de
prejuzo decorrente de riscos futuros, previsto no contrato (artigo 757 do
Cdigo Civil).
O segurador aquele que suporta o risco, assumido mediante o
recebimento do prmio, obrigando-se a pagar a indenizao.
O prmio o valor que o segurado paga seguradora para obter o direito
a uma indenizao, se ocorrer o sinistro oriundo do risco garantido e previsto
no contrato. denominado por alguns gio de seguro.
O risco o acontecimento futuro e incerto, que poder prejudicar os
interesses do segurado, provocando-lhe uma diminuio patrimonial evitvel
pelo seguro.
A indenizao a importncia paga pela seguradora ao segurado,
compensando-lhe o prejuzo econmico decorrente do risco assumido na
aplice.
A atividade do segurador exercida por companhias especializadas, por
sociedades annimas mediante prvia autorizao do Governo Federal (artigos
192, inciso II, da Constituio Federal, e 29 da Lei n. 8.177/91) ou
cooperativas devidamente autorizadas (artigo 24 do Dec.-lei n. 73/66); porm,
tais cooperativas s podero operar nos seguros agrcolas e seguros de sade.

39/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

A autorizao para funcionamento ser concedida por portaria do

Ministrio da Indstria e do Comrcio, com a apresentao pela
Superintendncia de Seguros Privados (S), com depsito, no Banco do Brasil,
da parte j realizada do capital, descrita no Estatuto.
Para fins de constituio, organizao e funcionamento das sociedades
seguradoras, devero ser obedecidas as condies gerais da legislao das
sociedades annimas e as estabelecidas pelo Conselho Nacional de Seguros
Privados (CNSP). O que varia de uma sociedade seguradora para outra
apenas a dosagem de encargos.
O segurado aquele que tem interesse direto na consevao da coisa,
fornecendo uma contribuio peridica e moderada, em troca do risco que o
segurador assume de indeniz-lo. O segurado no precisa fazer prova de culpa
do causador do dano (RT 433/96); dever apenas e to-somente demonstrar a
existncia do dano.
Aplica-se a teoria do risco nas relaes de seguro: "o pagamento das
indenizaes ser efetuado mediante a simples prova do dano e
independentemente da apurao da culpa".
A noo de seguro, portanto, supe a de risco. Ocorrendo o evento, o
segurador pagar a indenizao, se o dano atingir pessoas ou bens do segurado.
O contrato de seguro tanto o meio pelo qual a pessoa fsica ou jurdica
se protege contra os riscos que ocorrem em sua vida como uma garantia de
execuo contra as obrigaes contradas, um reforo de crdito, pois as
dvidas do segurado estaro afianadas pelo contrato de seguro.

40/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

4.2. Caractersticas Bsicas

As caractersticas bsicas so as seguintes:

Bilateral: gera obrigaes para o segurado e para o segurador, j que

esse dever pagar a indenizao, se ocorrer o sinistro, e aquele pagar
o prmio, sob pena de o seguro caducar. O segurador tem o direito de
haver o prmio estipulado pelo risco, mesmo que o sinistro no se
verifique (artigo 764 do Cdigo Civil).

Oneroso: cada um dos contratantes obtm vantagem que corresponde

a um sacrifcio.

Aleatrio: no h equivalncia nas prestaes. O segurado no tem

condies de antever o que receber em troca de sua prestao. O
segurador assume um risco, elemento essencial desse contrato, e deve
ressarcir o dano sofrido pelo segurado, se o evento incerto previsto
no contrato ocorrer. O segurador ter vantagem se no ocorrer o
sinistro, hiptese em que receber o prmio sem nada desembolsar.
Se verificado o sinistro, o segurador ter obrigao de pagar a
indenizao, que poder ser muito maior do que o prmio recebido. O
ganho ou a perda dos contraentes depende de fatos futuros e incertos,
que constituem o risco.

Formal: obrigatria a forma escrita, considerando-se perfeito o

contrato no momento em que o segurador remete a aplice ao
segurado, ou faz nos livros lanamento usual da operao (artigo 758
do Cdigo Civil).

Execuo continuada: o contrato satisfeito mediante prestaes

reiteradas, nos termos do convencionado.
41/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

Adeso: no h discusso das clusulas estabelecidas pelo segurador

na aplice, de forma que existe uma aceitao incondicional pelo
segurado. O escopo justamente por ser um ajuste indenizatrio, no
podendo o segurado se locupletar s custas do segurador.
O segurado no pode receber indenizao que supere o objeto do
seguro (artigo 778 do Cdigo Civil), com exceo do seguro sobre a
vida, por ser um bem inestimvel livre a conveno e a fixao do
valor, admitindo-se mais de um seguro sobre a vida.
O prprio Estado exigiu uma padronizao, regulada pelo
Conselho Nacional de Seguros Privados. Compete Susep aprovar
condies de coberturas especiais. H uma adeso bilateral, pois a
prpria seguradora obedece s normas de controle governamental
(RT 510/239).

Boa-f (artigo 765 do Cdigo Civil): a sano por no guardar a boaf a perda do valor do seguro e o pagamento do prmio vencido
(artigo 766 do Cdigo Civil), se tal se der por parte do segurado; e o
pagamento em dobro do prmio, se por parte da seguradora.

4.3. Requisitos
a) Subjetivos

O segurador deve, obrigatoriamente, ser pessoa jurdica: autorizada

pelo Governo federal para operar no ramo.

O segurado deve ter capacidade civil: o incapaz que desejar fazer um

contrato de seguro dever estar devidamente representado ou
assistido. Se o contrato for feito mediante procurador, esse tambm
42/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

responde perante o segurador pelas inexatides ou lacunas que inserir

no contrato.

b) Objetivos

Licitude: o objeto descrito na aplice deve ser lcito e possvel. Se for

ilcito, como, por exemplo, seguro de operaes de contrabando, nulo
ser o contrato. Esse o teor do artigo 762 do Cdigo Civil.

Valor determinado: o valor do objeto deve ser certo. A aplice

precisa conter o valor do objeto segurado para clculo da indenizao
do risco.

Equivalncia: o pagamento da seguradora deve ser equivalente ao

valor real do bem ou de sua reposio. O segundo seguro de um bem
j segurado anulvel por qualquer das partes. O segundo segurador,
que ignorava o primeiro contrato, pode, sem restituir o prmio
recebido, recusar o pagamento do objeto seguro, ou recobrar o que
por ele pagou, na parte excedente ao seu valor real, ainda que no
tenha reclamado contra o contrato antes do sinistro (artigo 782 do
Cdigo Civil).

Pagamento do prmio: o segurado deve pagar o prmio fixado pelas

partes quando suceder o risco. As partes estipulam livremente a taxa
do prmio, cuja forma de pagamento deve ser prevista na aplice.

43/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

c) Formais

Aplice: o contrato de seguro exige documento escrito para se tornar

obrigatrio (artigo 758 do Cdigo Civil) a aplice. A aplice deve
conter as condies gerais e as vantagens garantidas pelo segurador,
bem como os riscos assumidos, o valor do objeto, o prmio devido
pelo segurado, o termo inicial e final de vigncia e as demais
particularidades.

4.4. Direitos e Deveres do Segurado

a) Direitos

Receber a indenizao: nos limites descritos pela aplice.

Reter os prmios: na hiptese de o segurador falir antes de passado o

risco. Porm, as sociedades de seguros no esto sujeitas falncia
nem podem impetrar concordata passam por um processo de
liquidao. Pode, ento, o segurado, reter os prmios no caso de
insolvncia ou liquidao da companhia seguradora.

No ver aumentado o prmio: sem justa causa.

Denunciar a lide seguradora: artigo 70, inciso III, do Cdigo de

Processo Civil.

Optar pela no utilizao do seguro: casos em que o pequeno valor

do dano no compensa acionar o seguro.

44/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

b) Deveres

Pagar o prmio convencionado, no prazo estipulado.

Responder por juros moratrios, independentemente de interpelaco

do segurador: os juros legais so de 12% ao ano artigo 192, 3.,
da Constituio Federal e sero observados se a aplice ou os
estatutos no estabelecerem taxa maior. Devem ser pagos dentro do
prazo estipulado na aplice, sob pena de caducidade.

Abster-se de tudo que possa aumentar os riscos: no pode dar causa

ao aumento dos riscos, sob pena de perder o seguro. Exemplo: seguro
de residncia e posterior instalao de depsito de fogos de artifcio.

Comunicar ao segurador todo incidente: deve o segurado comunicar

o imprevisto possvel de agravar o risco, para que o segurador possa
tomar as providncias cabveis, sob pena de perder o prmio do
seguro (artigo 769 do Cdigo Civil). Exemplo: seguro de residncia,
com posterior instalao de uma usina nuclear no bairro.

Levar, imediatamente, ao conhecimento do segurador a ocorrncia

do sinistro: para que o mesmo realize as medidas necessrias, a fim
de que o pagamento da indenizao se efetive.

Ser leal: ser sincero e agir de boa-f, sob pena de anulao do

contrato por dolo (artigo 765 do Cdigo Civil) ou de perder o valor
do prmio (artigo 766 do Cdigo Civil).

45/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

4.5. Direitos e Deveres do Segurador

a) Direitos

Receber o prmio a que o segurado se obrigou, durante a vigncia do

contrato.

Isentar-se do pagamento da indenizao se:

-

o segurado agiu com dolo:por exemplo, se o segurado destruir a

coisa segurada para receber o valor previsto na aplice;

o segurado deu coisa segurada valor superior ao real (artigo 778

do Cdigo Civil);

existir vcio, no contrato, que possa tirar sua eficcia (artigos 766
e 784 do Cdigo Civil);

ocorrer caducidade da aplice, pelo no-pagamento do prmio.

Responder exclusivamente pelos riscos que assumiu.

Acionar o autor do sinistro, para reaver o desembolso que teve com o

pagamento da indenizao do segurado.

Reajustar o prmio para que corresponda ao risco assumido (artigo

778 do Cdigo Civil).

Comunicar ao segurado as alteraes havidas com o risco ou com a

titularidade da aplice.

46/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

b) Deveres

Indenizar o segurado (artigo 776 do Cdigo Civil): se a perda for

parcial, a indenizao ser apenas sobre os prejuzos apurados. O
valor do bem o considerado na data do sinistro e no na data do
contrato (RT 122/107). A indenizao deve ser feita em dinheiro, a
no ser que as partes convencionem o contrrio.

Pagar a indenizao a terceiro quando assim estipulado (artigo 785

do Cdigo Civil).

Constituir reservas para garantir as obrigaes assumidas: so os

fundos especiais.

Restituir o prmio, em dobro, se expediu aplice sabendo ter passado

o risco (artigo 773 do Cdigo Civil).

Tomar medidas para eliminar ou diminuir os riscos que podem afetar

a coisa segurada.

Tomar as providncias necessrias assim que souber do sinistro.

4.6. Extino do Seguro

A extino do seguro pode ocorrer nos casos a seguir:

pelo decurso do prazo estipulado;

pelo distrato: quando as partes concordam em dissolver os vnculos

contratuais;

pela resciso: decorrente do inadimplemento da obrigao legal ou

de clusula contratual;
47/48

___________________________________________________________________________ MDULO XII

pela supervenincia do risco que faa perecer o bem segurado: pago

o valor pela seguradora, o contrato perde seu objeto;

pela nulidade: imperfeio antecedente que torna o contrato ineficaz.

48/48