EMBARGOS DE DECLARAO E PREQUESTIONAMENTO

Thiago Piloni
Contornos jurisprudenciais

Smula 282 do STF

inadmissvel o recurso extraordinrio quando no ventilada, na deciso
recorrida, a questo federal suscitada.
Smula 356 do STF
O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos
declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o
requisito do prequestionamento.
Smula 211 do STJ
Inadmissvel o recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio
de embargos de declarao, no foi apreciada pelo tribunal a quo.
Smula 98 do STJ
Embargos de declarao manifestados com
prequestionamento no tm carter protelatrio.

notrio

propsito

de

Smula 320 do STJ

A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito
do prequestionamento.
Smula 297 do TST
PREQUESTIONAMENTO. OPORTUNIDADE. CONFIGURAO
I. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada
haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito.
II. Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no
recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento
sobre o tema, sob pena de precluso.
III. Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso
principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante
opostos embargos de declarao.

O QUE O PREQUESTIONAMENTO?
Configura-se o prequestionamento quando a causa tenha sido decidida luz
da legislao federal indicada, com emisso de juzo de valor acerca dos
respectivos dispositivos legais, interpretando-se sua aplicao ou no ao caso
concreto (AgRAgRAG n. 889.400/DF, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior).

QUAL O PREQUESTIONAMENTO IDEAL?

R. EXPLCITO E NUMRICO.
Diz-se prequestionada a matria quando a deciso impugnada haja emitido
juzo explcito a respeito do tema, inclusive mencionando o preceito
constitucional previamente suscitado nas razes do recurso submetido sua
apreciao (RE 449137 AgR, Rel. Min. Eros Grau).
ADMITE-SE O PREQUESTIONAMENTO IMPLCITO?
R. O STJ SIM. O STF NO.
I - O prequestionamento implcito consiste na apreciao, pelo tribunal de
origem, das questes jurdicas que envolvam a lei tida por vulnerada, sem
mencion-la expressamente. Nestes termos, tem o Superior Tribunal de Justia
admitido o prequestionamento implcito. II - So numerosos os precedentes
nesta Corte que tm por ocorrente o prequestionamento mesmo no constando
do corpo do acrdo impugnado a referncia ao nmero e letra da norma
legal, desde que a tese jurdica tenha sido debatida e apreciada (EREsp
155621/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, CORTE ESPECIAL).
Esta Corte j se pronunciou no sentido de que o debate do tema
constitucional deve ser explcito (RE 428.194 AgR/MG, rel. Min. Eros Grau, 1
Turma, DJ 28.10.2005) e, assim, a ausncia de efetiva apreciao do litgio
constitucional, por parte do Tribunal de que emanou o acrdo impugnado, no
autoriza ante a falta de prequestionamento explicto da controvrsia jurdica
a utilizao do recurso extraordinrio (AI 557.344 AgR/DF, rel. Min. Celso de
Mello, 2 Turma, DJ 11.11.2005) (RE 468523, Rel. Min. Ellen Gracie).

E AS QUESTES DE ORDEM PBLICA? ELAS EXIGEM O

PREQUESTIONAMENTO?
R. PREDOMINA O ENTENDIMENTO DE QUE MESMO AS QUESTES DE
ORDEM PBLICA EXIGEM O PREQUESTIONAMENTO.
Conferir no STF: AI 482317 AgR/SP, AI 601767 AgR/SC e RE 567165 AgR/MS
Conferir no STJ: AgRg no Ag 1228270/RS, AgRg no REsp 913924/RJ, AgRg
no REsp 1155696/AL e REsp 1197385/ES
Em sentido contrrio: EDcl no REsp 1104691/RS e REsp 609144/SC (julgados
do STJ)

COMO PREQUESTIONAR VIA EMBARGOS DE DECLARAO

PRIMEIRO PASSO
Endereamento
RELATOR (art. 536 do CPC e art. 620, 1 do CPP)

SEGUNDO PASSO
Identificar a previso legal dos embargos de declarao

CPC
Art. 535 - Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou
contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou
tribunal.
Art. 536 - Os embargos sero opostos, no prazo de 5 (cinco)
dias, em petio dirigida ao juiz ou relator, com indicao do
ponto obscuro, contraditrio ou omisso, no estando sujeitos a
preparo.
CLT
Art. 897-A. Cabero embargos de declarao da sentena ou
acrdo, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento
ocorrer na primeira audincia ou sesso subseqente a sua
apresentao, registrado na certido, admitido efeito
modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio no
julgado e manifesto equvoco no exame dos pressupostos
extrnsecos do recurso.
Pargrafo nico. Os erros materiais podero ser corrigidos de
ofcio ou a requerimento de qualquer das partes.
CPP
Art. 619 - Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de
Apelao, cmaras ou turmas, podero ser opostos embargos
de declarao, no prazo de 2 (dois) dias contado da sua
publicao, quando houver na sentena ambigidade,
obscuridade, contradio ou omisso.
Art. 620 - Os embargos de declarao sero deduzidos em
requerimento de que constem os pontos em que o acrdo
ambguo, obscuro, contraditrio ou omisso.
1 - O requerimento ser apresentado pelo relator e julgado,
independentemente de reviso, na primeira sesso.
2 - Se no preenchidas as condies enumeradas neste
artigo, o relator indeferir desde logo o requerimento.
Ex.:
(...), j qualificado nos autos, por intermdio de (...), com fundamento
no(s) art(s). (...), vem opor EMBARGOS DE DECLARAO, justificados por
omisso da (...):

TERCEIRO PASSO
Apontar a omisso

Ex.:
Da leitura do acrdo, constata-se que no houve manifestao
expressa pelo rgo julgador quanto matria de direito ventilada pelo ora
embargante, qual seja: (...)

QUARTO PASSO
Debater a tese (questo de direito)

QUINTO PASSO
Propor a integrao e/ou modificao do julgado
Neste

ponto,

sugere-se

citao

de

lies

doutrinrias

e/ou

jurisprudenciais que tratem do efeito integrador dos embargos de

declarao, bem como do seu possvel efeito infringente ou modificativo.

Ex.:
O acrdo merece integrao. E ela possvel no caso em tela.

Como ensina o mestre Julio Fabbrini Mirabete, in Processo Penal, os

embargos de declarao tm como caracterstica a inovao do mesmo juzo,
para que desfaa ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso que o
acrdo contenha. E segue em sua lio:

Ambigidade existe quando a deciso, em qualquer ponto,

permite duas ou mais interpretaes. H obscuridade quando
no h clareza na redao, de modo que no possvel saber
com certeza qual o pensamento exposto no acrdo. Pode
tambm haver contradio, em que afirmaes da deciso
colidem, se opem. Podem elas existir, por exemplo, entre a
motivao e a concluso. H omisso quando no se
escreveu no acrdo tudo o que era indispensvel dizer.
O efeito infringente tambm se faz possvel nos embargos de declarao
postos a julgamento.

O mesmo MIRABETE, em outro trecho de sua citada obra, destaca que

j se defende a possibilidade de alterao do julgado, como, por exemplo, na
hiptese em que, suprida a omisso, se verifica que impossvel se torna,
sem manifesta incoerncia, deixar de subsistir o que se decidira no
pronunciamento embargado.

Fernando Capez, em seu Curso de Processo Penal, tambm alerta para

a possibilidade de reexame do mrito da deciso em casos de incoerncia:

No se pode negar, contudo, que comea a se formar

tendncia jurisprudencial no sentido de conceder aos
embargos de declarao uma funo retificadora,
permitindo-se em certos casos, sob pena de ofensa
coerncia, alterao do contedo da deciso. a hiptese da
omisso do julgado sobre uma preliminar de nulidade, cujo
acolhimento vem a prejudicar o exame do mrito.
Constata-se na jurisprudncia ptria que a atribuio de efeitos
modificativos

aos

embargos

de

declarao,

despeito

de

sua

excepcionalidade, medida perfeitamente cabvel nas situaes em que,

sanada a omisso, contradio ou obscuridade, a alterao do julgado surja
como conseqncia natural da correo ali efetuada (STJ, AgRg nos EDcl
nos EDcl no Ag 1156920/SP, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA).

SEXTO PASSO
Motivar o prequestionamento da questo de direito
Aqui, parte-se do princpio de que no haver integrao e/ou
modificao.

Ex.:
Caso

no

sejam providos

os embargos, integrando-se

e/ou

modificando-se o julgado, pede-se que a matria seja expressamente debatida

pela (...) sob a tica da contrariedade ao(s) art(s). (...).

Isso porque, como j dito, (explicar resumidamente a falha do rgo

julgador questo de direito). Tal entendimento significaria a completa
desateno ao(s) artigo(s) acima citado(s).

Almeja-se, com isso, o necessrio prequestionamento de quaestio

juris, objetivando a interposio de (recurso especial, recurso de revista ou
recurso extraordinrio).

Como alerta boa parte de doutrina (Jos Saraiva e Antonio Amaral Leo
so exemplos), a jurisprudncia exige a oposio de embargos de
declarao para a configurao do prequestionamento, caso a questo
levantada pela parte no tenha constado na deciso recorrida.

A matria encontra-se sumulada tanto pelo Supremo Tribunal

Federal quanto pelo Superior Tribunal de Justia. A seguir, citam-se os
enunciados que possibilitam a oposio de embargos para trilhar o
prequestionamento:
No Supremo Tribunal Federal
Smula 356 O ponto omisso da deciso, sobre o qual no
foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de
recurso
extraordinrio,
por
faltar
o
requisito
do
prequestionamento.

No Superior Tribunal de Justia

Smula 211 inadmissvel o recurso especial quanto
questo que, a despeito da oposio de embargos de
declarao, no foi apreciada pelo tribunal a quo.
Smula 98 Embargos de declarao manifestados com
notrio propsito de prequestionamento no tem carter
protelatrio.
Como visto, no resta dvida de que possvel e, in casu, necessria, a
oposio de embargos de declarao para prequestionar a matria a ser
enfrentada pelas instncias extraordinrias.

STIMO PASSO
Pedido

Ex.:
Forte em todas as razes, diante da omisso apontada, pugna-se pelo
conhecimento e provimento dos embargos para que o acrdo seja
integrado e/ou modificado e, com isso, (...).

Caso

no

sejam

providos

os

embargos,

para

fins

de

prequestionamento, pede-se que a matria seja expressamente debatida sob

a tica da contrariedade ao(s) art(s). (...).

Local e data.

IDENTIFICAO DO PATRONO