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A esse respeito: GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, p. 179.
GUSMO, Paulo Dourado de. Op. Cit., p.245.
GARCIA, Wilson Roberto Barbosa. Prescrio e decadncia no Direito Civil. Direito Net, Brasil, 20/10/2005. Disponvel em:
<http://www.direitonet.com.br/artigos/x/23/13/2313/>. Acesso em 04/11/2007.
4
SOUZA FILHO, Luciano Marinho de Barros e. Novos Rumos da Prescrio e da Decadncia no Direito Brasileiro. Universo Jurdico,
Brasil, 30/04/2006. Disponvel em <http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/default.asp?action=doutrina&iddoutrina=2598>
Acesso em: 04/11/12007.
5
CARNEIRO, Bernardo Lima Vasconcelos. A prescrio trienal em favor da Fazenda Pblica. Para uma interpretao sistmica e
dialgica luz do Cdigo Civil de 2002. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1098, 4 jul. 2006. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8594>. Acesso em: 04 nov. 2007.
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O Estado, estando predisposto a buscar a consecuo da felicidade geral
atravs da paz e da estabilidade social, prev mecanismos jurdicos
tendentes a assegurar a cristalizao de situaes que, a despeito de
objetivamente estarem em desacordo o direito positivo, consolidaram-se no
tempo sob o plio da presumida aceitao dos sujeitos teoricamente
prejudicados com a inicial ao violadora.
Dessa forma, podemos perceber que, desde os primrdios, o Estado foi buscando
estabelecer a paz social e solidificar as situaes fticas existentes. Nesse diapaso, SOUZA FILHO6
aponta:
3
Dessa maneira, objetivando atingir a segurana jurdica, o Direito12 prev institutos como a
usucapio (prescrio aquisitiva), a precluso, a decadncia e a prescrio. A desordem e o caos
reinaram se tais institutos no existissem. Do contrrio, transcorridas dcadas, o titular do direito
supostamente violado teria ainda a pretenso de ver o dano reparado ou o ato desfeito. Portanto,
priorizando a segurana jurdica, foram criados os institutos em testilha.
SOUZA FILHO13, a respeito do tempo, afirma: A prescrio promove a consecuo de um
interesse jurdico-social, a saber: proporcionar segurana s relaes jurdicas. instituto de ordem
pblica.
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Ao invs de representar pena ao inerte, funda-se a prescrio no princpio
da segurana jurdica, a reputar como atentatrio da paz social que as
relaes jurdicas perdurem, insolveis e definitivamente, no tempo.
Importa destacar que os institutos da prescrio e da decadncia no se constituem em
castigo ao credor, mas, como aponta Ernesto Jos Toniolo18:
Como mencionamos anteriormente, no se trata de castigo, mas sim de
sacrifcio dos direitos do credor, para a preservao de outros direitos
ameaados, em decorrncia de sua ao, em desacordo com o esperado pelo
ordenamento jurdico.
GILISSEN19 assevera que na Ordonnance de 1510 de Lus XII j se estipulava a respeito das
prescries de curto prazo:
Proviera das Ordenaes Manoelinas, Livro IV, Ttulo 80, pr., que inovara em
relao ao direito anterior, e contou com a aceitao de parcela considervel
da doutrina brasileira, segundo a qual no deixaria de haver na prescrio
uma certa penalidade indireta negligncia do titular, e muito justificvel,
penalidade essa que o privaria de seu direito, porque, com a sua inrcia
obstinada, ele faltou ao dever de cooperao social, permitindo que essa
negligncia concorresse para a procrastinao de um estado antijurdico,
lesivo harmonia social. (Antnio Lus da Cmara Leal, Da Prescrio e da
Decadncia, p. 16. No mesmo sentido e com a mesma orientao, Antonio
Chaves, Tratado de Direito Civil, v. I, t. 2, pp. 1622-1623).
HARADA22 disserta sobre a importncia e o fundamento da prescrio e da decadncia:
18
TONIOLO, Ernesto Jos. A Prescrio Intercorrente na Execuo Fiscal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2 tiragem, 2008, p. 79.
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2 ed., 1995, 813.
ALVES, Vilson Rodrigues. Da Prescrio e da Decadncia no Novo Cdigo Civil. So Paulo: Servanda, 3 ed., 2006, p. 93.
21
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 93.
22
HARADA, Kiyoshi. Prescrio tributria. Interrupo e suspenso. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1475, 16 jul. 2007.
Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10147>. Acesso em: 28 nov. 2007.
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criando efeito cascata a desestabilizar a ordem jurdica. Decadncia
prazo de vida do direito.
Assim, as relaes sociais precisam ser pacificadas. corolrio da dignidade da pessoa
humana no ter sobre si a espada de Dmocles 23 eternamente. O crdito tributrio no eterno.24
Conforme Claudomiro Batista de Oliveira Jnior25, os direitos da pessoa humana so
universais, ipsis litteris:
23
A espada de Dmocles: Dizer que algum "est sob a espada de Dmocles" significa que, a qualquer momento, algo de muito
ruim pode acontecer com o pobre coitado. O nome vem de um certo Dmocles, que vivia na corte de Siracusa, no sculo IV A.C.
Como freqentava o palcio e era amigo do rei, expressava constantemente sua inveja pelas delcias proporcionadas pelo trono. O
rei, para mostrar-lhe o preo que se paga pelo poder, ofereceu-lhe um requintado banquete, deixando suspensa sobre a cabea de
Dmocles uma espada que pendia ameaadoramente do teto, presa apenas por um nico fio delgado. Com isso, o invejoso
corteso entendeu a precariedade do poder real, e a expresso passou a simbolizar "um perigo iminente que paira sobre a vida de
algum". Para quem soropositivo de HIV, a ameaa de que a AIDS venha a se manifestar uma verdadeira espada de
Dmocles. MORENO, Cludio. Disponvel em: http://www.sualingua.com.br/02/02_alusao.htm. Acesso em 02/12/2007.
24
TJRS, Agravo de Instrumento N 70021223144, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco
Aurlio Heinz, Julgado em 17/10/2007.
25
OLIVEIRA JNIOR, Claudomiro Batista de. Direitos Humanos - Universalismo ou Pacifismo Seletivo? in Revista Cientfica da
Faculdade de Natal. Disponvel em http://www.falnatal.com.br/revista/ensaios/claudomiro.htm - Acesso em 03/12/2007.
26
ALVES, Vilson Rodrigues. Da Prescrio e da Decadncia no Novo Cdigo Civil. So Paulo: Servanda, 3 ed., 2006, p. 75.
27
Conforme doutrina de GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, pp. 179/180.
28
GUSMO, Paulo Dourado de. Op. Cit., p. 245.
29
CHAMONE, Marcelo Azevedo. Da natureza do prazo de dois anos previsto na CF, art. 7, XXIX . Jus Navigandi, Teresina, ano 10,
n. 1170, 14 set. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8923>. Acesso em: 02 dez. 2007.
6
Por prescrio, instituto concebido em favor da estabilidade e segurana
jurdicas (tal como a decadncia), entende-se a perda da eficcia de
determinada pretenso pela inrcia do titular do direito subjetivo por
prolongado lapso temporal.
II.2.2 A Prescrio no Cdigo Civil de 1916
O vetusto Cdigo Civil de 1916 no definia o que era prescrio. Clvis Bevilacqua30
apontava:
prescrio aquisitiva a perda da ao atribuda a um direito, e de toda a
sua capacidade defensiva, em conseqncia do no uso dela, durante
determinado espao de tempo.
O Cdigo Civil de 1916 referia, no artigo 75, que A todo direito corresponde uma ao, que
o assegura.
Por seu turno, Caio Mrio da Silva Pereira31 referia ser a prescrio a forma pela qual ocorria
a extino de um direito. Portanto, Caio Mrio apontava que no apenas a ao era extinta pela
inrcia do titular do direito durante um determinado interregno temporal.
Dessa maneira, pelo Cdigo Civil de 1916, prescrio era a extino da ao.
O Novo Cdigo Civil assim define o instituto no artigo 189: Violado o direito, nasce para o
titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
Dessa forma, verificamos que o Novo Cdigo Civil32 utilizou-se da expresso pretenso,
indicando que no se trata o instituto de um direito subjetivo abstrato de ao. Esclarece
GONALVES33:
30
Apud GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, pp. 180/181.
Apud GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, p. 181.
Conforme doutrina de GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, p. 181.
33
Conforme doutrina de GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit. p. 181.
34
TONIOLO, Ernesto Jos. Op. Cit., p. 25.
35
A respeito da teoria imanentista, citamos definio oportuna de Marina Du Bois:
2.A Teoria Imanentista (Civilista ou Clssica) do Direito de Ao:
No direito moderno, a primeira teoria que se formou, tentando estabelecer o conceito de ao processual, foi a chamada teoria
imanentista, ou clssica, ou civilista, do direito de ao, que teve como expoentes Savigny, Garsonnet, Mattirolo e, entre ns, Paula
Baptista, Joo Monteiro, Clvis Bevilqua, dentre outros.
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o que se perde com a prescrio o direito subjetivo de deduzir a pretenso
em
juzo,
uma
vez
que
a
prescrio
atinge
a
ao
e
no o direito.
A propsito, impende destacar que a prescrio fulmina a pretenso, no o direito. Assim, o
titular da pretenso prescrita poder satisfaz-la de outro modo. Mister lembrar que obrigao
prescrita se constitui em obrigao natural. Dessa maneira, como exemplifica SOUZA FILHO37, a
pretenso prescrita pode ser satisfeita de forma espontnea. De acordo com o estudioso SOUZA
FILHO38:
8
uma possibilidade, simples faculdade, denominada pretenso.
(...) Quando algum exige a observncia de seu direito, ocorre o exerccio da
pretenso de direito material, que deixa de ser, portanto, mera
potencialidade.
Conforme ALVES42, tanto o artigo 189 do Cdigo Civil Brasileiro, quanto o art. 2.875 do
Code Civil du Qubec, indicam ser a prescrio causa de extino da pretenso.
Outrossim, conforme doutrina de ALVES43, tanto o Cdigo Civil Espanhol (art. 1930) como o
Cdigo Civil Chileno (art. 2.492) aludem que a prescrio causa de perda de direito e de aes.
ALVES44 professa:
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ALVES, Vilson Rodrigues. Da Prescrio e da Decadncia no Novo Cdigo Civil. So Paulo: Servanda, 3 ed., 2006, p. 76.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 76.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 77.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 77.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 77.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 77.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 77.
ALVES, Vilson Rodrigues. Op. Cit., p. 78.
TONIOLO, Ernesto Jos. Op. Cit., p. 19.
TONIOLO, Ernesto Jos. Op. Cit., p. 19.
9
Desfez-se o entendimento corrente poca, baseado na doutrina de
Savigny, de que a ao seria o direito tutela jurisdicional nascida da
violao de um direito.
Apesar de discordar em parte da doutrina de Windscheid, Ernesto Jos Toniolo52 aponta ter
este conseguido efetuar a separao dos planos material e processual, desvinculando a necessidade
da existncia de um direito violado para ser possvel o ajuizamento de demanda53. Assim, Toniolo54
aponta ser possvel exercer uma ao mesmo nas hipteses de prescrio e de inexistncia do direito
material. Arremata por fim: A real existncia do direito um pressuposto para a procedncia da
demanda, e no pressuposto da ao. Ernesto Jos Toniolo55 obtempera:
II.2.4 Da inalterabilidade dos prazos prescricionais: De outra banda, destacamos, forte no artigo
192 do Cdigo Civil que as partes no podem alterar os prazos prescricionais, mesmo que por acordo.
A prescrio, ademais, poder ser alegada pelo interessado em qualquer grau de jurisdio,
com supedneo no artigo 193 do Cdigo Civil. Tal afirmao no absoluta, uma vez que inaplicvel
em sede de recursos extraordinrio e especial. Isso porque, seu conhecimento pelos Tribunais
superiores
exigir
ocorrncia
do
prvio
prequestionamento.
STJ
tem
52
entendido
pela
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10
Arlete Ins Aurelli59 defende a desnecessidade do prequestionamento quando tratarmos
de matria de ordem pblica. Em seu artigo, colaciona ementas de julgados do Superior Tribunal de
Justia em que se afirma a necessidade do prequestionamento mesmo na hiptese em debate.
Conseguintemente60, de acordo com o entendimento do Superior Tribunal de Justia, no h
possibilidade de dispensa do requisito do prequestionamento, mesmo em se tratando de matrias de
ordem pblica, as quais so conhecveis de ofcio perante os juzos ordinrios, mas no perante os
juzos extraordinrios.
A obrigao se estrutura pelo vnculo entre dois sujeitos, devendo um deles satisfazer uma
obrigao (prestao) em proveito de outro61. No direito romano primitivo, o vnculo que ligava o
devedor ao credor era pessoal; existia um direito do credor sobre a pessoa do devedor62.
O direito das obrigaes63, pela teoria dualista alem, adota a estrutura da obrigao
composta de duas sub-relaes: o dbito (dvida ou Schuld) e a responsabilidade (Obligatio, Haftung).
Esse vnculo o cerne da relao obrigacional.
Dbito64, dvida ou Schuld possui uma natureza pessoal, um dever jurdico da prestao, a
qual incumbe ao devedor. Responsabilidade65, Obligatio ou Haftung possui uma natureza patrimonial;
consiste na sujeio de um patrimnio satisfao do credor, caso no haja cumprimento
voluntrio. Como regra geral, o Schuld e o Haftung esto presentes na obrigao66; tais obrigaes
so ditas perfeitas67. Segundo VENOSA68:
59
Apud SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Op. Cit.
SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Op. Cit.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos. So Paulo: Atlas, 4 ed., 2v,
2004, p.35.
62
VENOSA, Slvio de Salvo. Op. Cit., p.42.
63
NEVES, Murilo Sechieri Costa. Direito Civil Direito das Obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 11.
64
Conforme doutrina de NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 12.
65
Conforme doutrina de NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 12.
66
VENOSA, Slvio de Salvo. Op. Cit., p.43.
67
Conforme doutrina de VENOSA, Slvio de Salvo. Op. Cit., p.48.
68
Conforme doutrina de VENOSA, Slvio de Salvo. Op. Cit., p.48.
69
NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 13.
70
NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 13.
60
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11
Conforme Murilo Sechieri Costa NEVES72 esclarece a respeito:
Por fim, destacamos que a prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o
seu sucessor, nos termos do artigo 196 do Cdigo Civil.
71
Conforme doutrina de VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos. So
Paulo: Atlas, 4 ed., 2v, 2004, p.47.
72
Conforme doutrina de NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 13.
73
Nesse sentido: NEVES, Murilo Sechieri Costa. Op. Cit., p. 13.
74
CDIGO CIVIL - Seo II - Das Causas que Impedem ou Suspendem a Prescrio
Art. 197. No corre a prescrio:
I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3o;
II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.
Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva
sentena definitiva.
Art. 201. Suspensa a prescrio em favor de um dos credores solidrios, s aproveitam os outros se a obrigao for indivisvel.
Seo III - Das Causas que Interrompem a Prescrio
12
A prescrio est sujeita suspenso e interrupo. As causas de
suspenso, estabelecidas em lei, so as que impedem o incio ou o curso da
prescrio, em virtude de estar impossibilitado o titular, legalmente ou por
situao de fato, de exercer o seu direito. (...). J a interrupo provocada
pela ao do titular, ou seja, pelo exerccio do direito.
II.3 DA DECADNCIA NO DIREITO CIVIL
Conforme Paulo Dourado de Gusmo76, decadncia pode ser conceituada como a perda do
direito ou a da faculdade no exercida no prazo fatal estabelecido em lei. Assevera ainda ser a
decadncia a extino do direito com prazo expressamente previsto em lei e, ao contrrio da
prescrio, no admite suspenso ou interrupo. A esse respeito, o que dispe o artigo 207 do
Cdigo Civil: Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as normas que
impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
Slvio de Salvo Venosa77 diz:
Como exceo a esta regra, podemos citar que o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei
8.078/90), no art. 26, 2 (78), prev hiptese de causa suspensiva da decadncia. A propsito,
aponta Ricardo Ribeiro Campos79:
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei
processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para
a interromper.
Art. 203. A prescrio pode ser interrompida por qualquer interessado.
Art. 204. A interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros; semelhantemente, a interrupo operada contra o
co-devedor, ou seu herdeiro, no prejudica aos demais coobrigados.
1o A interrupo por um dos credores solidrios aproveita aos outros; assim como a interrupo efetuada contra o devedor
solidrio envolve os demais e seus herdeiros.
2o A interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio no prejudica os outros herdeiros ou devedores, seno
quando se trate de obrigaes e direitos indivisveis.
3o A interrupo produzida contra o principal devedor prejudica o fiador.
75
GUSMO, Paulo Dourado de. Op. Cit., p. 246.
76
GUSMO, Paulo Dourado de. Op. Cit., p. 246.
77
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Atlas, 4 ed., 1v, 2004.
78
Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...)
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta
negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;
13
Na esteira da legislao indicada, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei
n. 8.078/90) passou a prever causa suspensiva de decadncia. Isto se
deveu a uma srie de fatores, dentre os quais a exigidade do prazo para
reclamar contra vcios do produto ou do servio (30 ou 90 dias) e a
necessidade de proteo do consumidor contra retardo provocado por
fornecedores ou comerciantes na soluo do vcio. (...) Trata o dispositivo de
causa suspensiva de decadncia, pois, como observa Zelmo Denari, "se a
reclamao ou o inqurito civil paralisam o curso decadencial durante um
lapso de tempo (at a resposta negativa ou o encerramento do inqurito),
parece intuitivo que o propsito do legislador no foi interromper, mas
suspender o curso decadencial".
Apesar de inmeras criticas a respeito deste dispositivo, a hiptese prevista no artigo 26,
2 do Cdigo de Defesa do Consumidor se trata de hiptese de suspenso da decadncia. Nesse
sentido, o esclio de Zelmo Denari80:
82
requisito temporal para que um ato seja praticado eficazmente, sob pena de nulidade. Assevera
ainda:
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito.
79
CAMPOS, Ricardo Ribeiro. Op. Cit.
80
DENARI, Zelmo. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, p. 201.Apud CAMPOS,
Ricardo Ribeiro. Decadncia e prescrio no novo Cdigo Civil: breves consideraes. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 453, 3 out.
2004.
81
CAMPOS, Ricardo Ribeiro. Op. Cit.
82
CARNELUTTI, Francesco. Teoria Geral do Direito. Op. Cit., p. 493.
14
II.4 DIFERENCIAO ENTRE DECADNCIA E PRESCRIO NO DIREITO CIVIL
Bernardo Lima Vasconcelos Carneiro83 aponta que o instituto da prescrio trabalha com a
idia de tempo versus o exerccio de direito. Quando o no-exerccio destes direitos acarreta o
prprio perecimento do direito material, h a configurao da decadncia. Quando a inrcia atinge a
via judicial defensiva do direito material agredido, h prescrio a fulminar o direito do autor.
Carneiro84 obtempera:
88
Decadncia.
Disponvel
em
15
Sobre a definio de direito potestativo, trazemos baila a lio de Ricardo CAMPOS91, o
qual consubstancia seu pensamento na doutrina de Chiovenda:
91
16
De acordo com Bernardo Lima Vasconcelos Carneiro96, apenas os direitos a uma prestao
podero ser lesionveis, atravs do no-cumprimento da prestao devida, no lugar, modo e prazo
estipulados. Ocorrida a leso, nasce a pretenso e inicia o prazo prescricional. Nessa alheta, assevera
Jos Maria Rosa Tesheiner97:
Assim, em observando a classificao quinria das aes, temos o seguinte quadro sinptico,
conforme os esclios de Bernardo Lima Vasconcelos Carneiro100:
AO
INSTITUTO
Ao condenatria
Prescrio
Decadncia
Ao declaratria
Imprescritvel
Ao executria
Prescrio
Ao mandamental
Prescrio
96
17
Ademais, em se considerando a classificao ternria das aes, temos o seguinte quadro
sinptico, conforme os estudos de Venosa101:
AO
INSTITUTO
Ao condenatria
Prescrio
Ao constitutiva
Decadncia
Ao declaratria
Imprescritvel
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Atlas, 4 ed., 1v, 2004.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Atlas, 4 ed., 1v, 2004.
AMORIM FILHO, Agnelo. Op. Cit.
104
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 12 ed., 2006, p. 245.
105
Art. 208. Aplica-se decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, inciso I.
Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que
derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente.
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3;
106
Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...)
2 Obstam a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta
negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca;
II - (Vetado).
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
102
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18
pelas causas legais. (...) A decadncia oriunda de prazo prefixado pela lei
no poder ser renunciada pelas partes nem antes nem depois de consumada
(CC, art. 209); j a prescrio, aps a sua consumao, poder ser
renunciada pelo prescribente.
O Cdigo Civil de 2002, a fim de facilitar a distino entre os institutos, adotou em seu artigo
189 o seguinte critrio distintivo: Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual
se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. Portanto, afora as
hipteses dos artigos em apreo, os demais prazos regulados pelo Cdigo sero de decadncia.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito.
Conforme doutrina de GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 9 ed., 2002, p. 182.
Conforme doutrina de GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit., p. 182.
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108
19
ALVES109 alude apagar-se a eficcia da pretenso:
109
20
Vejamos: O Autor, conhecedor de seu direito, manteve-se inerte durante
toda a "vigncia" dele...e somente aps ser alcanado pelo instituto da
prescrio, decide se insurgir para perquirir tutela jurisdicional. Isso no seria
falta de interesse de agir?
E mais, a decretao ex officio da prescrio tem o cunho de estimular o
sujeito de direito a mover-se em busca da tutela do Estado. E por isso, um
instrumento essencial para a prestao do servio jurisdicional, em respeito
ao princpio da efetividade.
No que concerne declarao de ofcio da decadncia legal pelo magistrado, declaramos a
inteligncia do artigo 210 do Cdigo Civil: Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando
estabelecida por lei. Maria Helena Diniz113 afirma:
Em apertada sntese, infere-se ser possvel ao magistrado declarar: (i) de ofcio a prescrio;
(ii) de ofcio a decadncia legal; (iii) mediante provocao do interessado a decadncia convencional.
A renncia prescrio vem disciplinada no artigo 191 do Cdigo Civil, ipsis verbis:
113
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 12 ed., 2006, p. 249.
21
A IV Jornada de Direito Civil da Justia Federal, a respeito do tema, assim se manifestou no
Enunciado 295:
295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n
11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da
prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art.
191 do texto codificado.
Conforme leciona o Prof. Vitor Frederico Kmpel115:
114
22
direitos disponveis, visto que se as partes podem estabelece-los, podero
abrir mo deles.
Ministro Teori Albino Zavascki118, quando do julgamento do Recurso Especial 747.091/ES,
asseverou ser defeso Fazenda Pblica renunciar de forma tcita a prescrio em seu favor.
i.)
jurdica que o Direito prev institutos como a usucapio (prescrio aquisitiva), a precluso, a
decadncia e a prescrio. A desordem e o caos reinaram se no tais institutos no existissem. Do
contrrio, transcorridas dcadas, o titular do direito supostamente violado teria ainda a pretenso de
ver o dano reparado ou o ato desfeito. Assim, fixa a lei prazos para o exerccio da pretenso do titular
do direito supostamente violado.
ii.)
iii.)
eternamente.
iv.)
extintiva e aquisitiva. A primeira a que est regulada pela parte geral do Cdigo Civil, tratando da
118
STJ, 1 T., REsp 747.091/ES, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, julgado em 08.11.2005, DJ 06.02.2006 p. 210)
TJSP, 1 Cmara de Direito Pblico, Apelao n 163.440, Relator Desembargador Jos Raul Gavio de Almeida, julgado em
04/05/1999.
120
CARVALHO, Selma Drumond. Aplicabilidade das normas sobre prescrio Fazenda Pblica in Informativo Jurdico Consulex,
Voluma 14, n 40, pgina 11.
119
23
fora extintora do direito. Por seu turno, a prescrio aquisitiva (usucapio) vem prevista no Livro
III, Direito das Coisas, predominando a fora geradora.
v.)
O vetusto Cdigo Civil de 1916 no definia o que era prescrio. Clvis Bevilacqua e
demais comentadores daquele diploma obtemperavam que prescrio era a extino da ao.
vi.)
vii.)
A prescrio poder ser alegada pelo interessado em qualquer grau de jurisdio, com
supedneo no artigo 193 do Cdigo Civil. Tal afirmao no absoluta, uma vez que inaplicvel em
sede de recursos extraordinrio e especial. O STJ e o STF tm entendido pela indispensabilidade do
prequestionamento mesmo em questes de ordem pblica.
viii.)
O direito das obrigaes, pela teoria dualista alem, adota a estrutura de obrigao
Portanto, o pagamento de uma obrigao civil prescrita no enseja direito repetio de indbito.
xiii.)
Decadncia pode ser definida como a perda do direito ou da faculdade pela inrcia de
potestativos, decadncia.
xv.)
comportamento de outrem. Por seu turno, o direito potestativo a sujeio dos demais ao exerccio
do direito de outrem; exercitvel pela simples manifestao de vontade do titular, sendo dispensvel
a aquiescncia dos terceiros.
xvi.)
prescrio; (ii) de ofcio a decadncia legal; (iii) mediante provocao do interessado a decadncia
convencional.
xvii.)
forma expressa ou tcita. Todavia, a renncia deve ocorrer posteriormente consumao do instituto.
xviii.)
forma, derroga parcialmente o artigo 191 do CC. Extrajudicialmente, poder o devedor renunciar
expressa ou tacitamente prescrio. No processo, a renncia tcita da prescrio pelo devedor no
mais possvel, sendo lhe lcito to-somente a renncia expressa.
xix.)
Cdigo Civil, o qual destaca ser nula a renncia decadncia fixada em lei.
24
CURRCULO RESUMIDO