Ban Cesare Sti Tuica o

PODER JUDICIRIO
JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRA INSTNCIA

SEO JUDICIRIA DO CEAR 9A VARA FEDERAL
PROCESSOS: 0002928-68.1995.4.05.8100 (PILOTO) E SEUS APENSOS E ANEXOS

EXEQENTES: UNIO E INSS
EXECUTADO: BANCO COMERCIAL BANCESA S/A MASSA FALIDA
DECISO JUDICIAL CASO BANCESA PODER GERAL DE CAUTELA RESTITUIO DE QUANTIAS CRIMINOSAMENTE APROPRIADAS (SMULA
417 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL)
EMENTA: TRIBUTRIO. PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL.

FALNCIA.
CASO
BANCESA.
CONTRATO
DE
ARRECADAO.
VALORES
ARRECADADOS
DOS
CONTRIBUINTES E NO REPASSADOS AO FISCO. POSTERIOR
LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL. RESTITUIO DE QUANTIAS
APROPRIADAS PELA INSTITUIO FINANCEIRA COM
CORREO MONETRIA. SMULA 417 DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. PODER GERAL DE CAUTELA.
PRECEDENTES. SITUAO PECULIAR DO CASO.
JUSTIA FEDERAL 9 VARA/CE - PROCESSO N 0002928-68.1995.4.05.8100 (piloto) E SEUS APENSOS E ANEXOS
1. Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em

poder do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual,
por lei ou contrato, no tivesse ele disponibilidade (Smula
417 do STF).
2. Quando a instituio financeira atua arrecadadora de
tributos federais e, de forma criminosa, no repassa os
valores arrecadados de contribuinte no prazo devido, no
intuito de locupletar-se, esses valores arrecadados e norepassados ao fisco devem ser restitudos de imediato,
quando da liquidao extrajudicial do banco, pois no so
bens que no integram o patrimnio do falido.
3. Compete ao juzo falimentar gerir e distribuir o
patrimnio da Massa e realizar o pagamento dos dbitos
conforme a respectiva classificao legal. Porm, o Caso
Bancesa peculiar, pois os valores depositados na conta
corrente da instituio financeira no fazem parte do
patrimnio
da
Massa
Falida,
pois
foram,
incontroversamente, produto de um no-repasse de valores
arrecadados de contribuintes para a satisfao de crditos
tributrios.
4. Os valores apropriados criminosamente pela instituio
financeira devem ser restitudos sem juros de mora, mas
com correo monetria at a data do pagamento, nos
termos do artigo 46 do ADCT, que determina que so
sujeitos correo monetria desde o vencimento, at seu
efetivo pagamento, sem interrupo ou suspenso, os
crditos junto a entidades submetidas aos regimes de
interveno ou liquidao extrajudicial, mesmo quando
esses regimes sejam convertidos em falncia.
5. Havendo fortes indcios de que o patrimnio da Massa
Falida est sendo dilapidado propositadamente, no intuito
de frustrar o pagamento dos crditos fazendrios
restituveis, mesmo aps a concesso de ordens judiciais de
bloqueio da conta corrente que no esto sendo
respeitadas, deve ser determinada a imediata transferncia
do dinheiro depositado em nome da Massa Falida para a

conta do Tesouro Nacional, sobretudo aps definido que o
quantum debeatur a ser restitudo pela Massa Falida
bastante superior ao valor depositado.
6. Caso a Massa Falida consiga convencer as instncias
superiores de que o dinheiro apropriado criminosamente
deve ser restitudo sem correo, a Fazenda Nacional tem
condies econmicas e financeiras de devolver aquela
quantia, de imediato, inclusive com juros de mora e
correo monetria se assim for determinado. Por outro
lado, prevalecendo a tese de que a Massa Falida deve
restituir os valores apropriados com correo monetria,
dificilmente a Fazenda Nacional receber integralmente
aquela quantia se no houver a transferncia, j que a conta
corrente vem sendo dilapidada a cada dia.
7. O Poder Geral de Cautela medida de defesa da
Jurisdio, passvel de ser engendrado em qualquer
processo ou incidente processual, quando houver fundado
receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause
ao direito da outra leso grave e de difcil reparao (STJ,
voto do Min. Luiz Fux, no Conflito de Competncia
110465/CE).
9. Tratando-se de execues fiscais propostas antes da
decretao da falncia; tratando-se de valores
criminosamente apropriados pela empresa falida; havendo
demora injustificada na devoluo das referidas quantias;
havendo receio de que as contas da Massa Falida esto
sendo dilapidadas por terceiros, conclui-se que a Justia
Federal
pode
determinar,
cautelarmente,
o
bloqueio/transferncia das quantias apropriadas para
garantir a satisfao das referidas execues fiscais.
10. Pedido de restituio deferido, com base no poder geral
de cautela do juiz, reservando-se, por prudncia, numerrio
suficiente nas contas da Massa para o pagamento dos
credores trabalhistas remanescentes.
1 RELATRIO
1.1 Esclarecimentos iniciais
Esclareo inicialmente que a deciso anterior, na qual fiz o

acertamento do crdito fazendrio, faz parte integrante desta deciso,
pois, nela, contextualizo o caso com mais detalhes e estabeleo o
quantum debeatur mais analiticamente.
Naquela deciso, acolhi praticamente todas as teses
defendidas pela Massa Falida do Bancesa, no que se refere aos critrios de
clculo da dvida fazendria. A nica divergncia substancial refere-se
aplicao da correo monetria. Para a Massa Falida, no deve haver
correo monetria no pagamento da dvida desde a decretao da
liquidao extrajudicial, ocorrida em fevereiro de 1995. De minha parte,
entendo que os valores devem ser pagos com correo monetria, usando
o IPCA-E como indexador, conforme j pacificado na jurisprudncia.
Na presente deciso, apreciarei o pedido de restituio
formulado pela Fazenda Nacional, com base na smula 417 do Supremo
Tribunal Federal. Para isso, farei um resumo dos fatos essenciais
apreciao do pedido.
1.2 Resumo do Caso
Conforme j mencionado na deciso antes proferida, o

Bancesa firmou um contrato com a Unio e com o INSS, atravs do qual a
instituio financeira operaria como mera coletora de tributos federais,
inclusive contribuies previdencirias, devidos ao Fisco.
Durante os meses de novembro e dezembro de 1994, os

dirigentes do Bancesa, criminosamente, deixaram de repassar os referidos
valores aos cofres federais, causando um enorme prejuzo ao errio. Em
valores da poca, sem aplicar qualquer tipo de correo monetria, juros
ou multa, a quantia no-repassada Unio e ao INSS ultrapassa o
montante de R$ 130 milhes. Hoje, fazendo uma atualizao simples com
base no IPCA-E, esses valores ultrapassam o montante de R$ 400 milhes,
sem contar qualquer tipo de juros de mora.
A natureza criminosa da referida operao j foi reconhecida
pelo Tribunal Regional Federal da 5 Regio (TRF 5 Regio, ACR 3281/CE
(2003.05.00.014346-0), rel. Desembargador Federal Manuel Maia, 7 de
dezembro de 2004) 1.
Na sentena judicial, proferida em primeira instncia, que
condenou o diretor do Bancesa, foi expressamente ressaltado o seguinte:
antes de tudo, vale registrar que o fato principal
incontroverso: os 134 milhes de reais (que correspondiam na
poca a mais de 134 milhes de dlares) do INSS e da Receita
Federal ficaram para o Bancesa. Quanto a esse fato no h
controvrsia. A controvrsia suscitada pela defesa gira em
torno da inteno ou no inteno de devolver esses milhes.
(...) O dinheiro, segundo emana da defesa, teria sido usado para
o pagamento de terceiros (depositantes). Teria sido, portanto,
utilizado para esses fins, que podem ser passados, por uma certa
tica, como no caminho das boas aes, ainda que ao arrepio da
lei, particularizada a administrao do recurso e ocultada a
prestao de contas. Entretanto, em nenhum momento, no
seria difcil faz-lo, a defesa se preocupou em demonstrar o
quanto de dinheiro o Bancesa era depositrio, ou seja, o quanto
o Bancesa tinha de dvidas para com terceiros (depositantes).
Tambm nos autos no se encontram provas de que esses
terceiros, ou a maioria deles, tiveram, de fato, seu dinheiro
devolvido (trecho da sentena proferida na ao criminal
95.0002335-0 JFCE, julgador Agostino Lima Chaves).
O acrdo na ntegra encontra-se em:

http://www.trf5.jus.br/archive/2005/02/200305000143460_20050217.pdf
No acrdo criminal do Tribunal Regional Federal da 5 Regio,

que confirmou a condenao do ex-dirigente do Bancesa, tambm ficou
consignado que as partes no divergem quanto constatao de que o
BANCESA deixou de repassar Receita Federal e ao INSS a quantia de R$
134.000.000,00 (cento e trinta e quatro milhes de reais).
Outro trecho relevante do mesmo acrdo criminal este:
90) No caso dos autos houve uma verdadeira apropriao dos
valores recolhidos aos cofres do BANCESA. Afigura-se ntida a
inteno de apoderar-se das quantias que estavam em poder do
BANCESA apenas para repasse aos entes pblicos. O tipo
subjetivo est presente, pois houve conscincia e vontade na
apropriao dos valores em proveito prprio. Observe-se que
no existiu prova de que todos os valores retidos foram
empregados no pagamento a clientes.
91) E no se venha afirmar que os valores no estavam
carimbados, pois mais do que evidente que o sistema de
recolhimento permitia separar nitidamente os recolhimentos
feitos para fins de quitao de tributos federais2.
Desde que os valores federais foram subtrados pelo Bancesa,

nota-se claramente que no h um interesse sincero de entreg-los aos
seus verdadeiros titulares. H diversos indcios que demonstram que o
objetivo original dos dirigentes do Bancesa era e continua sendo o de
utilizar o dinheiro arrecadado dos contribuintes e no repassado aos
cofres pblicos para tentar recuperar a sua situao financeira,
locupletando-se do dinheiro pblico.
Para perceber isso, basta analisar um fato ocorrido em 1994,
antes mesmo da decretao da liquidao extrajudicial. Naquela
oportunidade, o Bancesa tentou frustrar o cumprimento do contrato de
arrecadao que mantinha com a Unio e com o INSS, fazendo uma
proposta para o ento Ministro da Fazenda de devolver a quantia
apropriada num prazo de 10 anos. Tal fato, alis, foi objeto do seguinte
comentrio no acrdo do Tribunal Regional Federal da 5 Regio:
87) A remessa das cartas por meio das quais foi formulado
pedido de parcelamento, alm de procurar dar uma roupagem
de legalidade ao ato praticado, demonstrou que os dirigentes do
BANCESA no acreditavam na seriedade das instituies pblicas
deste Pas. Como bem disse o representante do MINISTRIO
PBLICO FEDERAL que ofertou as contrarazes ao recurso, no
razovel que o BANCESA se aproprie de R$ 134.000.000,00
(cento e trinta e quatro milhes de reais) pertencentes Receita
Federal e Previdncia, utilizando-se do referido valor para
tapar os rombos de sua administrao temerria, e seus
dirigentes fiquem imunes responsabilizao criminal pelo
simples fato de terem formulado pedido de parcelamento do
dbito no curto prazo de dez anos 3.
Esse fato s foi aqui mencionado para se demonstrar que a

verdadeira inteno dos envolvidos, desde que houve o crime, nunca foi
entregar o dinheiro Unio e ao INSS, mas se apropriar do patrimnio
pblico para satisfazer a interesses particulares. Ao longo de todos esses
anos, permanece o mesmo propsito entre os mentores do crime.
Basta rememorar os eventos de 2003, na poca da decretao
da falncia e posterior tentativa de adeso ao PAES, para perceber o
desejo dos dirigentes do Bancesa em reaverem aquelas quantias
criminosamente obtidas.
1.3 Eventos de 2003/2004
Em 2003, a Massa Falida, por intermdio de seu sndico,

protocolou um pedido de parcelamento junto Receita Federal e ao INSS
(PAES), no intuito de levantar a falncia (uma vez que os principais
credores j estariam recebendo seu dinheiro de forma parcelada) e liberar
os valores da conta corrente para os antigos controladores da instituio
devedora. Logicamente, uma vez entregue o dinheiro aos antigos
controladores do Bancesa (dinheiro este que fora produto de crime

praticado pelos mesmos!), dificilmente a dvida federal seria quitada.
Percebendo a manobra, a Fazenda Nacional ingressou com
pedido de medida cautelar fiscal para impedir que o dinheiro fosse sacado
da conta corrente da Massa. O pedido liminar foi deferido pelo juiz federal
Joo Lus Nogueira Mathias (Processo 2003.81.00.019198-7), que
determinou a indisponibilidade dos bens da Massa Falida e de seu
administrador, ressalvando a possibilidade de pagamento dos cheques
emitidos sob chancela do juzo da 1 Vara das Falncias e Concordatas de
Fortaleza/CE. Na deciso, a situao foi narrada nos seguintes termos:
a) o requerido o maior devedor junto Fazenda Nacional no
Estado do Cear, cujos dbitos inscritos em dvida ativa
perfazem o montante de R$ 357.536.688,63 (trezentos e
cinqenta e sete milhes, quinhentos e trinta e seis mil,
seiscentos e oitenta e oito reais e trs centavos);
b) o dbito maior, aproximadamente R$ 290.000.000,00
(duzentos e noventa milhes de reais), referente a contrato de
prestao de servios de arrecadao de receitas federais no
honrado, tendo o requerido recebido recursos que no foram
repassados Unio. Tal conduta levou condenao nas penas
do artigo 5, da Lei 7492/86, o senhor LINCOLN DE MORAES
MACHADO, administrador da empresa;
c) a empresa sofreu interveno e processo de liquidao,
tendo o terceiro liquidante solicitado a sua falncia, cuja
decretao se deu em 14 de fevereiro de 2003, pelo juzo da 1
Vara de Falncia e Concordatas de Fortaleza, oportunidade em
que o Juiz Cludio de Paula Pessoa, titular da 2 Vara de
Falncias e Concordatas, por aquele juzo respondia;
d) em 31 de julho de 2003, o Juiz da 4 Vara da Fazenda Pblica
de Fortaleza, Luiz Alves Leite, respondendo pelo juzo da 1 Vara
de Falncias e Concordatas, em substituio Juza Slvia Soares
de S Nbrega, no perodo de recesso forense, determina o
sobrestamento do procedimento falimentar, revogando a
deciso de quebra, pressupondo novadas as dvidas fiscais (INSS
e UNIO), bloqueando quase R$ 115.000.000,00 (cento e quinze
milhes de reais) do saldo bancrio de aproximadamente R$
171.000.000,00 (cento e setenta e um milhes de reais), com a
finalidade de pagar aos credores trabalhistas, privilegiados e
quirografrios, o que ser realizado atravs de administrador

judicial, sendo o saldo remanescente disponibilizado ao antigo
administrador da empresa requerida LINCOLN DE MORAES
MACHADO;
e) o levantamento da falncia teve por fundamento a adeso
do BANCESA ao PAES, parcelamento especial institudo pela lei
10.648/2003, considerando indevidamente o juzo da 1 Vara de
Falncias e Concordatas que o estado de insolvncia no existiria
ante a novao das dvidas fiscais;
f) a adeso ao PAES descabida em relao aos crditos do
INSS, j que a legislao de regncia da matria afasta o
parcelamento referente a crditos em que tenha ocorrido
apropriao indbita;
g) imprescindvel a manuteno do patrimnio da empresa,
quando da adeso ao PAES, sob pena de que, em caso do
descumprimento do parcelamento, nada reste para ser
executado; sobretudo na hiptese dos autos em que a deciso
do juzo da 1 Vara de Falncias e Concordatas de Fortaleza
determina a quitao de crditos que se posicionam em escala
inferior aos crditos fiscais, como os crditos com privilgio
especial e quirografrios;
h) o pagamento de crditos com privilgios especiais e gerais,
bem como, dos crditos quirografrios, configura burla ao
Cdigo Tributrio Nacional, Lei Falimentar e Lei de Execues
Fiscais;
i) a possibilidade de liberao de, aproximadamente, cinqenta
e cinco milhes de reais ao antigo administrador do BANCESA
pode ser enquadrada no incido III, do artigo 2, da Lei 8397/92,
alterada pela lei 9532/97;
j) o montante do crdito da Unio alcana R$ 357.000.000,00
(trezentos e cinqenta e sete milhes de reais),
aproximadamente, ao passo que o patrimnio do BANCESA,
inclusive precatrio judicial junto ao Governo do Estado de
Gois, estimado em R$ 510.000.000,00 (quinhentos e dez
milhes de reais), o que permite o enquadramento da hiptese
em exame no inciso VI, do artigo 2, da lei 8397/92, alterada
pela lei 9532/97, j que os dbitos superam 50% do patrimnio
conhecido do devedor;
k) o conjunto de atos praticados ou tentados pelo BANCESA,
seu ex-administrador, e pelo prprio sndico da ento Massa
10
Falida, durante o curso da falncia, demonstra a existncia de

inequvoco propsito de dificultao ou impedimento
satisfao do crdito da Fazenda, o que permite o
enquadramento da hiptese dos autos no incido IX, do artigo 2,
da lei 8397/92, alterada pela lei 9532/97 (trecho da deciso
liminar proferida na Ao Cautelar Fiscal 2003.81.00.19198-7,
pelo juiz federal Joo Lus Nogueira Matias em 20 de agosto de
2003).
O dispositivo da deciso foi claro: CONCEDO a liminar

requerida a fim de determinar a INDISPONIBILIDADE de todos os bens do
requerido, BANCO COMERCIAL BANCESA S.A. e de seu ex-administrador,
LINCOLN DE MORAES MACHADO.
Em deciso posterior, proferida em 29 de setembro de 2003, o
juiz federal Joo Lus Nogueira Matias atenuou os efeitos da referida
deciso to somente para deixar expresso que a referida indisponibilidade
no inclui o pagamento das despesas necessrias satisfao das
obrigaes da Massa com energia eltrica, taxa de condomnio de bens
imveis, gua e esgoto, devendo ainda tais pagamentos serem
autorizados pelo juzo da 1 Vara de Falncias e Concordatas da Comarca
de Fortaleza. Na mesma deciso, ficou expresso que quanto ao
pagamento de dbitos com o INSS, alusivos ao PAES, entendemos que o
pagamento inteiramente descabido. que a legislao veda a adeso do
BANCESA ao pagamento especial, o que j foi deixado claro pelo INSS que,
inclusive, indeferiu o pedido de adeso do PROMOVIDO, conforme
informao constante dos autos do processo executivo fiscal de nmero
98.0014929-5.
O Tribunal Regional Federal da 5 Regio confirmou a medida
liminar concedida no sentido de bloquear o dinheiro depositado na conta
corrente, assinalando o que se segue:
Considerando que as execues fiscais apontam para uma
cifra de quase 1.000.000.000,00 (um bilho de reais), era preciso
que o agravante tivesse demonstrado haver em seu patrimnio
conhecido um numerrio maior que trs bilhes de reais para
afastar a incidncia da medida combatida. Destarte, no tendo
sido comprovada tal hiptese, no h que se falar na ilegalidade
11
da deciso sob ataque (TRF 5, AGTR 51690-CE, rel. Lus Alberto

4
Gurgel de Faria, j. 10/02/2004) .
Ressalte-se que, por conta das manobras utilizadas pela Massa,

o prprio Tribunal Regional Federal da 5 Regio j reconheceu a prtica
de litigncia de m-f, aplicando uma multa de quinhentos mil reais no
Agravo de Instrumento 50040/CE. Na ocasio, o Desembargador Federal
Luiz Alberto Gurgel de Faria adotou o seguinte fundamento:
ao requerer a concesso do efeito suspensivo ao presente
agravo, o recorrente consubstanciou a sua pretenso na
alegao de que o impedimento de todos os valores da massa
falida poderia prejudicar o seu regular gerenciamento. No
entanto,
no
informou
a
este
magistrado
que,
concomitantemente tentativa de transferir para o juzo
universal da falncia a administrao dos bens garantidores do
dbito, que de, aproximadamente, R$ 1.000.000.000,00 (um
bilho de reais) (fls. 45), buscava tambm o levantamento da
referida quebra.
Ora, caso deferido o efeito suspensivo perseguido e levantada
a falncia, isso possibilitaria a disponibilidade dos valores,
bloqueados com a finalidade de resguardar o futuro
ressarcimento dos crditos fiscais em execuo, sem anuncia
do juzo de origem. A dvida ficaria, ento, sem a garantia em
comento cerca de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de
reais), que somente no ocorreu, to logo foi comunicado pelo
magistrado a quo acerca do levantamento da falncia, suspendi
o cumprimento da deciso liminar por mim proferida no sentido
de autoriza o desbloqueio das contas do recorrente (fls. 134)
(TRF5, AGTR51690-CE, rel. Lus Alberto Gurgel de Faria, j. 10 de
fevereiro de 2004).
A liminar concedida nos autos da ao cautelar fiscal foi

confirmada por sentena proferida pelo juiz federal Jos Vidal Silva Neto,
em 22 de junho de 2005, que tambm percebeu claramente a tentativa de
fraude, consignando que:
o desfazimento do estado falimentar permitiria
objetivamente que os bens e depsitos recolhidos junto ao juzo
falimentar sassem de sua esfera de segurana jurdica e fossem
4
12
desbaratadas pelos antigos acionistas. Isso tornaria uma

verdadeira fico o privilgio da Fazenda Nacional de atrel-los
de forma preferencial ao pagamento de seus crditos. O quadro
agrava-se diante da insuficincia at mesmo da totalidade destes
bens para garantir as inmeras execues fiscais ajuizadas
contra o falido que tramitam perante este Juzo. Fazia-se
necessrio, portanto, antes de proceder sua penhora,
acautelar o perigo de fraude execuo, debelando o risco de
escaparem a todo controle jurisdicional, seja o deste juzo, seja o
da Vara de Falncias. (...) Na liminar concedida, ficou claro,
tambm, que impunha-se evitar que o sujeito passivo agisse de
forma a esquivar a satisfao do crdito tributrio (incido IX,
artigo 2, Lei n. 8.197/92). que, mal foi levantada a falncia, o
ex-administrador do BANCESA tentou sem xito transferir
recursos monetrios que lhe foram disponibilizados, depositados
junto ao Banco do Brasil (trecho da sentena proferida na Ao
Cautelar Fiscal 2003.81.00.19198-7, pelo juiz federal Jos Vidal
Silva Neto em 22 de junho de 2005).
1.4 Eventos de 2009/2010
Desde ento, as manobras para fraudar a execuo fiscal e

frustrar o pagamento da dvida da Unio e do INSS passaram a ser
realizadas dentro do processo falimentar. Houve vrios saques ao longo
desses anos autorizados em total descumprimento ordem judicial desta
9 Vara. Para se ter uma idia, o sndico e os advogados contratados,
juntos, receberam, nos ltimos cinco anos, cerca de cinco milhes de
reais, em clara violao deciso proferida na ao cautelar fiscal antes
mencionada, que continua em vigor.
Embora os fatos acima j sejam suficientes para, no mnimo,
desconfiar das intenes dos envolvidos e caracterizar nitidamente a
desobedincia ordem judicial, os fatos mais graves comearam a ocorrer
a partir de 2009.
Como as dvidas trabalhistas j haviam sido praticamente todas
quitadas, o prximo passo seria o pagamento dos credores preferenciais,
13
em especial a Unio e o INSS. Tudo indicaria que, finalmente, uma parte

dos valores subtrados ingressaria nos cofres pblicos. Porm, isso no
ocorreu.
Em 19 de dezembro de 2009, o juzo da 2 Vara de
Recuperao e Falncia proferiu deciso acerca dos crditos fazendrios,
onde reduziu drasticamente o valor da dvida. Naquela deciso, entendeu
o juzo falimentar que o valor originrio da dvida, sem atualizao,
corresponderia a R$ 55.168.275,58 (Fazenda Nacional) e R$ 71.497.096,67
(INSS), que deveria ser paga sem correo monetria. Assim, atendendo a
um pedido formulado pela Massa Falida, o juiz falimentar determinou a
republicao do Quadro de Credores com os valores indicados
anteriormente e autorizou a liquidao das obrigaes da Massa Falida,
com publicao de aviso aos credores, atravs de um despacho no rosto
da petio assinada pelo sndico. Para o juiz falimentar, o depsito de uma
quantia de aproximadamente R$ 20 milhes de reais, por parte da Massa
Falida do Bancesa, seria suficiente para quitar totalmente a dvida ativa da
Unio, nos termos da Lei 11.941/2009, que autorizou uma srie de
descontos nas dvidas fazendrias, j que a Massa Falida teria pago, de
forma parcelada, mais de R$ 160 milhes Unio e ao INSS, desde 2003.
Ressalte-se que o juzo falimentar pretendeu liquidar a dvida fazendria
levando em conta os valores originais que foram subtrados, sem fazer
incidir correo monetria, nem juros de mora sobre essas quantias.
Tambm desconsiderou a multa contratual aplicada.
O objetivo da Massa era simples: pagar uma parte dos valores
devidos Unio e ao INSS e ficar com o restante dos valores depositados
na conta da Massa, tal como j fora tentado em 2003/2004.
Contra essas decises do juzo falimentar, a Fazenda Nacional
ingressou com Conflito de Competncia (CC 110465/CE), perante o
Superior Tribunal de Justia, alegando que houve usurpao de
competncia por parte do juiz estadual, uma vez que a Justia Federal
seria competente para definir o quantum do crdito fazendrio.
14
Liminarmente, o Min. Herman Benjamin, do Superior Tribunal de Justia,

suspendeu a deciso do juzo estadual em 26 de maro de 2010:
Trata-se de Conflito de Competncia suscitado pela Fazenda
Nacional, visando a afastar deciso do Juzo de Direito da 2 Vara
de Falncias e Recuperaes de Empresas da Comarca de
Fortaleza, que teria apreciado incidentes de impugnao ao
crdito tributrio, na demanda falimentar , reduzindo este
ltimo de R$921.697.164,10 para R$19.035.194,77, ao
fundamento de que a competncia para decidir sobre a
execuo da dvida ativa da Fazenda Pblica do Juzo Federal
da 9 Vara da Seo Judiciria do Estado do Cear, onde
tramitam os autos das Execues Fiscais relativas aos crditos
tributrios. (...)
Em juzo perfunctrio, procede a argumentao da Fazenda
Nacional.
Nos termos dos arts. 5 e 29 da Lei 6.830/1980, prevista a
competncia do juiz exclusiva para processar a Execuo Fiscal
da Dvida Ativa da Unio, havendo expressa excluso de
"qualquer outro juzo, inclusive o da falncia".
Temerria, portanto, a deciso do juiz falimentar, que reduziu
drasticamente (de quase um bilho para vinte milhes de reais!)
o crdito perseguido na(s) Execuo(es) Fiscal(is) da Unio.
Com essas consideraes, defiro o pedido de liminar para
suspender a deciso judicial hostilizada (STJ, Conflito de
Competncia 110.465 - CE (2010/0028560-2), trecho de deciso
proferida pelo Min. Herman Benjamin, em 26 de maro de
20105).
Em informaes prestadas ao Superior Tribunal de Justia, nos

autos do referido Conflito de Competncia, informei, na condio de
titular da 9 Vara Federal, o seguinte:
A 9 Vara da Justia Federal do Cear entende ser
competente para processar e julgar qualquer questo
envolvendo a apurao do quantum debeatur do crdito
pertencente Unio e/ou INSS. Existem embargos execuo,
propostos pelos executados com esse objetivo, que j foram,
https://ww2.stj.jus.br/websecstj/decisoesmonocraticas/decisao.asp?registro=201000
285602&dt_publicacao=30/3/2010
15
inclusive, julgados improcedentes. A propsito, os embargos

execuo propostos pelo BANCESA, onde foram discutidas
questes como a aplicao da taxa SELIC e liquidez da CDA, j
transitaram em julgado contra o executado.
Tambm o entendimento deste juzo que a 9 Vara da Justia
Federal do Cear, em relao aos dbitos que aqui tramitam,
competente para apreciar qualquer questo envolvendo
aplicao dos benefcios concedidos pela Lei 11.941/2009 ou de
qualquer tipo de benefcio fiscal, j que tal questo afeta
diretamente a apurao do quantum debeatur do crdito.
Portanto, a deciso do juzo falimentar que reduziu
drasticamente o valor da dvida da massa, imiscuindo-se em
matrias relacionadas ao valor do crdito da Unio/INSS,
usurpou claramente a competncia constitucional da Justia
Federal para apreciar causas em que a Unio e as suas
autarquias sejam partes (artigo 109, I, da CF/88).
Conforme j pacificado pelo Superior Tribunal de Justia, o art.
29 da Lei de Execues Fiscais (Lei n. 6.83080), na linha do art.
187 do Cdigo Tributrio Nacional, determina que a cobrana
judicial da dvida da Fazenda Pblica no se sujeita habilitao
em falncia, submetendo-se apenas classificao dos crditos,
podendo, assim, ser processada normalmente no foro onde
proposta (STJ, CC 45.805RJ, Rel. Min. Denise Arruda, DJ
27.3.2006).
Sendo assim, a vara de falncias no compete apreciar
questes que j so objeto de execuo fiscal ou que devem ser
apreciadas no processo de execuo fiscal. O papel do juzo
falimentar to somente habilitar os crditos apurados na
esfera competente (a saber, a Justia Federal) e classific-los na
ordem estabelecida pela lei. Alis, a Lei n 6.830 muito clara a
esse respeito: a competncia para processar e julgar a execuo
da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro
juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da
insolvncia ou do inventrio.
Para no deixar dvidas, o Superior Tribunal de Justia j
decidiu que o juzo da falncia no competente para
processar as execues fiscais ajuizadas antes ou depois da
declarao de falncia da parte executada, pois essas no so
atradas pelo juzo universal da falncia e no ficam paralisadas
aps a decretao da quebra (STJ, CC 45.805RJ, Rel. Min.
Denise Arruda, DJ 27.3.2006). A existncia de crdito em favor
16
da Unio/INSS, bem como o seu montante, claramente da

competncia da Justia Federal, sobretudo havendo execuo
fiscal discutindo esses temas.
No caso ora discutido, existe uma clara conexo entre as
questes decididas pelo juzo da falncia, nas sentenas
referentes s tais impugnaes aos crditos, e as execues
fiscais que tramitam nesta 9 Vara Federal, especialmente
porque, naquele julgamento, foram apreciadas matrias que j
foram decididas por este juzo. O que pior: a deciso do juzo
fazendrio ignorou questes j transitadas em julgado neste
juzo. Questes como aplicao ou no da taxa SELIC em caso de
falncia, critrios de amortizao da dvida fiscal, incidncia de
multa, honorrios advocatcios incorporados CDA, quitao ou
no da dvida etc., so matrias a serem decididas por esta vara
de execuo fiscal, j que esto intimamente ligadas ao clculo
do montante do crdito e afetam diretamente a liquidez do
ttulo executivo. Uma vez apurado o crdito no na vara
falimentar, mas no juzo competente -, cabe ao juiz da falncia
to somente classific-lo para fins de pagamento.
A razo disso muito simples: o acertamento do crdito
pertencente Unio/INSS uma atribuio constitucional
especfica e exclusiva da Justia Federal (assim como, por
exemplo, o acertamento dos crditos trabalhistas da
competncia exclusiva da Justia do Trabalho). Toda a questo
relativa existncia ou no do crdito ou ento relativa ao valor
do crdito de competncia da justia especializada por fora
de regra constitucional. O juzo universal da falncia tem
competncia to somente para gerir e distribuir o patrimnio da
massa falida aos credores conforme as regras concursais da lei
falimentar. Fora disso, h usurpao de competncia, como
ocorreu no caso.
Em 25/8/2010, o Superior Tribunal de Justia, ao apreciar o

Conflito de Competncia 110465/CE, por unanimidade, conheceu do
conflito e declarou competente o Juzo Federal da 9. Vara da Seo
Judiciria do Estado do Cear.
No voto do Ministro Luiz Fux, encontra-se o fundamento para o
reconhecimento da competncia desta 9 Vara Federal/CE para julgar a
matria. Eis suas palavras:
17
(...) o conflito positivo de competncia estabeleceu-se entre o

Juzo de Direito da 2 Vara de Recuperao de Empresas e
Falncias de Fortaleza (segundo o qual competente para
decidir sobre a quantia devida, pela Massa Falida, Fazenda
Pblica, inclusive para aferir a regularidade do pedido de adeso
parcelamento fiscal) e o Juzo Federal da 9 Vara da Seo
Judiciria Federal do Estado do Cear (que defende sua
competncia para apreciar, em sede de execuo fiscal ou
respectivos embargos do devedor, qualquer questo relativa ao
acertamento dos crditos titularizados pela Unio e/ou pelo
INSS, inclusive a apurao do respectivo montante caso a dvida
possa ser objeto de parcelamento fiscal), ambos vinculados a
tribunais diversos, donde se dessume a competncia desta
Corte.
3. Outrossim, verifica-se a existncia de conflito de
competncia entre as autoridades judicirias suscitadas, uma vez
que ambas consideram-se competentes para proceder
verificao dos crditos devidos Fazenda Pblica Federal,
objetos de execues fiscais e que devero ser classificados no
processo falimentar.
4. Deveras, certo que as partes integrantes das execues
fiscais (Fazenda Pblica Federal X Bancesa) e da ao falimentar
(Banco Central do Brasil X Bancesa) so distintas, assim como os
respectivos pedidos e causa de pedir. Ademais, sequer a reunio
dos processos revela-se possvel, tendo em vista a competncia
especializada dos juzos em tela.
5. Entrementes, o conflito positivo exsurge nas hipteses em
que os Juzos Fiscal e Falimentar divergem no que tange
competncia para apreciao/delimitao do quantum debeatur,
matria que deve ser dirimida sob o plio do valor Segurana
Jurdica e em ateno ao princpio da indisponibilidade do
interesse pblico, mxime em um caso de ampla repercusso em
que o crime de apropriao indbita, inclusive de contribuies
previdencirias, praticado pelo representante da instituio
financeira falida, pode vir a ser legitimado e encorajado com a
dissipao do patrimnio garantidor da dvida. (...)
7. Como de sabena, no que concerne ao regime anterior Lei
11.101/2005 (aplicvel aos processos falimentares em curso na
data de sua entrada em vigor), o procedimento de verificao de
crditos constitui acertamento jurisdicional do passivo do
18
devedor falido em relao a cada um dos credores, com o

expurgo dos crditos inidneos.
8. Nada obstante, a apurao dos crditos fazendrios
compete, exclusivamente, ao Juzo da Execuo Fiscal
(competncia ratione materiae e que configura foro privilegiado
da Fazenda Pblica), no restando lcito ao Juzo Falimentar
imiscuir-se no acertamento do passivo do devedor falido em
relao ao Fisco (...).
12. Assim sendo, a competncia do Juzo da Recuperao
Judicial, para verificao e classificao dos crditos, no implica
em sua investida no an debeatur e quantum debeatur decididos
na execuo fiscal, mxime porque a insubmisso do crdito
fazendrio ao Juzo Universal Falimentar tem como ratio essendi
essa insindicabilidade.
13. Conseqentemente, no se sujeitando os crditos
fazendrios habilitao (verificao) na falncia (mas, apenas,
regular classificao na ordem legal de preferncias), as
decises proferidas pelo Juzo Falimentar, que delimitaram os
valores devidos pela massa falida Fazenda Pblica Federal,
incorreram em usurpao da competncia atribuda ao Juzo da
Execuo Fiscal (Precedentes aplicveis mutadis mutandis: CC
45.805/RJ, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Seo, julgado
em 22.02.2006, DJ 27.03.2006; CC 63.919/PE, Rel. Ministro
Humberto Martins, Primeira Seo, julgado em 13.12.2006, DJ
12.02.2007; e REsp 902.771/RS, Rel. Ministro Castro Meira,
Segunda Turma, julgado em 04.09.2007, DJ 18.09.2007). (...)
16. Nesse segmento, a competncia do Juzo da Execuo
Fiscal no poderia ter sido ignorada pelo Juzo Falimentar, o que
eiva de nulidade as decises usurpadoras, devendo ficar
sobrestada a fase de classificao dos crditos na falncia (e
conseqente pagamento dos credores habilitados) at a
apurao, no feito executivo, dos crditos fazendrios devidos,
ante a prejudicialidade externa vislumbrada (voto proferido
pelo Ministro Luiz Fux no Conflito de Competncia
110465/CE).
Houve uma srie de incidentes desde maro de 2010, data das

decises do juzo falimentar que reduziram o valor dos crditos
fazendrios e determinaram o pagamento de credores quirografrios, at
a data da deciso do Superior Tribunal de Justia que anulou as referidas
19
decises e reconheceu a competncia desta 9 Vara Federal para definir o

crdito fazendrio.
Mesmo depois que o Superior Tribunal de Justia determinou a
suspenso das decises do juzo falimentar, houve uma tentativa de saque
de mais de R$ 20 milhes de reais que, por muito pouco, no foram
retirados da conta. Passo a explicar como isso ocorreu.
Empresas suspeitas e pessoas fsicas sem lastro financeiro - em
especial: (a) Cifras Representaes e Consultoria Ltda., (b) Kenilworth
Assessoria, Empreendimentos e Participaes Ltda. e (c) Kelma Pereira de
Lima adquiriram uma enorme quantidade de crditos quirografrios e se
habilitaram na falncia, passando a integrar o Quadro Geral de Credores.
Os crditos a que tais empresas/pessoas fsicas teriam direito giram em
torno de vinte milhes de reais. Confira-se o quadro apresentado pelo
sndico:
Aparentemente, tais empresas foram criadas especificamente

com essa finalidade, pois no possuem movimentaes financeiras nem
empregados cadastrados nos ltimos anos. Vejamos a situao de cada
uma delas, tal como informado pela Receita Federal por ordem deste
juzo.
20
A empresa CIFRAS REPRESENTAES E CONSULTORIA LTDA. foi

constituda em 22/4/2009 e tem como atividade consultoria em gesto
empresarial. Tal empresa no possui movimentao financeira, nem
mesmo apresentou declarao de imposto de renda. Seu capital social
declarado de R$ 10.000,00. Apesar desse baixo capital e de no ter tido
movimentao financeira em 2009, a CIFRAS comprou R$ 11.108.945,89
em crditos de credores quirografrios da massa falida do BANCESA,
pagando vista R$ 1.000.000,00 por tais crditos. No se sabe a origem
desse dinheiro, nem mesmo se a operao foi realizada de verdade.
De modo semelhante, a empresa KENILWORTH ASSESSORIA,
EMPREENDIMENTOS E PARTICIPAES LTDA, apesar de ter sido
constituda em 28/2/1989, declarou-se INATIVA nos exerccios 2004, 2007
e 2009, bem como declarou zero de receitas no perodo de 1999 a 2009. A
Kenilworth adquiriu crditos da massa no montante de R$ 6.598.095,05.
Existem fortes indcios que ligam a empresa Kenilworth ao exadministrador do BANCESA LINCOLN DE MORAES MACHADO, conforme
pesquisa realizada pela Receita Federal por ordem deste juzo:
21
Finalmente, Kelma Pereira de Lima, cujos rendimentos so

modestos, conforme relatrio apresentado pela Receita Federal, adquiriu
crditos quirografrios da massa falida do Bancesa de R$ 1.171.375,18. H
grande probabilidade de que Kelma seja apenas uma testa de ferro, j
que a sua situao patrimonial e profissional no a caracteriza como
adquirente de crditos quirografrios em valores to altos. De acordo com
a Receita Federal do Brasil, Consta nos sistemas que a Sra. KELMA
PEREIRA DE LIMA recebeu rendimentos com vnculos empregatcios de
REGINA LCIA DOMINGUES DE OLIVEIRA (trata-se possivelmente de uma
profissional do ramo de odontologia, com clnica dentria), (...), no
perodo de 2004 a 2007, totalizando rendimentos declarados na mdia de
R$ 16 mil/ano (fls. 1308).
Intimei cada uma desses trs credores quirografrios da Massa
Falida do Bancesa para que demonstrasse a idoneidade da aquisio dos
crditos quirografrios (fls. 1319). Referidos credores vieram aos autos,
mas no apresentaram qualquer documento que comprovasse a
legitimidade daquela transao.
Voltemos, pois, aos fatos.
Mesmo depois da deciso do Superior Tribunal de Justia
(proferida em 26 de maro e comunicada ao juzo falimentar na mesma
data por telegrama), o sndico requereu ao juiz falimentar a liberao de
valores para o pagamento dos credores quirografrios. O juiz falimentar
houve por bem deferir o pedido do sndico, autorizando imediatamente a
liberao de mais de duas dezenas de milhes de reais.
Com a devida autorizao judicial, foram assinados diversos
cheques em nome das empresas acima referidas e de seus representantes
legais. Eis alguns exemplos:
22
Ressalte-se que h vrios outros cheques semelhantes,

assinados na mesma data. Os referidos cheques foram apresentados para
compensao em 5 de abril de 2010, mas foram devolvidos, por fora da
ordem judicial proferida por esta 9 Vara/CE.
23
Como se observa, mesmo tendo plena conscincia da deciso

proferida pelo Superior Tribunal de Justia, o sndico no tomou qualquer
atitude para impedir a compensao dos cheques. Bastaria dar uma
contra-ordem ao banco. Ao invs disso, preferiu-se arriscar, pois, se o
dinheiro fosse sacado, dificilmente seria recuperado.
Uma nova tentativa de liberao da quantia ocorreu em maio
de 2010. Induzindo o Desembargador Federal Lzaro Guimares em erro,
a Massa Falida argumentou que havia aderido ao Refis da Crise e,
portanto, no havia sentido em manter a conta corrente bloqueada. Num
primeiro momento, o Desembargador Lzaro Guimares deferiu o pedido
e determinou a liberao da conta.
Em virtude dessa deciso, enviei um ofcio ao ilustre
Desembargador Federal com as seguintes informaes que esclarecem
alguns fatos relevantes no informadas pelos advogados da Massa:
Cumprimentando-o, acuso o recebimento, neste dia, do fax
onde Vossa Excelncia comunica a este Juzo acerca da deciso
proferida nos autos do AC474718/CE, ao tempo em que passo
aos esclarecimentos seguintes, com as respectivas cpias de
documentos em anexo.
Conforme consta da deciso referida, V. Exa. adotou como
fundamento o fato de que em virtude da suspenso do processo
decorrente da adeso ao programa de recuperao fiscal, deve
ser desbloqueada a conta corrente da embargante, de modo a
24
afastar-se a indisponibilidade sobre o ativo circulante,

permitindo-se a efetividade da recuperao da empresa.
Como houve uma alterao da situao ftica que deu origem
AC474718/CE, provavelmente no informada pela parte, este
juzo vem apresentar alguns dados novos que merecem ser
levados em conta por V. Exa. para que se possa dar efetivo
cumprimento deciso referida.
De incio, preciso informar que a dvida ativa do INSS (Proc.
96.0011425-0) no est abrangida pelo programa de
recuperao fiscal previsto na Lei 11.941/09 (art. 1, 2, inc. II).
Ressalte-se que o crdito permanece, em sua grande parte, sob
a titularidade da autarquia previdenciria, j que a sua origem
de natureza contratual, conforme decises j proferidas por este
juzo. Logo, no se trata de obrigao tributria (art. 3, do CTN).
Alm disso, a prpria adeso da Massa ao programa de
recuperao fiscal ainda est sub-judice, aguardando uma
deciso do Superior Tribunal de Justia no Conflito de
Competncia 110465-CE, no qual o Ministro Herman Benjamin
suspendeu uma deciso do juzo falimentar que tratava dessa
questo sob o fundamento de que a referida deciso seria
temerria j que reduziu drasticamente (de quase um bilho
para vinte milhes de reais!) o crdito perseguido na(s)
Execuo(es) Fiscal(is) da Unio. Portanto, o Superior Tribunal
de Justia, ainda no definiu qual o juzo competente para
decidir a questo.
Ressalte-se que, no ms passado, mesmo antes da deciso de
V. Exa. e j depois da deciso do Superior Tribunal de Justia
suspendendo a deciso do juzo falimentar, houve uma
tentativa, por parte da Massa, de levantar, via compensao
bancria, mais de R$ 25.000.000,00 (vinte e cinco milhes de
reais), em benefcio de Cifras Representaes Ltda., Kennilworth
Assessoria Empreendimentos e Participaes Ltda. e Kelma
Pereira de Lima, entre outros (conforme cheques em anexo),
demonstrando que no h interesse da Massa em quitar a dvida
da Unio e do INSS. (...)
Deve-se mencionar que a adeso da Massa ao PAES foi
indeferida em 29 de julho de 2004, tendo sido a referida deciso
confirmada pelo Egrgio Tribunal Regional Federal da 5 Regio.
Deve-se mencionar tambm que a dvida trabalhista foi quitada
quase integralmente.
25
Reputando por vlidas e imprescindveis tais informaes, este

juzo aguarda determinao de Vossa Excelncia, a qual ter
pronto cumprimento.
Em sede de Suspenso de Liminar, o Presidente do Tribunal

Regional Federal da 5 Regio, Luiz Alberto Gurgel de Faria, proferiu a
seguinte deciso:
Cuida-se de pedido de suspenso de execuo da deciso
proferida pelo Desembargador Federal Relator da Apelao Cvel
n 474718/CE, que determinou o desbloqueio da conta corrente
da massa falida do BANCO COMERCIAL BANCESA S/A, enquanto
perdurar a suspenso do processo.Destaco, que tenho, em
princpio, o entendimento de que, na hiptese de ajuizamento
de pleito para sustar ato judicial exarado por relator de apelao
ou de agravo de instrumento, abre-se a competncia do eg.
Superior Tribunal de Justia ou do col. Supremo Tribunal Federal
para analis-lo, a depender do tipo de matria. No entanto,
diante da peculiaridade e da urgncia do presente caso, afirmo a
competncia desta Presidncia para apreciar a medida
extrema.Compulsando os autos, observo que, por cautela, at
que a parte contrria seja ouvida, nos termos do art. 4, 2, da
Lei n 8.437/92, que deva ser suspenso o cumprimento imediato
do decisum impugnado, sem prejuzo de posterior exame acerca
da existncia ou no dos pressupostos necessrios ao
deferimento da medida postulada.Assim procedo em face da
notcia segundo a qual o valor a ser desbloqueado corresponde a
cento e vinte milhes de reais, sendo certo que a dvida do
requerido para com a Fazenda Pblica alcana a cifra de
seiscentos milhes de reais, cobrados em vrias execues
fiscais em curso no Juzo Federal da 9 Vara/CE, no sendo
demais destacar que consta do processo a informao de que
vrios cheques emitidos pelo requerido, que apresentam valores
altssimos (mais de trs milhes de reais, por exemplo, dentre
outros montantes) foram devolvidos, o que demonstra, em
exame perfunctrio, possvel risco de dano aos cofres
pblicos.Diante do exposto, SUSPENDO a execuo imediata da
deciso proferida na apelao cvel n 474718/CE at que o
requerido se manifeste, no prazo de 72 (setenta e duas) horas,
sobre este incidente processual 6.
http://www.trf5.jus.br/processo/0007074-80.2010.4.05.0000
26
Aps esse fato, o prprio Desembargador Federal Lzaro

Guimares revogou a sua deciso, assinalando o seguinte:
Diante das informaes do MM Juiz Federal. Dr. George
Marmelstein Lima quanto a deciso do Superior Tribunal de
Justia suspendendo ato do juzo falimentar, sucedida por
tentativa de levantamento, via compensao bancria de mais
de R$ 25.000.000,00 e de anterior decretao de litigncia de m
f, no AGTR 50040-CE, reconsidero a deciso de deferimento da
suspenso de indisponibilidade do ativo circulante da massa
falida (trecho de deciso proferida pelo Desembargador Federal
Lzaro Guimares).
O risco da dissipao do patrimnio garantidor da dvida

tambm foi detectado pelo Ministro Luiz Fux, no voto-vista que proferiu
no Conflito de Competncia 110.465 CE. Naquele voto, o Ministro Luiz
Fux defendeu a concesso de medida cautelar para suspender as decises
do juzo falimentar sob o seguinte fundamento:
O Poder Geral de Cautela medida de defesa da Jurisdio,
passvel de ser engendrado em qualquer processo ou incidente
processual, quando houver fundado receio de que uma parte,
antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao.
Na concepo de Calamandrei, o Poder Cautelar Geral do juiz
"corresponde ao conceito de medida cautelar como 'polcia
judiciria' ou como grupo de poderes que o juiz exerce para
disciplinar a boa marcha do processo, preservando-lhe de todos
os possveis percalos que possam prejudicar-lhe a funo e
utilidade final de seu resultado" (Ovdio A. Baptista da Silva, in
"Do Processo Cautelar", 4 ed., Ed. Forense, 2009, Rio de
Janeiro, pg. 117).
Nesse segmento, a competncia do Juzo da Execuo Fiscal
no poderia ter sido ignorada pelo Juzo Falimentar, o que eiva
de nulidade as decises usurpadoras, devendo ficar sobrestada a
fase de classificao dos crditos na falncia (e conseqente
pagamento dos credores habilitados) at a apurao, no feito
executivo, dos crditos fazendrios devidos, ante a
prejudicialidade externa vislumbrada.
Com essas consideraes, divergindo do e. Ministro Relator,
CONHEO DO CONFLITO DE COMPETNCIA para: (i) declarar a
competncia do Juzo Federal da 9 Vara da Seo Judiciria
27
Federal do Estado do Cear para apurar o valor devido pela

massa falida a ttulo de crdito fazendrio decorrente das
Execues Fiscais n. 95.0002928-6 e n. 96.0011425-0; (ii)
declarar a nulidade das decises exaradas pelo Juzo de Direito
da 2 Vara de Recuperao de Empresas e Falncias de
Fortaleza, que delimitaram os crditos fazendrios devidos pela
massa falida; e (iii) determinar o sobrestamento da fase de
classificao dos crditos na falncia (e conseqente pagamento
dos credores habilitados) at a apurao, no feito executivo, dos
crditos fazendrios devidos (trecho de voto do Ministro Luiz
Fux no Conflito de Competncia 110.465 CE).
o que havia a relatar. Passo a decidir.
2 FUNDAMENTOS DA DECISO
2.1 Delimitao do Objeto da Deciso
Inicialmente, preciso delimitar o objeto da presente deciso.

Os fatos acima narrados, sobretudo aqueles que envolvem a tentativa de
saques de mais de R$ 20 milhes de reais, precisam de uma resposta
enrgica do Poder Judicirio, j que o menosprezo pelas decises judiciais
seja desta 9 Vara/CE, seja do Tribunal Regional Federal da 5 Regio,
seja do Superior Tribunal de Justia patente.
Porm, aqui limitarei a apreciar o pedido de restituio das
quantias apropriadas pelo Bancesa, em novembro e dezembro de 1994,
tal como formulado pela Fazenda Nacional e pelo INSS, com base na
smula 417 do Supremo Tribunal Federal. Deixarei para analisar as
questes envolvendo os atos atentatrios dignidade da justia em um
momento posterior, to logo este problema mais importante que a
restituio dos valores apropriados criminalmente seja resolvido.
28
O primeiro pedido de restituio foi formulado em 1997, antes

mesmo da decretao da falncia, pelo INSS (fls. 28/31 da Execuo Fiscal
960011425-0). Naquela ocasio, a autarquia previdenciria justificou o
pleito com os seguintes argumentos:
Legitima-se, ainda, o presente pleito ao se constatar a
exagerada morosidade com que vem se conduzindo o
procedimento de liquidao do devedor. Basta verificar que a
decretao do regime especial de liquidao ocorreu em
13/02/95, ou seja, h mais de 28 meses, e at o dia 16/06/97
(segunda feira passada) sequer o quadro de credores havia sido
elaborado (fls. 30 da Execuo Fiscal 960011425-0).
Apesar de no ter havido qualquer impugnao ao pedido de

restituio formulado pelo INSS j em 1997, o pedido nunca chegou a ser
apreciado.
A Fazenda Nacional, pelo menos em trs ocasies, formulou o
pedido de restituio perante este juzo, sempre preocupada em tentar
garantir a satisfao dos crditos fazendrios, diante de atos como os
acima narrados.
Na primeira petio (fls. 1035/1042), a Fazenda Nacional
requereu expressamente a converso em renda do valor "j reservado"
pelo juiz da falncia (em torno de 80 milhes). Preferi, naquele momento,
ouvir a parte contrria, em nome do contraditrio e da ampla defesa, que
devem pautar a conduo de qualquer processo judicial.
Na segunda petio (fls. 1258/1267), de 14 de julho de 2010,
reiterou-se o pleito de 'converso em renda' dos valores incontroversos,
mediante a transferncia do numerrio da conta do devedor para a conta
do Tesouro Nacional. Tambm preferi analisar o pedido aps a ouvida da
Massa Falida, especialmente porque o Conflito de Competncia
110.465/CE ainda no havia sido apreciado no mrito.
Na terceira petio (fls. 1473/1521), de 30 de agosto de 2010,
mais uma vez a Fazenda Nacional pede a devoluo imediata da quantia a
ser restituda, bem como o pagamento do valor remanescente para a
29
quitao da dvida nos termos da Lei 11.941/2009, que, segundo clculos

apresentados, ultrapassa o montante de R$ 200 milhes.
A Massa Falida foi intimada para se manifestar em todas as
ocasies e no houve qualquer impugnao em relao a estes pedidos
formulados pela Fazenda Nacional.
Em nenhum momento, a Massa Falida do Bancesa foi contra a
aplicao da smula 417 do Supremo Tribunal Federal ao presente caso,
mesmo tendo trs oportunidades para faz-lo. O nico seno que a
Massa Falida do Bancesa apresentou foi uma petio datada de 13 de
setembro de 2010, onde pede-se com o devido respeito, que esse juzo
abstenha-se de adotar qualquer medida contra os valores da Massa Falida
em depsito / aplicao no Banco do Brasil S/A. porque matria exclusiva
do juzo falimentar. Nada falou, contudo, sobre a incidncia ou no da
smula 417 do STF no presente caso.
Embora a Massa Falida do Bancesa no tenha apresentado
qualquer argumento contra o pleito fazendrio, no se pode presumir que
houve uma concordncia tcita por parte da executada, j que tal pedido
envolve uma medida judicial muito drstica a restituio de mais de R$
100 milhes de reais em favor do poder pblico. Logo, um pedido que
precisa ser analisado com bastante prudncia, mesmo no tendo qualquer
inconformismo fundamentado da parte contrria.
Passo, pois, a apreciar o pedido de restituio.
2.2 O Artigo 76 da Lei de Falncia e a Smula 417 do Supremo

Tribunal Federal
inquestionvel que os valores arrecadados pelo Bancesa, em

novembro e dezembro de 1994, e no repassados no prazo devido
Unio e ao INSS, caracterizam-se como crdito extraconcursal na falncia.
30
Por se tratar de um contrato de arrecadao, onde o papel da instituio

financeira to somente intermediar a relao entre o contribuinte e o
fisco, ressoa cristalina a aplicao do disposto no art. 76 do Decreto- Lei
n. 7.661/45, que prev a restituio de coisa arrecadada em poder do
falido, quando seja devida em virtude de direito real ou de contrato.
Tratando da mesma questo e adotando um posicionamento
que se amolda com perfeio ao presente caso, o Supremo Tribunal
Federal sumulou o entendimento de que:
Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder
do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou
contrato, no tivesse ele disponibilidade (Smula 417 do STF).
Isso significa que aquele dinheiro arrecadado dos contribuintes

e no repassado ao Fisco no pode ser incorporado ao patrimnio da
instituio financeira, devendo ser restitudo por ocasio da liquidao
extrajudicial. Tais quantias NO SO PATRIMNIO DA MASSA.
A rigor, os valores cobrados nas execues fiscais j deveriam
ter sido pagos desde 1994 at porque eram incontroversos, pelo menos
no que se refere ao principal e sequer poderiam estar sujeitos ao efeito
do concurso universal de credores, nem a sua respectiva ordem de
preferncia.
O Bancesa, apesar de ter a disponibilidade fsica da moeda, ou
disponibilidade de fato, no detinha, nem detm, nem nunca poderia
deter a disponibilidade jurdica da referida quantia. Tais valores
indevidamente retidos pela instituio financeira nunca deveriam integrar
o patrimnio ativo da instituio financeira, que era mera depositria
daquelas quantias.
Alis, o dinheiro deveria ter sido restitudo antes mesmo do
pagamento dos crditos de natureza trabalhista, j que no integra o
patrimnio da Massa. Nesse sentido, bastante esclarecedora a seguinte
deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
31
REEXAME NECESSRIO. FALNCIA. INSS. PEDIDO DE

RESTITUIO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. PREFERNCIA
FRENTE AOS CRDITOS DE NATUREZA TRABALHISTA. JUROS DE
MORA. POSSIBILIDADE DE INCIDNCIA DE JUROS APS A
QUEBRA.
1. A ao de restituio destina-se retirar da massa objetiva os
bens que no integram o ativo da falida, ou seja, que
pertencem a terceiros, sendo admitida a restituio em
pecnia, pois este valor no faz parte do patrimnio da
empresa quebrada. Inteligncia da smula n. 417 do STF.
2. A quantia objeto do presente pedido de restituio
pertencia ao INSS e no aos empregados da falida, que na
condio de devedores do instituto autor tiveram aquele
montante descontado de seus salrios, mas a obrigao restou
descumprida em funo do desvio deste valor por parte da
empresa falida que no o repassou a entidade previdenciria.
3. Os juros de mora so devidos no perodo anterior
decretao da quebra e posterior a esta a ttulo indenizatrio,
por permanecer a falida indevidamente com o bem fungvel que
no lhe pertencia, pois caso contrrio se verificaria
enriquecimento ilcito por parte desta, o que inadmissvel.
Contudo, aqueles sero satisfeitos dentro das foras da massa, a
teor do que estabelece o art. 26 do Decreto Lei 7.661/45.
4. Os valores decorrentes de contribuies previdencirias
devem ser satisfeitos antes do pagamento do passivo
trabalhista. Isto se deve ao fato de que no pertencendo este
patrimnio massa, no h como satisfazer dvidas e crditos
desta, ainda que se trate de natureza alimentar como os
trabalhistas, com valores que no integram o ativo da mesma e
so de propriedade de terceiros, isto , extraconcursais. (TJRS,
Reexame Necessrio 70025432675, rel. Des. Jorge Luiz do Canto,
j. 29/8/2008).
O Superior Tribunal de Justia tem aplicado com freqncia a

smula 417 do STF para solucionar casos muito semelhantes ao que ora se
decide. Pacificou-se o entendimento de que as contribuies
previdencirias descontadas dos salrios dos empregados, pelo falido, e
no repassadas aos cofres previdencirios devem ser restitudas antes do
pagamento de qualquer crdito, ainda que trabalhista, porque se trata de
32
bens que no integram o patrimnio do falido (STJ, RESP 284.276/PR,

rel. Min. Garcia Vieira, DJU 11/6/2001).
Em julgamento anlogo, o STJ consignou que, em situaes
assim, deve haver a restituio imediata, independentemente de crdito
de preferncia, dos valores das contribuies previdencirias descontadas
dos empregados (art. 76 da Lei de Falncias) (STJ, REsp 506096/RS, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/11/2003, DJ
15/12/2003 p. 265). E mais: tratando-se de contribuies previdencirias,
as restituies devem efetivar-se antes do pagamento de qualquer
crdito, ainda que trabalhista, posto referir-se a bens que no integram o
patrimnio do falido. As contribuies previdencirias descontadas dos
salrios e retidas pelo empregador constituem bens da previdncia, que
no integram o patrimnio do falido, sujeitando-se ao regime das
restituies, devendo ser entregues credora com prioridade absoluta
(STJ, REsp 90.068SP, Rel. Min. Slvio Teixeira de Figueiredo, 4 Turma,
unnime, julgado em 41197, DJ de 151297, pg. 66.415).
Ressalte-se que, embora os precedentes acima digam respeito
a contribuies previdencirias descontadas dos empregados e no
repassados ao Fisco, a smula 417 do STF no limita a restituio a essas
situaes. A ratio juris da referida smula justamente coibir o
enriquecimento ilcito da Massa Falida, evitando que empresas em estado
falimentar (ou instituies financeiras em liquidao extrajudicial) se
apropriem indevidamente de valores pertencentes a terceiros,
incorporando-os, sem justa causa, ao seu patrimnio ativo. exatamente
o caso dos autos, em que a instituio financeira se apropriou
indevidamente do dinheiro da Unio e do INSS e, apesar de tal fato ser
incontroverso, tal quantia tem sido tratada como se fosse patrimnio da
Massa.
Como se v, no que se refere discusso ora travada, as
solues apontadas pela jurisprudncia convergem todas para o mesmo
rumo, a saber: os valores arrecadados e no-repassados ao INSS e Unio
devem ser restitudos de imediato, tendo preferncia frente a outros
33
crditos, inclusive de natureza trabalhista, pois no se sujeitam ao juzo

universal, nem integram o patrimnio do falido, nos termos da smula
417 do STF. Tais valores, por fora da legislao aplicvel, especialmente o
artigo 46 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, devem ser
restitudos com correo monetria.
Porm, mesmo que se considere que os valores em questo
no devem ser restitudos na forma da smula 417 do STF, ainda assim
no h mais nenhuma justificativa para que tais valores no sejam
pagos, pois o passivo trabalhista j foi praticamente quitado. A prpria
Massa Falida formulou pedido de adeso ao programa de recuperao
fiscal da Lei 11.941/2009, pedindo para quitar a dvida com pagamento
vista. Segundo informado pela Fazenda Nacional, ainda falta mais de R$
200 milhes para que o pagamento se complete.
2.3 Fatos e Valores Incontroversos
Conforme j explicado na deciso que acertou o crdito

fazendrio, incontroverso que o Bancesa se apropriou de mais de R$ 130
milhes durante os meses de novembro e dezembro de 1994, sem incluir
aqui qualquer tipo de juros de mora ou multa contratual.
Alis, para ser mais preciso, incontroverso que a Massa Falida
no repassou Unio a quantia de R$ 55.869.311,93 (valor corrigido at
11/10/1994) e no repassou ao INSS a quantia de R$ 110.751.070,55
(valor corrigido at dezembro 18/10/1995), conforme expressamente
consta nas CDAs.
incontroverso que esses valores, atualizados com base no
ndice mais favorvel para a Massa, que o IPCA-E, correspondem a R$
475.427.821,89, j corrigidos at junho de 2010 e sem incluir a multa
contratual e os juros de mora.
R$ 184.803.677,94
(tributos federais
no repassados
Unio corrigidos
at junho/2010)
R$ 290.624.054,95
(contribuies
previdencirias no
repassadas ao INSS
corrigidos at
junho/2010)
34
R$ 475.427.821,89
(valor total da
apropriao
indbita corrigido
at junho/2010)
incontroverso que a Massa Falida j pagou Unio e ao INSS,

ao longo de todos esses anos, mais de R$ 189.171.046,44, em valores de
junho de 2010, corrigidos com base no IPCA-E.
incontroverso que R$ 475.427.821,89 menos
189.171.046,44 resulta numa quantia de R$ 286.256.775,45:
R$475.427.821,89
R$189.171.046,44
(Valor da
apropriao
indbita corrigido
at junho /2010)
(Valor das parcelas

adiantadas, com
correo at
junho/2010)
R$
R$ 286.256.775,45
(Valor do saldo
devedor em
junho/2010, sem
juros de mora e sem
a multa contratual)
incontroverso que existe cerca de R$ 120 milhes de reais na

conta da Massa Falida. Assim, sem incluir juros de mora ou as multas
contratuais pelo descumprimento do contrato de arrecadao, ainda resta
um saldo a pagar muito superior quele valor que est depositado na
conta corrente da Massa Falida.
incontroverso que a Massa Falida no restituiu o dinheiro na
forma estabelecida pela smula 417 do STF. At hoje, tem-se adiado o
pagamento da dvida federal injustificadamente. O prprio passivo
trabalhista, caso tivesse prioridade de pagamento, no representava nem
1% da dvida da massa falida e, mesmo assim, foi usado como justificativa
para o adiamento da satisfao do crdito fazendrio. At hoje o dinheiro
que fora subtrado em 1994 continua em contas de investimento da
instituio financeira quebrada, cujos frutos revertem-se em favor da
Massa e no dos principais credores pblicos, que so, a rigor, os donos
do dinheiro.
35
O sndico da Massa Falida, em audincia nesta 9 Vara

Federal/CE, disse expressamente que:
Eu estou interessado em pagar. Para mim, no importa o que
vai acontecer, eu quero pagar. (...) Dinheiro dos outros para mim
sagrado. (...). Se definitivamente da competncia da 9 Vara
Federal, a questo do valor, que se esse valor [a ser definido] for
diferente desse [que a Massa entende correto], a Massa, se ns
tivermos recursos, ns queremos pagar. (...) Se o senhor disser
tanto, s dizer para o juiz da falncia que, se tiver recurso, a
gente paga.
Alm disso, na petio em que requereu a liberao dos

valores necessrios satisfao dos credores quirografrios, o Sndico
afirmou ao juzo falimentar o que se segue:
36
Como se observa pelo pedido acima, os valores necessrios ao

pagamento do passivo trabalhista j esto reservados e o sndico j est
levantando at mesmo parte de seus honorrios em razo do estgio
avanado do processo falimentar. J pretendia at mesmo pagar os
credores quirografrios, conforme se viu. Logo, se j est acertado o
crdito fazendrio pela instncia judicial competente, que esta 9 Vara
Federal/CE, no h mais motivo para no pagar a dvida fazendria, j que
esta tem prioridade sobre todos os demais crditos, sobretudo os
quirografrios.
2.4 A Competncia deste Juzo para Determinar a Ordem
Este juzo no desconhece o fato bvio de que compete ao

juzo falimentar gerir o patrimnio da Massa e realizar o pagamento dos
dbitos conforme a respectiva classificao legal.
No presente caso, porm, conforme se viu, os valores
depositados na conta corrente da Massa Falida do Bancesa no fazem
parte do patrimnio da instituio financeira, pois foram produto de um
no-repasse incontroverso de valores arrecadados de contribuintes para a
satisfao de crditos tributrios. Bens adquiridos de tal forma, quando a
instituio financeira era mera depositria do patrimnio pblico, no
integram, nem jamais poderiam integrar, o patrimnio da Massa, mesmo
numa eventual liquidao extrajudicial posterior propositura da
execuo fiscal. Se at hoje aqueles valores esto sendo tratados como
patrimnio da Massa, por um equvoco histrico que pode ser corrigido
a qualquer tempo, sobretudo diante das peculiaridades do caso, onde
todos cobiam o dinheiro pblico.
No se pode perder de vista que a dvida oriunda de uma
apropriao indbita. Se se tratasse de uma dvida normal, decorrente
de uma natural dificuldade financeira de um devedor que decreta uma
37
autofalncia para tentar se recuperar e voltar ao mercado, o esforo da

Massa Falida em tentar no devolver o dinheiro pertencente ao Fisco seria
compreensvel. Alm disso, caso estivssemos lidando com uma dvida
tributria qualquer, o comportamento da Fazenda Nacional de querer
receber o dinheiro de qualquer jeito seria visto como mais um exemplo da
voracidade fiscal do poder pblico. Porm, como se trata de uma enorme
quantia de dinheiro pblico que foi criminosamente subtrada em 1994 e
at hoje ainda no foi devolvida integralmente, o caso adquire uma
peculiaridade e exige uma ateno singular por parte do Poder Judicirio.
As execues fiscais foram propostas em 1995 e 1996,
respectivamente. A autofalncia somente foi requerida em 2003. Assim,
inegvel a aplicao da smula 44 do extinto Tribunal Federal de Recursos,
conforme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Execuo Fiscal. Massa Falida. Bens
Penhorados. Arrematao. Destinao do Valor Arrecadado. Lei
6.830/80 (Arts. 5 e 29). Smula 44/TFR.
1. A quebra, por si, no paralisa o processo de execuo fiscal,
no desloca a competncia para o Juzo da falncia, nem
desconstitui a penhora realizada anteriormente decretao da
falncia. Aparelhada a execuo fiscal, o produto da
arrematao no colocado disposio da massa falida. (REsp
74.471/RS - Rel. Min. Jos Delgado - in DJU de 2.9.96-; REsp
84.732/RS - Rel. Min. Ari Pargendler - in DJU de 17.2.97-; REsp
84.884/MS - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - in DJU de
8.4.96-; REsp 94.796/RS - Rel. Min. Milton Luiz Pereira, julgado
em 21.8.97). (STJ, EREsp 109.705/RS, Rel. Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS, Rel. p/ Acrdo Ministro MILTON LUIZ
PEREIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 23/09/1998, DJ
31/05/1999 p. 73)
Fazenda a devida adequao (distinguish) dos precedentes

acima com as peculiaridades do presente caso, temos que: (a) tratando-se
de execues fiscais propostas antes da decretao da falncia; (b)
tratando-se de valores indevidamente apropriados pela empresa falida; (c)
havendo demora injustificada na restituio das referidas quantias; (d)
havendo receio de que as contas da Massa Falida esto sendo e sero
38
dilapidadas por terceiros, CONCLUI-SE que a Justia Federal, com base no

poder geral de cautela, pode determinar o bloqueio das quantias
apropriadas para garantir a satisfao das execues fiscais.
Como se sabe, da competncia da Justia Federal zelar pela
mxima efetividade de seus processos. Tambm inquestionvel que as
execues fiscais foram propostas antes da decretao da quebra. Neste
caso, existe um reconhecimento judicial expresso, emanado do Superior
Tribunal de Justia, que conferiu a este juzo a prerrogativa de estabelecer
o quantum debeatur dos valores a serem pagos. Os valores j foram
devidamente acertados por este juzo. Levei em conta os critrios mais
favorveis situao da Massa Falida, que passou por um processo de
liquidao extrajudicial e, por isso, possui um tratamento tributrio
diferenciado no que se refere ao pagamento de juros de mora e multas.
No se est discutindo o pagamento dos acessrios, mas da dvida
principal, ou seja, dos valores no repassados Unio e ao INSS. Mesmo
levando em conta tudo isso, a dvida da Massa Falida do Bancesa ainda
ultrapassa e muito o montante que est depositado em conta. E como no
h qualquer justificativa para no ser pago, s resta a este juzo,
determinar a imediata transferncia daqueles valores, a ttulo de medida
cautelar, a fim de garantir a satisfao do crdito fazendrio.
Essa medida, ao tempo em que corrige uma situao histrica
de desrespeito ao patrimnio pblico, permite a garantia das execues
fiscais que foram propostas antes da decretao da quebra, evitando a
possibilidade de ocorrncia de um dano ainda maior ao errio.
2.5 A Necessidade da Concesso da Medida Cautelar para

Retirar o Dinheiro do Poder de Disposio da Massa
A falncia j dura quase dez anos e todos aqueles que esto

sendo remunerados pela Massa, sobretudo os representantes da Massa
39
Falida no fazem o esforo necessrio para que ela chegue ao fim, talvez
motivados pelo fato de que so os principais beneficirios dessa situao.
H diversos saques de milhes de reais, nos ltimos anos, destinados a
pagar honorrios dos representantes da Massa. A ttulo de exemplo,
apenas em 2009, o sndico Jos Martnio Alves Coelho recebeu da Massa
Falida do Bancesa a quantia de R$ 2.924.000,00, a ttulo de rendimentos
sem vnculos empregatcios. De milho em milho, a conta vai se
esvaziando.
H fortes razes para acreditar que o valor dos crditos
fazendrios definido como lquido e certo por este juzo no ser pago
espontaneamente pela Massa Falida, mesmo aps a definio do quantum
debeatur. O que se v no so apenas manobras para adiar o pagamento,
mas tambm atos de ousadia para sacar o dinheiro a qualquer custo,
conforme se viu.
Se houvesse uma sincera vontade de repassar o dinheiro para
o seu verdadeiro dono, bastaria reservar uma quantidade do valor
depositado para o pagamento dos crditos trabalhistas e, imediatamente,
pagar a dvida (ou pelo menos parte dela). Ao invs disso, tem-se
preferido adiar ao mximo o pagamento da dvida sem fundado motivo.
justamente por isso que o pedido formulado pela Fazenda
Nacional, de restituio dos valores apropriados com base na smula 417,
do Supremo Tribunal Federal, merece ser deferido, com base no poder
geral de cautelar do juiz.
Conforme defendeu o Ministro Luiz Fux, quando analisou o
Conflito de Competncia ocorrido entre este juzo e o juzo falimentar, no
CC110465/CE:
O Poder Geral de Cautela medida de defesa da Jurisdio,
passvel de ser engendrado em qualquer processo ou incidente
processual, quando houver fundado receio de que uma parte,
antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao (STJ, voto do Min. Luiz Fux, no
Conflito de Competncia 110465/CE).
40
Naquela ocasio, o Ministro Luiz Fux, abrindo divergncia com

relator, percebeu claramente a tentativa de dissipao do patrimnio da
Massa Falida do Bancesa. Alis, qualquer pessoa que tenha conhecimento
dos atos praticados ao longo de todos esses anos, envolvendo o Caso
Bancesa, tambm ficaria preocupada com os rumos que o processo
falimentar tomou.
Alguma medida mais drstica tem que ser tomada para, pelo
menos, tentar minorar os danos j causados por este estado de coisas. A
situao atual onde o dinheiro permanece em poder da Massa Falida
est gerando danos irreversveis aos cofres pblicos. A cada dia, a conta
corrente est sendo esvaziada, e a Unio jamais poder recuperar esses
valores, j que a Massa Falida, at por definio, insolvente.
A medida cautelar deve ser concedida em situaes assim, em
que h uma inegvel possibilidade de frustrao do pagamento dos
crditos fazendrios, sobretudo quando o valor da dvida ultrapassa e
muito o valor depositado nas contas da Massa e as execues fiscais
envolvem valores apropriados criminosamente. Trata-se, sem dvida, de
uma medida excepcional e singular, como excepcional o caso. Assim,
razovel determinar a imediata restituio dos valores depositados na
conta corrente da Massa Falida do Bancesa, reservando-se, por medida de
prudncia, as quantias necessrias satisfao dos crditos trabalhistas.
2.6 A Reversibilidade da Medida
Nem se diga que essa medida irreversvel e satisfativa, nem

que causar dano aos demais credores, j que o crdito tributrio prefere
a qualquer outro, exceto os trabalhistas.
A questo muito fcil de entender. No h controvrsia a
respeito da quantia apropriada criminosamente. Nem h controvrsia
acerca da necessidade de a referida quantia ser devolvida para os cofres
41
pblicos de imediato. O nico ponto de divergncia saber se a devoluo

desse dinheiro deve ser realizada com ou sem correo monetria. O
desfecho do processo s pode ser uma dessas duas alternativas: ou a
dvida deve ser paga com correo ou a dvida deve ser paga sem
correo. No preciso nem discutir a cobrana dos juros e das multas
neste momento.
Se a Massa Falida, ao final da discusso judicial, conseguir fazer
com que prevalea a sua tese de que no h correo monetria aps a
decretao da liquidao extrajudicial da instituio financeira, apesar do
que diz expressamente o artigo 46 do ADCT e a jurisprudncia sobre o
tema, a Fazenda Nacional dever devolver de imediato a quantia, com
juros de mora e correo monetria. Assim, a Massa Falida no ter
qualquer prejuzo se lograr xito na disputa judicial.
Por outro lado, se prevalecer a situao mais provvel, que a
confirmao da tese de que incide correo monetria nas dvidas das
instituio financeiras em liquidao extrajudicial, a teor do que
determina o artigo 46 do ADCT, a Fazenda Nacional jamais ter como
reaver integralmente os valores apropriados, caso esse dinheiro fique em
poder da Massa, uma vez que aquela quantia est sendo transferida para
terceiros.
Ento, a melhor soluo determinar a transferncia daquela
quantia para o Tesouro Nacional enquanto se aguarda o desfecho final da
discusso. Essa medida mais benfica para a prpria Massa do que
determinar o simples bloqueio da quantia. Afinal, se a Massa vencer, vai
receber o dinheiro com juros de mora e correo monetria, remunerados
pela taxa SELIC. Por outro lado, ficando o valor bloqueado, o dinheiro no
pode ser remunerado de forma justa.
Como a Massa Falida tem mais de R$ 500 milhes em
patrimnio, conforme informaes do sndico, certamente aquela quantia
depositada na conta corrente no trar qualquer prejuzo para o
pagamento dos seus encargos ordinrios. O sndico, corretamente, j est
42
vendendo os imveis da Massa, a fim de satisfazer todos os credores. O

dinheiro proveniente da venda desses imveis certamente permitir que a
Massa Falida arque com as suas despesas correntes, como sempre deveria
ter sido. O erro, desde o incio, foi aceitar que o dinheiro pblico fosse
usado para manter a Massa durante todos esses anos.
preciso ressaltar o bvio: a Fazenda Nacional tem condies
econmicas e financeiras de devolver aquela quantia, inclusive de
imediato, com juros de mora e correo monetria se assim determinar a
Justia Federal. Portanto, fcil reverter a medida.
Por outro lado, se for mesmo entendido que a Massa Falida
deve restituir os valores apropriados com correo monetria,
dificilmente a Fazenda Nacional receber integralmente aquela quantia, j
que a conta corrente vem sendo dilapidada. Ou seja, a situao atual
em que o dinheiro continua em poder da Massa de forma indevida que
irreversvel. A cada dia, o Tesouro Nacional perde com a demora na
restituio de um modo irreversivelmente danoso.
fcil perceber o absurdo da situao: os diretores do Bancesa
se apropriaram criminosamente de mais R$ 130 milhes (sem qualquer
tipo de correo monetria) pertencente ao fisco federal. Com a
decretao da liquidao extrajudicial e, posteriormente, da falncia, a
Massa Falida continuou com o produto do crime, colocando-o em contas
de investimento que esto gerando lucros em benefcio da prpria Massa.
A Massa sustenta uma rede de advogados e funcionrios que no tem
qualquer pressa em quitar a dvida, sempre criando subterfgios para
continuar com os valores no repassados. Enquanto isso, ms a ms, a
remunerao do dinheiro fazendrio investido pela Massa est servindo
para quitar a dvida federal congelada de forma parcelada, a
conta-gotas, na espera de que, algum um dia, os ex-dirigentes do Banco
usufruam do produto do crime como se nada tivesse acontecido. H algo
de muito errado nessa lgica.
43
2.7 Reserva de Quantia para o Pagamento do Crdito

Trabalhista Remanescente
Conforme j foi dito, os valores apropriados criminosamente

devem ser restitudos de imediato, com correo monetria, at mesmo
com prioridade sobre as verbas trabalhistas. No presente caso, contudo,
parece-me prudente reservar uma parcela do dinheiro em conta corrente
da Massa Falida do Bancesa para quitar, se for o caso, os crditos
trabalhistas. O passivo trabalhista de cerca de R$ 8 milhes, includos
aqui os crditos ainda no habilitados. Conforme indicado pelo sndico, j
existe uma conta especfica que foi criada para saldar as referidas dvidas.
Entendo que essa conta corrente especificamente criada para quitar o
passivo trabalhista deve continuar com a mesma finalidade, ou seja, no
deve fazer parte da restituio.
Trata-se de uma medida de prudncia para no afetar os
nicos credores que poderiam levantar alguma objeo ao pedido de
restituio dos crditos fazendrios. Alm disso, o carter social das
verbas trabalhistas impe esse tipo de cautela. Desse modo, a presente
medida no dever abranger a conta corrente j reservada para a
satisfao dos crditos trabalhistas.
3 DISPOSITIVO
Ante a todos os argumentos acima desenvolvidos e levando em

conta o poder geral de cautela conferido ao juiz para garantir a
efetividade do processo, sobretudo diante de uma situao excepcional e
peculiar em que h risco de dilapidao do patrimnio a ser executado e
que o prejuzo aos cofres pblicos j perdura h mais de quinze anos,
DECIDO:
44
I. Os valores arrecadados pelo BANCESA e no-repassados

UNIO e ao INSS constituem valores restituveis, nos termos da smula
417 do STF, no constituindo patrimnio da Massa Falida;
II. No h que se deferir a restituio dos juros de mora ou
multa contratual no presente momento, mas to somente o valor
corrigido pelo ndice mais favorvel Massa Falida, que o IPCA-E. A
multa contratual aplicada deve entrar no Quadro Geral de Credores,
observando-se a ordem de preferncia de pagamento. Os juros de mora,
por sua vez, devem ficar para a fase final da liquidao, ficando
condicionado o seu pagamento existncia de sobra aps a satisfao dos
demais crditos;
III. Os valores depositados na conta corrente da MASSA FALIDA
DO BANCESA devero ser imediatamente transferidos para a conta
corrente do TESOURO NACIONAL, reservando-se, por prudncia, os
valores necessrios quitao dos crditos trabalhistas remanescentes;
IV. A transferncia dos referidos valores no implica a quitao
da dvida fazendria, j que abrange apenas uma pequena parte do
dbito, sendo devidos ainda o saldo remanescente da dvida decorrente
dos valores no-repassados, as multas contratuais e, na etapa final da
liquidao, os juros de mora;
V. A transferncia dos referidos valores tambm no implica
uma imediata quitao da dvida com base na Lei 11.941/2009, pois
devero ser complementados com os valores remanescentes, dentro do
prazo de 5 dias, conforme deciso anterior deste juzo;
VI. Fica determinado, portanto, o imediato bloqueio de R$
286.256.775,45 (DUZENTOS E OITENTA E SEIS MILHES, DUZENTOS E
CINQUENTA E SEIS MIL, SETECENTOS E SETENTA E CINCO REAIS E
QUARENTA E CINCO CENTAVOS, das contas bancrias da MASSA FALIDA
DO BANCESA, via Sistema Bacenjud;
45
VII. Realizado o bloqueio acima, proceda-se a imediata

liberao da quantia necessria satisfao dos crditos trabalhistas ainda
no quitados, bem como a imediata transferncia dos valores
remanescentes para a conta do TESOURO NACIONAL;
VIII. Deixo de conhecer os embargos de declarao oferecidos
pela Massa Falida em 13 de setembro de 2010, em que pede a liberao
da conta corrente para pagamentos diversos, por perder o objeto diante
da presente deciso.
IX. Deixo de acolher o pedido de suspenso do processo
formulado por Lincoln de Moraes Machado porque a mera interposio
do agravo de instrumento no causa de suspenso do processo.
Intimem-se. Expedientes necessrios. Remetam-se cpias
desta deciso ao juzo falimentar, bem como ao Desembargador Federal
do Tribunal Regional Federal da 5 Regio, relator da Ao Cautelar Fiscal
2003.81.00.19198-7, bem como ao Ministro do Superior Tribunal de
Justia, relator do Conflito de Competncia 110465/CE, e ao Ministrio
Pblico Federal.
Fortaleza, 14 de setembro de 2010
GEORGE MARMELSTEIN LIMA

Juiz Federal da 9 Vara Federal/CE

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PODER JUDICIRIO

JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRA INSTNCIA

PROCESSOS: 0002928-68.1995.4.05.8100 (PILOTO) E SEUS APENSOS E ANEXOS

EMENTA: TRIBUTRIO. PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL.

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1. Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em

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do dinheiro depositado em nome da Massa Falida para a

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1.1 Esclarecimentos iniciais

Esclareo inicialmente que a deciso anterior, na qual fiz o

1.2 Resumo do Caso

Conforme j mencionado na deciso antes proferida, o

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Durante os meses de novembro e dezembro de 1994, os

O acrdo na ntegra encontra-se em:

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No acrdo criminal do Tribunal Regional Federal da 5 Regio,

Desde que os valores federais foram subtrados pelo Bancesa,

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Esse fato s foi aqui mencionado para se demonstrar que a

1.3 Eventos de 2003/2004

Em 2003, a Massa Falida, por intermdio de seu sndico,

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controladores do Bancesa (dinheiro este que fora produto de crime

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quirografrios, o que ser realizado atravs de administrador

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Falida, durante o curso da falncia, demonstra a existncia de

O dispositivo da deciso foi claro: CONCEDO a liminar

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da deciso sob ataque (TRF 5, AGTR 51690-CE, rel. Lus Alberto

Ressalte-se que, por conta das manobras utilizadas pela Massa,

A liminar concedida nos autos da ao cautelar fiscal foi

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desbaratadas pelos antigos acionistas. Isso tornaria uma

1.4 Eventos de 2009/2010

Desde ento, as manobras para fraudar a execuo fiscal e

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em especial a Unio e o INSS. Tudo indicaria que, finalmente, uma parte

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Liminarmente, o Min. Herman Benjamin, do Superior Tribunal de Justia,

Em informaes prestadas ao Superior Tribunal de Justia, nos

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inclusive, julgados improcedentes. A propsito, os embargos

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da Unio/INSS, bem como o seu montante, claramente da

Em 25/8/2010, o Superior Tribunal de Justia, ao apreciar o

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