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aspectos jurdicos
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A Responsabilidade
pela Sade
- A s p e c t o s jurdicos -
A Responsabilidade
pela Sade
- A s p e c t o s jurdicos -
ISBN: 85-85676-10-8
1995
EDITORA FIOCRUZ
Rua Leopoldo Bulhes, 1480 - Manguinhos
21041 -210 - Rio de Janeiro RJ
Tel.: 590-3789 r. 2009
Fax.: (021)280-8194
A sade do meu paciente ser minha principal preocupao: (Declarao de Genebra, da Associao Mdica Mundial).
SUMRIO
Introduo
23
27
33
. . . .
40
51
57
INTRODUO
A existncia humana individualmente considerada, ou enquanto convivncia dos homens em sociedade, constitui o centro de irradiao por excelncia de
todos os bens ou interesses jurdicos protegidos.
A vida, a integridade corporal, a honra e a liberdade so bens supremos da
pessoa humana cuja eficiente proteo constitui dever precpuo do Estado, na
sua dupla funo de preservar as condies bsicas de perpetuao da espcie
e de manter o equilbrio ecolgico, bem como a tranqilidade, indispensveis
sobrevivncia das comunidades.
Os mdicos, em sua nobre misso de descobrir, prevenir, tratar, curar e
minimizar os sofrimentos humanos, ficam no centro das atenes; suas atividades, envolvendo a vida e a sade, bens supremos do indivduo, sujeitam-se, por
isso mesmo, tutela estatal e suscitam uma ntima relao entre a medicina e o
direito.
Tais valores intuem cada vez mais uma grande preocupao com a tica
mdica que no se deve ao ressurgimento de princpios morais, filosficos ou
teolgicos, nem mesmo ao sentimento de culpa de uma profisso angustiada pela
situao atual da medicina, mas, basicamente, a fatores externos como a crescente preocupao pblica com o comportamento dos mdicos.
Hospitais pssimos, na sua maioria, filas imensas, atendimento grosseiro,
despersonalizado, meterico, falhas gritantes nos sistemas de sade mal estruturados, absentesmo, distores das grandes corporaes que atuam hoje no
setor, eis o quadro catico da sade no Brasil.
A medicina, cada vez mais cara, fez o Estado e as companhias de seguro
assumirem o tratamento. O mdico passou de autnomo a agente do Estado e a
trabalhar de acordo com as distores das grandes corporaes que hoje atuam
no setor.
A par disso, as grandes empresas financeiras e industriais da medicina,
responsveis pela denominada "ideologia da excelncia tecnolgica", que visa a
uma maior utilizao de equipamentos, aparelhagens e drogas, com objetivo de
lucro, alardeiam essa eficincia tecnolgica como sada para a doena, quando
ela pode residir na modificao da estrutura social. A propaganda macia cria uma
iluso de medicina infalvel e, de repente, em meio a essa propaganda, as
populaes mais carentes buscam uma assistncia primria e no a encontram,
menos ainda a assistncia mdica em nveis de maior complexidade.
A populao nesse estado de necessidade, tem a tendncia de culpar o
governo, a medicina e o mdico pelos seus males. Nesse caso, o profissional
passa a ser responsabilizado pela ineficcia dos sistemas de ateno sade.
Fica ento no ar a indagao: seria o erro, essencialmente, da estrutura
socioeconmica geradora de doenas, dos sistemas de sade mal estruturados,
ou da deteriorao da conduta tica dos profissionais de sade, em especial dos
mdicos, despreparados para o exerccio de tarefas de direo e possuindo outras
falhas comportamentais?
Nos dias atuais, ningum mais contesta, em tese, a responsabilidade do
mdico pelos danos ao cliente, por ato culposo seu. Assim, se age com culpa, se
por imprudncia ou negligncia manifesta, com prejuzo para o cliente, tem este
contra aquele, o direito de propor ao para exigir perdas e danos.
Entretanto, no possvel traar regras fixas como limite de responsabilidades, at porque, a variedade de hipteses no previsvel. H, todavia, alguns
princpios que podem balizar determinadas questes em matria de responsabilidade mdica. No se considera, por exemplo, erro profissional, o que resulta da
impreciso, incerteza ou imperfeio da arte.
A nova Constituio inovou ao assinalar que a " S A D E DIREITO D E T O D O S
U M D E V E R DO E S T A D O " . Trata-se com toda a evidncia de norma programtica,
de uma declarao de princpios.
Cumpre entender que o acesso aos servios de sade um direito
fundamental do homem, e que o indivduo economicamente ativo detm substancial parcela de responsabilidade quanto preservao da sua prpria sade e a
dos seus dependentes, estendendo-se a assistncia do Estado a todos os casos,
independentemente da condio socioeconmica do indivduo, de sua vinculao
ou no a um sistema de previdncia social, muito embora o custeio do denominado
Sistema nico de Sade, se faa, tambm, com recursos da seguridade social,
alm dos recursos da Unio, dos estados e dos municpios e do Distrito Federal.
Ao Estado caber dar uma assistncia integral em matria de preservao
da sade quando a ausncia de sua atuao puder pr em risco a coletividade ou
quando se evidenciar a necessidade de uma articulao de esforos e recursos
fora do alcance da capacidade individual.
Em decorrncia desses princpios, pode-se extrair, ainda, que os indivduos
recebero assistncia mdica na medida de suas necessidades pessoais e
coletivas, em instituies pblicas ou privadas, contratadas pelo Estado, inclusive
podendo participar do financiamento dessa assistncia, na proporo dos seus
Significa:
a) obrigao de satisfazer ou executar o ato jurdico que se tenha convencionado;
b) obrigao de satisfazer a prestao ou de cumprir os fatos atribudos ou
imputados pessoa por determinao legal.
A responsabilidade, portanto, lato sensu, revela o dever jurdico em que se
coloca a pessoa, seja em virtude de contrato, seja em face de fato ou omisso
que lhe seja imputado para satisfazer a prestao convencionada ou para suportar
as sanes legais que lhe so impostas.
A responsabilidade tanto decorre de conveno, como da norma ou regra
jurdica em face das quais a obrigao se exige, ou o dever se impe.
Na linguagem jurdica, h espcies de responsabilidades que se apresentam devidamente determinadas: responsabilidade administrativa, responsabilidade civil, responsabilidade contratual, responsabilidade penal, responsabilidade
funcional, responsabilidade administrativa-sanitria, responsabilidade tica, etc.
Nenhuma foge, porm, ao sentido geral de obrigao, encargo, dever, compromisso, sano, imposio.
A teor da Lei n 8.080, de 1990, citada, o dever do Estado de garantir a
sade consiste "na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que
visem a reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento
de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e aos
servios para sua promoo, proteo e recuperao". O dever do Estado no
exclui o das pessoas, da famlia, das empresas e da sociedade".
O fundamento terico da responsabilidade civil objetiva, prescinde da noo
clssica de culpa e est assente na idia do risco ou do dano objetivo (v. Luiz Da
Cunha Gonalves, Tratado de Direito Civil, vol. XII, p. 363, item 1872, 1937,
Coimbra Editora Ltda.; Washington de Barros Monteiro, Direito das Obrigaes,
2 parte, p. 389, 12 ed., 1977, Saraiva; Silvio Rodrigues, Direito Civil, vol. 4, p.
153, item 55,1975, Saraiva).
Trata-se de construo jurdica, que estabelece, em carter de excepcio
nalidade, a obrigao, ex lege, de reparar o prejuzo causado, bastando vtima
a s comprovao do nexo de causalidade material entre o comportamento do
agente e o evento lesivo (v. Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito
Civil, vol. Ill, p. 507, item 282, 5 ed., 1981, Forense).
No mesmo sentido, espera-se que o legislador se mostre inovador nos
textos futuros sobre sade, no que diz respeito responsabilidade penal.
Ressalte-se que, nesse domnio, no se prescinde da idia de elemento
subjetivo, posto que o moderno Direito Penal fundamenta-se na teoria da culpa.
Da a justa observao de Guiseppe Bettiol, para quem "a culpabilidade
elemento indispensvel noo do crime. Nullum crimen sine culpa: esta frase
latina sintetiza perfeitamente aquela exigncia do direito penal moderno, em
virtude da qual no pode haver crime se um fato lesivo no foi tambm ocasionado
voluntariamente'' (v. Direito Penal, vol. II, p. 6, trad. Paulo Jos da Costa Jr. e
Alberto Silva Franco, 1971, RT).
No obstante a desatualizao de nossa legislao civil, penal e administrativa, no por falta de legislao que as possveis negligncias, erros mdicos
e outras faltas, mais ou menos graves, deixaro de ser apuradas e sancionadas
em todos os nveis de responsabilidade, como veremos a seguir.
No aceitvel que o esprit de corps resulte numa virtual impunidade. Os
mdicos podem errar como qualquer ser humano, mas a tica profissional precisa
ser respeitada. Um simples diploma no d a ningum o direito de lidar de modo
irresponsvel com a vida e a morte, como est acontecendo atualmente.
O que realmente parece ocorrer nesse quadrante da vida nacional uma
falta de conscincia sanitria nacional aliada a uma insensibilidade profissional
acerca dos deveres das categorias de sade e as funes sociais que exercem.
A responsabilidade administrativa resulta na obrigao ou no dever legal
de reparar ou ressarcir os prejuzos que algum possa causar administrao
pelos seus atos abusivos ou excessivos. Em sentido mais amplo, tambm importa
na obrigao de cumprir encargos ou desempenhar atribuies que so confiadas
ao administrador. Deriva da representao administrativa fundada na delegao
ou no mandato.
A responsabilidade civil resulta da ofensa ou da violao do direito que
redundam em dano ou prejuzo a outrem.
Encontra-se na culpa o fundamento da responsabilidade mdica. Essa
culpa pode ter como causa a prpria ao ou ato ilcito, como tambm um fato
ilcito de outrem, por quem, em virtude de regra legal, se responde ou responsvel.
necessrio que o agente tenha de fato dado causa ao evento sem ter
querido o resultado ou assumido o risco de produzi-lo, ou seja, que tenha agido
simplesmente por negligncia, impercia ou imprudncia.
Procede culposamente quem age sem o necessrio cuidado e julga que o
resultado no se dar. O limite da culpa a previsibilidade do dano, isto , que
no seja possvel escapar o fato perspiccia comum.
Imprudente o mdico que age sem a cautela necessria. aquele cujo
ato ou conduta so caracterizados pela intempestividade, precipitao, insensatez
ou inconsiderao.
Imperito o mdico que age com inobservncia de regra tcnica ou de
normas usualmente adotadas.
J a negligncia caracteriza-se pela inao, indolncia, inrcia, passividade. a falta de observncia aos deveres que as circunstncias exigem. um ato
omissivo.
De acordo com o Cdigo Civil (art. 1.545) "os mdicos, cirurgies, parteiras
e dentistas so obrigados a satisfazer o dano, sempre que da imprudncia,
negligncia ou impercia em atos profissionais, resultar morte, habilitao de
servir, ou ferimento."
A responsabilidade civil independente da criminal, e implica na obrigatoriedade de indenizar.
Em caso de homicdio (culposo ou doloso), a indenizao deve consistir no
pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da
famlia, bem como na prestao de alimentos a quem o defunto os devia. Se o
dano consistir apenas em ferimentos ou ofensa sade, de que no resulte morte
da vtima, haver a obrigao de pagamento das despesas do tratamento at o
fim da convalescena, de lucro cessante quando a pessoa deixar de exercer
atividade profissional.
Quando o ato praticado licitamente, com moderao e ateno devida,
aceito como simples acidente.
No caso de culpa (quando haja punibilidade e esse ttulo), se do fato resulta
"leso corporal", a pena privativa de liberdade aumentada de metade, e se
resulta "morte" aplica-se a pena de homicdio culposo aumentada de um tero.
O princpio da responsabilidade civil do Estado jamais foi posto em dvida
no direito brasileiro. Embora omissa a respeito da responsabilidade do Estado, a
Constituio de 1891 dispunha, em seu art. 82, que os funcionrios pblicos
seriam estritamente responsveis pelos abusos e omisses em que incorressem
no exerccio de seus cargos.
Tornando explcita essa responsabilidade, o Cdigo Civil disps, no art. 15,
que "as pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente responsveis por atos
dos seus representantes que nessa qualidade causem danos a terceiros, proce
dendo de modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei, salvo o
direito regressivo contra os causadores do dano".
A Constituio de 1946, no art. 194, foi clara: "As pessoas jurdicas de direito
pblico interno so civilmente responsveis pelos danos que seus funcionrios,
nessa qualidade, causem a terceiros. Pargrafo nico. Caber-lhes- ao regressiva contra os funcionrios causadores do dano, quando tiver havido culpa deste".
A Constituio de 1969 seguiu a mesma linha, dispondo porm de maneira
mais incisiva no art. 107: "As pessoas jurdicas de direito pblico respondero
pelos danos que seus funcionrios, nessa qualidade, causarem a terceiros.
Pargrafo nico. Caber ao regressiva contra o funcionrio responsvel, nos
casos de culpa ou dolo".
Por ltimo, a Constituio de 1988 estabeleceu no seu art. 37, 6: "As
pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado, prestadoras de servios
pblicos, respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa".
Nota-se aqui a preocupao do legislador constitucional em fixar a responsabilidade, por danos a terceiros no s dos agentes de rgos e entidades
pblicas, mas tambm daqueles que estejam vinculados a pessoas de direito
privado, prestadores de servios pblicos.
A responsabilidade
contratual, em sentido amplo, exprime a obrigao
assumida pelas partes contratantes, em virtude da qual se acham no dever de
fazer ou cumprir tudo que tenha sido convencionado ou ajustado.
Em sentido especial, por responsabilidade contratual entende-se a obrigao de indenizar ou de ressarcir os danos causados pela inexecuo de clusula
contratual ou pela m execuo da obrigao nela estipulada.
A responsabilidade penal decorre da prtica de crimes contra a sade
pblica ou aqueles que expem a vida ou a sade a perigo direto ou iminente.
No caso de omisso de socorro, o crime s punvel a ttulo de dolo, direto
ou eventual. O elemento subjetivo do crime a vontade consciente e livre de no
prestar o possvel socorro a quem o agente sabe estar em condies de pericli
tao - invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo.
um crime instantneo, consuma-se no momento e no lugar em que se
verifica o inadimplemento do dever de assistncia. Como crime omissivo prprio
ou de pura omisso, no admite tentativa: ou o agente se abstm do socorro e o
crime se consuma, ou no h crime algum.
A responsabilidade funcional a que deriva do exerccio de um cargo
pblico ou de funo pblica. Tanto se refere soma de deveres impostos ao
funcionrio, como s obrigaes de reparar os danos que possa causar ao
patrimnio alheio, na execuo de atos no autorizados. Pelo desempenho das
pessoas jurdicas devem reparar o dano mesmo sem culpa, em qualquer caso. A
interpretao que se extrai da ausncia de referncia ao elemento culpa do
funcionrio no corpo do artigo, s pode ser a de que prescinde desse elemento
subjetivo para a obrigao de indenizar, nele estabelecida, pois de outra forma
no se justificaria tal omisso, se esse elemento constava da legislao anterior.
Nesses casos, portanto, insofismvel a obrigao do Estado quanto
indenizao em virtude de danos causados por seus agentes, assegurando o
direito de regresso contra esses.
Resta ento examinar-se a responsabilidade de terceiros, pessoas fsicas
ou jurdicas de direito privado, quando contratadas pelo Estado para suprir
eventuais lacunas na rede pblica de servios de sade, tal como prev a
Constituio.
Nesses casos, de um lado, o interesse pblico do Estado em suprir uma
lacuna no atendimento mdico hospitalar de sua responsabilidade com a populao e, de outro lado, o do particular em colocar os seus servios disposio do
contratante em estabelecimentos de sua propriedade, mediante uma retribuio
compensatria, deixa evidenciada a existncia de interesses opostos no objeto
avenado.
Embora se trate de um tipo de contrato especial pela sua natureza, com
implicaes, inclusive, nos postulados da tica, posto que o contratado ir auferir
lucros com o trabalho mdico, quando postulado universal de tica mdica que
esse trabalho deve beneficiar aquele que o presta e no deve ser explorado por
terceiros, seja em sentido comercial ou poltico, o fato conjuntural em nosso pas
no deixa dvida de que o sistema empresarial nesse campo tem fins lucrativos,
mercantiliza e explora a medicina.
Nada obstante, em termos de responsabilidade civil, na forma do art. 1.521,
item III, do Cdigo Civil, so tambm responsveis pela reparao civil os
contratados pela Administrao pelos danos provocados por seus prepostos e,
nessa condio, como prestadoras de servios, independentemente de comprovao de culpa, na forma do art. 37, 6, da Constituio.
A noo de Estado de Direito reclama a de Estado responsvel.
O Estado tem o dever de praticar atos em benefcio de todos, podendo
ocorrer, todavia, agravos ou danos a um ou mais membros da coletividade. Por
isso e pela supremacia das foras do Estado em relao as dos particulares, no
deveria se cogitar de culpa, dolo ou infrao ao Direito, quando o comportamento
estatal comissivo causa dano a algum.
Se houve conduta estatal lesiva a bem jurdico garantido de terceiro, o
princpio da igualdade inerente ao Estado de Direito deve ser suficiente para
reclamar a restaurao do patrimnio jurdico lesado. Qualquer outra indagao
seria descabida, por j se haver configurado situao que reclama, em favor do
atingido, o patrocnio do preceito da isonomia.
No irrepreensvel magistrio de Celso Bandeira de Mello (in Ato Administrativo e Direito dos Administrados, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo,
1981), "o Estado pode, eventualmente, vir a lesar bem juridicamente protegido
para satisfazer um interesse pblico, mediante conduta comissiva legtima e que
sequer perigosa. evidente que, em tal caso, no se haveria cogitar de culpa,
dolo de servio ou qualquer trao relacionado com a figura da responsabilidade
subjetiva (que supe ilicitude). Contudo, a toda evidncia, o princpio da isonomia
estaria a exigir reparao em prol de quem foi lesado a fim de que fosse satisfeito
o interesse da coletividade.
Saber se o Estado agiu ou no culposa ou dolosamente questo irrelevante. Relevante a perda da situao juridicamente protegida. Este fato s j
bastante para postular a reparao patrimonial.
Quem diz Direito diz, pois, responsabilidade.
No mesmo sentido, Eduardo Soto Kloss, in Revista de Derecho Pblico,
Universidade de Chile, n. 21-22, janeiro/dezembro de 1977, pp. 152-153, diz que
"a idia de Repblica ("res+pblica", coisa pblica), traz consigo a noo de um
regime institucionalizado, isto , onde todas as autoridades so responsveis,
"onde no h sujeitos fora do Direito". Procede inteiramente a ilao que da extrai:
se no h sujeitos fora do Direito, no h sujeitos irresponsveis; se o Estado
um sujeito de direitos, o Estado responsvel. Ser responsvel implica responder
por seus atos, ou seja: no caso de haver causado dano a algum, impe-se-lhe
o dever de repar-lo.
Tendo em conta a evoluo da responsabilidade estatal, a tendncia natural
no sentido de ser ampliada a proteo aos particulares.
Se o Estado gera o dano, produz o evento lesivo, deve aplicar-se a teoria
da responsabilidade objetiva. A prpria noo do Estado de Direito postula esta
soluo.
Impende todavia notar que, quando o dano s foi possvel em decorrncia
de um ato omissivo do Estado (o servio no funcionou, funcionou tardiamente,
ou de maneira ineficiente), de aplicar-se a teoria da responsabilidade subjetiva.
Se o Estado no agiu, no pode ser o autor do dano e conseqentemente
responsabilizado, a menos que tivesse ele o dever legal de impedir o dano.
Da a inferncia dos melhores autores de que a responsabilidade estatal
por ato omissivo sempre responsabilidade por comportamento ilcito, derivada
de culpa (negligncia, imprudncia ou impercia) ou ento do deliberado propsito
de violar a norma que constitua obrigao de fazer ou deixar de fazer alguma coisa
(dolo), portanto, modalidades de responsabilidade subjetiva.
No bastar ento, para configurar-se responsabilidade estatal, a mera
relao entre a ausncia do servio (omisso estatal) e o dano sofrido.
Ao final deste captulo vale referir que, modernamente, funo institucional do Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao pblica de responsa
Em decorrncia de outras prticas, conforme o caso, respondem os agentes do SUS, civil, penal e administrativamente.
Da Sade
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e
servios para sua promoo, proteo e recuperao.
Art. 197. So de relevncia pblica as aes e servios de sade,
cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente
ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoas fsica ou jurdica de direito
privado.
Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede
regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado
de acordo com as seguintes diretrizes:
I - descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo;
II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas,
sem prejuzo dos servios assistenciais;
III - participao da comunidade.
Pargrafo nico. O sistema nico de sade ser financiado, nos termos
do art. 195, com recursos do oramento da seguridade social, da Unio,
dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, alm de outras fontes.
Art. 199. A assistncia sade livre iniciativa privada.
1 As instituies privadas podero participar de forma complementar
do sistema nico de sade, segundo diretrizes deste, mediante contrato de
"Art. 34
VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial;
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
A doutrina tambm unssona sobre o assunto.
A propsito, Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins, in Comentrios
Constituio do Brasil, 1993, 3 vol., Tomo II, pg. 329, lecionam:
"Como j afirmamos anteriormente, a regra a no-interveno. A Unio
jamais dever interferir nos assuntos prprios dos estados-membros, graas autonomia que lhes conferida pelo prprio Texto Constitucional e
que, portanto, deve ser respeitada. Acontece que, acima desse direito dos
estados-membros, est o dever ou obrigao da Unio de intervir, caso
esteja sendo ameaada a estrutura material, poltica ou constitucional do
Pas. Convenientemente, o prof. Pinto Ferreira traz tona a opinio de
renomadas autoridades sobre o assunto: "Epitcio Pessoa aduziu a considerao de que existe um dever-obrigao de intervir, com a discrio
necessria; Rui contraditava sustentando que era um direito dependente
dos fatos alegados e de seu exame diante do texto da Constituio"
(Comentrios Constituio Brasileira, cit., v. 1, p. 308)
convico.
Consoante o disposto no artigo 196 da Constituio Federal, a sade
direito de todos e dever do estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos.
XVI - Dos rgos de Vigilncia Sanitria (art. 80). Ttulo XVII - Disposies Finais
e Transitrias (arts. 81 a 88).
Para facilitar a aplicao prtica da Lei foram estabelecidos conceitos e
definies de produtos dietticos, nutrimentos, produtos de higiene, perfumes,
cosmticos, corantes, saneantes domissanitrios, inseticidas, raticidas, desinfe
tantes, detergentes, rtulo, embalagem, registro, fabricao, matrias-primas,
lotes ou partidas, controle de qualidade, alm de incorporar aqueles aprovados
pela Lei n 5.991, de 17 de dezembro de 1973, sobre medicamentos, drogas,
insumos farmacuticos e correlatos.
Buscando conferir ao Ministrio da Sade competncia legal para agir em
defesa do usurio, o novo diploma prev a possibilidade de suspenso da venda
ou da fabricao dos produtos que, embora registrados, se tornem suspeitos de
produzir efeitos nocivos sade humana. Do mesmo modo, a comprovao de
que um determinado produto no preenche os requisitos que apresentava no
momento do registro, acarretar a sua imediata interdio e processo dos fabricantes.
No respeitante aos nomes dos produtos, a fim de evitar confuso ou
induzimento a erro quanto composio, qualidade, finalidade, indicaes, modo
de usar, ou procedncia, estabelece a Lei disposies proibitivas. Os medicamentos contendo uma nica substncia ativa, sobejamente conhecida, e os imunoterpicos, drogas e insumos farmacuticos no podero ostentar nomes de fantasia.
Com o fim de resguardar o direito dos fabricantes, a Lei assegura-lhes a prioridade
do registro dos produtos de acordo com a ordem cronolgica de entrada dos
pedidos na repartio competente do Ministrio da Sade.
A comprovao da no-colidncia de marcas deixou de ser exigida, a priori,
como rezava a lei anterior, uma vez que o controle sanitrio o objetivo da lei,
sem nfase s questes de direito de propriedade industrial. Todavia, a modificao do nome ou designao de um produto poder ser requerida pelo fabricante
de outro, titular de direito, comprovado pelos meios prprios.
Constitui atribuio exclusiva do Ministrio da Sade o registro e a permisso de uso dos medicamentos, bem como a aprovao ou a exigncia de
modificao dos seus componentes.
As empresas esto sujeitas autorizao, para o seu funcionamento, pelo
Ministrio da Sade, vista da indicao precisa dos elementos definidos no
regulamento aprovado pelo Decreto n 79.094, de 5 de janeiro de 1977. Essa
autorizao ser vlida para todo o territrio nacional e dever ser renovada
sempre que ocorrer alterao ou incluso de atividade na sua composio
societria ou nos seus objetivos institucionais.
Aos estados, atravs das suas Secretarias de Sade, caber o licenciamento dos estabelecimentos. Essas licenas sero especficas e independentes,
ainda que exista no mesmo local mais de um estabelecimento da mesma empresa.
A legislao supletiva estadual fixar as condies e exigncias para o licencia-
Todavia, prescindiro da autorizao aludida as matrias-primas constantes de relaes elaboradas pelo Ministrio da Sade que, para esse fim, levar
em conta a precariedade da existncia dos importados no mercado nacional, o
seu carter prioritrio para a indstria especfica e a necessidade e indicao para
o desenvolvimento de programas de sade prioritrios.
Do mesmo modo independero de autorizaes as importaes, por pessoas naturais, de produtos no submetidos a regime especial de controle, desde
que as quantidades se caracterizem como de uso individual e no se destinem
revenda ou comrcio.
Com o objetivo de evitar prejuzos ao desenvolvimento de programas de
sade relevantes, criou-se a obrigao legal para as empresas, de comunicarem
com antecedncia mnima de cento e oitenta dias, ao Ministrio da Sade, a
cessao da fabricao de droga ou medicamento, prazo esse que poder ser
reduzido em virtude de justificativa fundamentada e aceita.
Em se tratando de drogas, medicamentos e insumos farmacuticos de
procedncia estrangeira, alm de satisfazer s exigncias peculiares para o
registro, inclusive de estarem j registrados no pas de origem, devero ser
acrescentados nos rtulos dizeres esclarecedores, no idioma portugus, sobre
sua composio, indicaes e modo de usar, alm de ficarem comprovadas as
indicaes, contra-indicaes e advertncias apresentadas no pas de origem,
reservando-se ao Ministrio da Sade o direito de proceder s alteraes que
julgar necessrias.
Previu-se ainda a possibilidade da cobrana de preos pblicos como
pagamento dos atos dos rgos incumbidos das aes de vigilncia sanitria
provocados pelos particulares interessados (registros, licenas, autorizaes,
anlises, certides e outros). Os valores correspondentes aos servios prestados
sero objeto de fixao em portaria ministerial.
Como uma constante, buscou-se no texto da lei o que dever ser mantido
no regulamento: simplificar os pleitos perante os rgos competentes, sem
prejuzo do controle indispensvel, eliminando exigncias suprfluas ou repetitivas que no contribuem para o aprimoramento do processo. Nesse sentido,
devero ser padronizados modelos e formulrios a serem postos disposio dos
interessados, e modernizar-se os sistemas atualmente adotados para acelerar as
decises, imprimindo-lhes, por outro lado, maior eficincia e objetividade.
Ponto alto da legislao citada a instituio de regras de direito positivo
sobre os procedimentos relativos ao controle de qualidade de medicamentos. J
em 1967, a Assemblia Mundial de Sade solicitou ao seu Diretor-Geral, fossem
adotadas medidas oportunas para ajudar os pases membros a melhorar a
inspeo da qualidade dos medicamentos e que fossem estabelecidos, quanto
antes, os princpios aplicveis determinao de medidas sobre aquele fato para
a adequada fabricao dos medicamentos. Nessa ocasio, foi apresentado projeto em que se enunciaram diretrizes bsicas e se formularam recomendaes
Art. 107. Deixar de orientar seus auxiliares e de zelar para que respeitem
o segredo profissional a que esto obrigados por lei.
Art. 108. Facilitar manuseio e conhecimento dos pronturios, papeletas
e demais folhas de observaes mdicas sujeitas ao segredo profissional,
por pessoas no obrigadas ao mesmo compromisso.
Art. 109. Deixar de guardar o segredo profissional na cobrana de
honorrios por meio judicial ou extrajudicial.
Art. 110. Fornecer atestado sem ter praticado o ato profissional que o
justifique, ou que no corresponda verdade.
Art. 111. Utilizar-se do ato de atestar como forma de angariar clientela.
Art. 112. Deixar de atestar atos executados no exerccio profissional,
quando solicitado pelo paciente ou seu responsvel legal.
Pargrafo nico. O atestado mdico parte integrante do ato ou
tratamento mdico, sendo o seu fornecimento direito inquestionvel do
paciente, no importando em qualquer majorao dos honorrios.
Art. 113. Utilizar-se de formulrios de instituies pblicas para atestar
fatos verificados em clnicas privadas.
Art. 114. Atestar bito quando no o tenha verificado pessoalmente, ou
quando no tenha prestado assistncia ao paciente, salvo, no ltimo caso,
se o fizer como plantonista, mdico substituto, ou em caso de necropsia e
verificao mdico-legal.
Art. 115. Deixar de atestar bito de paciente ao qual vinha prestando
assistncia, exceto quando houver indcios de morte violenta.
Art. 116. Expedir boletim mdico falso ou tendencioso.
Art. 117. Elaborar ou divulgar boletim mdico que revele o diagnstico,
prognstico ou teraputica, sem a expressa autorizao do paciente ou de
seu responsvel legal.
Art. 118. Deixar de atuar com absoluta iseno quando designado para
servir como perito ou auditor, assim como ultrapassar os limites das suas
atribuies e competncia.
Art. 119. Assinar laudos periciais ou de verificao mdico-legal, quando
no o tenha realizado, ou participado pessoalmente do exame.
Art. 120. Ser perito de paciente seu, de pessoa de sua famlia ou de
qualquer pessoa com a qual tenha relaes capazes de influir em seu
trabalho.
Art. 121. Intervir, quando em funo de auditor ou perito, nos atos
profissionais de outro mdico, ou fazer qualquer apreciao em presena
do examinado, reservando suas observaes para o relatrio.
"VII. o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos,
assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados;"
"VIII. a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do
nus da prova a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ela hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias."
Sob a rubrica Da Responsabilidade pelo Fato do Produto e do Servio,
dispe o art. 14 que o fornecedor de servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pea reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos mesmos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
considerado defeituoso o servio que no fornece a segurana que o
consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias
relevantes, entre as quais se aponta:
I. o modo de seu fornecimento;
II. o resultado e os riscos que razoavelmente dele se espera;
III. a poca em que foi fornecido.
No se considera o servio defeituoso pela adoo de novas tcnicas. S
se exclui a responsabilidade do fornecedor de servios quando:
I. ficar provado que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II. for comprovada a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
O mesmo artigo determina, finalmente, que a responsabilidade pessoal dos
profissionais seja apurada mediante a verificao de culpa.
Francisco Chagas de Moraes, in Responsabilidade Civil do Mdico, Rev.
Jurdica, vol. 176, junho de 1992, pp. 144-146, distingue os casos de revelaes
que envolvam a prestao de servios realizada pelos mdicos em que venha a
ocorrer um acidente de consumo (tero sua responsabilidade civil apurada pela
prtica de erro mdico/medical malpractice/), daqueles casos em que os mdicos
mantm vnculo empregatcio com pessoas jurdicas de Direito Privado ou Pblico,
em que a reparao ser suportada pelos referidos estabelecimentos, com direito
destes ltimos de regresso, ou seja, de "reaver, daquele por quem pagou, o que
houver pago..." (Smulas 187 e 188, do STF).
"A responsabilidade civil do mdico, na qualidade de profissional liberal, em
face do disposto no art. 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), ser
apurada mediante verificao de culpa, regra alis aplicvel a todos os demais
profissionais liberais, cujo elenco est relacionado no anexo art. 577 da CLT.
Quando se tratar de servios mdicos prestados por hospital, como fornecedor de servios (art. 14, caput) a apurao da responsabilidade independe da
ciaes de consumidores, que o referido Cdigo estimular, uma vez que concede
ao Departamento Nacional de Defesa do Consumidor, da Secretaria Nacional de
Direito Econmico - MJ, ou rgo federal que venha a substitu-lo, como organismo de coordenao da poltica do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor,
entre as suas dez atribuies, a de "Incentivar, inclusive com recursos financeiros
e outros programas especiais, a formao de entidades de defesa do consumidor
pela populao e pelos rgos pblicos estaduais e municipais."
Aliada divulgao que a mdia d aos erros mdicos, talvez venha a
ocorrer incremento das reclamaes. Como as entidades mdicas representativas
da categoria acompanham a aplicao das novas regras do Cdigo de Defesa do
Consumidor, as pendncias, por certo - conclui - , iro encontrar soluo.
Convm ainda transcrever disposies da legislao civil e penal que
eventualmente possam ser aplicadas para responsabilizao dos profissionais de
sade, especialmente dos mdicos:
Cdigo Civil:
Art. 159 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a
reparar o dano.
Art. 1525 - A responsabilidade civil independente da criminal; no se
poder, porm, questionar mais sobre a existncia do fato, ou quem seja o
seu autor, quando estas questes j se acharem decididas no crime.
Art. 1545 - Os mdicos, cirurgies, farmacuticos, parteiras e dentistas
so obrigados a satisfazer o dano sempre que, da imprudncia, negligncia
ou impercia em atos profissionais, resultar a morte, inabilitao de servir,
ou ferimento.
Cdigo Penal:
Perigo para a vida ou sade de outrem.
Art. 132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no
constitui crime mais grave.
Homicdio culposo
Art. 121. Matar algum:
1...
2...
3 Se o homicdio culposo:
Pena - deteno, de um a trs anos.
Aumento de pena
4 No homicdio culposo, a penaaumentada de um tero, se o crime
resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se
o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir
as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante.
Omisso de socorro
Art. 135. Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem
risco pessoal, a criana abandonada ou extraviada, ou a pessoa invlida
ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir,
nesses casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa, de trezentos
cruzeiros a dois mil cruzeiros.
Pargrafo nico. A pena aumentada de metade, se da omisso resulta
leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
Maus tratos
Art. 136. Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade,
guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia,
quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de
correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa, de
quinhentos a cinco mil cruzeiros.
a
2 . Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.