PODER JUDICIRIO FEDERAL JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 7 REGIO GABINETE DA DESEMBARGADORA MARIA ROSELI MENDES ALENCAR

PROCESSO: 0214400-34.2008.5.07.0002 CLASSE: RECURSO ORDINRIO RECORRENTE: ESTADO DO CEAR RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

EMENTA: 1. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. AO CIVIL PBLICA. TERCEIRIZAO DE ATIVIDADE FIM ESTATAL. O direito postulado na presente ao civil pblica decorrente de uma relao de trabalho triangular em face de contratao de mo-de-obra precria (terceirizao), que existiu entre os rus, ou seja, o objeto da presente demanda est estritamente vinculado terceirizao praticada na atividade fim nas unidades da Secretaria de Sade do Estado do Cear, matria totalmente vinculada competncia da Justia Obreira, por ser decorrente das relaes de trabalho existentes e institutos aplicados no Direito Material do Trabalho, com arrimo nas disposies constitucionais (art. 114, IX). 2. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO. Os artigos 129, III, da Constituio Federal e 1 da Lei n 7.347/85 admitem o ajuizamento de ao civil pblica pelo Ministrio Pblico do Trabalho para resguardar interesses difusos e coletivos. No caso, trata-se de pedido de natureza declaratria e mandamental (obrigao de no fazer), com a finalidade de anular contrato de prestao de servios, visando absteno de contrataes de mo-de-obra com relao aos profissionais da rea de sade, por meio de terceirizao para atividades-fim, bem como vedar renovao ou prorrogao do referido contrato, com o imediato afastamento de trabalhadores terceirizados exercentes de funes prprias com candidatos aprovados em concurso pblico para as respectivas vagas. Assim, tal como acolhida pelo Juzo primrio, a ao civil pblica em exame alberga interesses difusos e coletivos, passveis de tutela pela via eleita, nos termos dos dispositivos retro mencionados. 3. DANOS MORAIS COLETIVOS. CARACTERIZAO. Demonstrada a violao de valores consagrados na Constituio Federal, notadamente aos preceitos insertos no art. 37, incisos I e II, da CF/88, mediante terceirizao ilcita de atividades fins estatais, resta caracterizado o dano moral coletivo. Todavia, sendo o ofensor o Estado do Cear, merece reduzido o valor indenizatrio fixado na sentena, tendo em conta que esse ser suportado, ao final, pelos prprios ofendidos. Recurso conhecido e parcialmente provido.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso Ordinrio em que so partes ESTADO DO CEAR e MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO
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O RELATRIO. ISTO POSTO:

ADMISSIBILIDADE Preenchidos os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade do recurso ordinrio PRELIMINAR DE PEDIDO DE ATRIBUIO DE EFEITO SUSPENSIVO AO RECURSO ORDINRIO Postula o efeito suspensivo ao apelo ordinrio, fundado na alegada "demonstrao do perigo de ocorrncia de dano irreparvel s partes e ao povo cearense, sem prejuzo da adoo de outras medidas judiciais disposio da parte para obter idntico resultado." Insubsistente o apelo neste particular, tendo em vista que a matria j fora objeto de apreciao por este Tribunal, mediante o Pedido de Suspenso de Tutela Antecipada proposto pelo Estado do Cear, apreciado pelo Exmo. Desembargador Presidente poca, Dr. Jos Antonio Parente da Silva, que, deferindo em parte o pedido, concedeu ao requerente, ora recorrente, o prazo de 18 (dezoito) meses para o cumprimento da deciso, conforme os termos do despacho cuja cpia repousa s fls. 348/354. Nada a deferir, portanto, neste tocante. PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO Defende o ente pblico recorrente que esta Justia Especializada incompetente para apreciar e julgar a demanda, sob o fundamento de que "os indivduos aprovados em certame pblico - sujeitos em relao aos quais o MPT se arvorou na defesa no mantiveram, no mantm nem mantero qualquer relao de trabalho com o ESTADO DO CEAR, ainda que eventualmente nomeados para os cargos e relao aos quais obtiveram aprovao em concurso pblico, uma vez que, nessa hiptese, a relao jurdica a instaurar-se entre as partes no sofrer incidncia de qualquer preceito previsto na CLT, mas se sujeitar s regras prprias do Regime Jurdico nico dos Servidores Civis do Estado do Cear, arcabouo normativa de natureza estritamente administrativa".
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Trata-se de Recurso Ordinrio interposto pelo ESTADO DO CEAR, acionado, em face da sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara do Trabalho de Fortaleza que, rejeitando as argies preliminares suscitadas pelos rus, julgou parcialmente procedentes os pedidos constantes na presente Ao Civil Pblica proposta pelo ora recorrido em desfavor da empresa ELITE SERVIOS ESPECIALIZADOS LTDA. E ESTADO DO CEAR, concedendo a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional pleiteada, decretando a nulidade do contrato de prestao de servios de mo-de-obra especializada n 576/2006 e sucessivos aditivos, condenando o recorrente no pagamento de dano moral coletivo e na absteno de contratar ou utilizar trabalhadores terceirizados nas atividades objeto do contrato, junto Secretaria Estadual de Sade, com aplicao de pena diria, em prol do FAT, em caso de no cumprimento da obrigao por parte do ente pblico recorrente, tudo consoante fundamentos esposados no decisum de fls. 267/286. Em suas razes recursais de fls. 297/338, o recorrente defende: aplicao de efeito suspensivo ao recurso; incompetncia material da Justia Obreira; inpcia da petio inicial; ilegitimidade ativa do MPT; validade do contrato de prestao de servios n 576/2006, reconhecendo a licitude de seu objeto e ausncia de terceirizao em atividade-fim; reforma do provimento antecipatrio dos efeitos da tutela jurisdicional; imposio da obrigao de no fazer; inexistncia de danos morais coletivos e ausncia de nexo causal. O recorrido apresentou contrarrazes s fls. 365/371. O Ministrio Pblico do Trabalho, s fls. 377/384 opinou pelo conhecimento e improvimento do recurso.

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No assiste razo ao recorrente. Como bem entendeu o Juzo primrio, o direito postulado na presente ao civil pblica decorrente de uma relao de trabalho triangular em face da contratao de mo-de-obra precria (terceirizao), cujo contrato foi celebrado entre os rus. Portanto, o objeto da presente demanda est estritamente vinculado terceirizao praticada na atividade fim, isso nas unidades da Secretaria de Sade do Estado do Cear, matria totalmente vinculada competncia da Justia Obreira, por ser decorrente das relaes de trabalho mantidas com os prestadores de servio, alm de envolver tema relacionado ao Direito Material do Trabalho, o que nos remete aos preceituado nas disposies constitucionais (CF, art. 114, IX). Ressalte-se que, por via oblqua, a pretenso ministerial sofre reflexos fora do espectro trabalhista, como por exemplo, beneficia, em tese, os concursados para ingresso no servio de sade do Estado do Cear, isso, porm, no retira a competncia da Justia do Trabalho para apreciar a demanda. Rejeita-se, portanto, a preliminar em epgrafe. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO O recorrente defende a ausncia de legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor a demanda, asseverando que no se verifica nenhuma hiptese que amparasse o ajuizamento da demanda pelo ente ministerial, se reportando, pois, a Lei Complementar n 75/1993. No lhe assiste razo. Dispe o art. 6, VII, "a" e "d", e art. 83, inciso III, ambos da Lei Complementar n 75/1993, verbis: "Art. 6. Compete ao Ministrio Pblico da Unio: (...) VII promover o inqurito civil e a ao civil pblica para: a) a proteo dos direitos constitucionais; (...) b) outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos". "Art. 83. Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: (...) III - promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos; (...)" Estabelece, ainda, a Constituio Federal em seu art. 129, inciso III: "Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: (...) III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos". Pretende o Ministrio Pblico do Trabalho, atravs da presente Ao Civil Pblica, entre outros, impedir que empresa Elite Servios Especializados Ltda. fornea ou intermedie mo-de-obra de trabalhadores em favor do Estado do Cear para a realizao de atividade fim estatal (servios de sade), em detrimento da contratao de empregados mediante concurso pblico. Verifica-se, portanto, que o objeto da presente ao civil pblica buscar a devida restaurao da ordem jurdica, em decorrncia de prticas rechaadas pelo ordenamento jurdico vigente, no caso a terceirizao ilcita. Ora, os contratos de emprego dos trabalhadores postos a disposio do ente pblico, decorrentes de tal terceirizao, objeto da pretenso ministerial, afianam a competncia do MPT, mormente em considerando que, em suma, o Parquet defende o exato cumprimento da Ordem Constitucional (artigos 1, incisos III e IV, 37, inciso II e 170, caput, da CF/1988). Verifica-se, portanto, que o complexo normativo que emana da Constituio Federal e da LC n 75/1993, na rota de defesa os direitos coletivos, aliceram a legitimidade do MPT para propor a presente demanda, notadamente em se discutindo o desrespeito a direitos sociais constitucionalmente garantidos, tais como a vedao de ingresso
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no servio pblico sem concurso (CF, art. 37), alm de coibir a terceirizao em atividade fim. Preliminar que se rejeita. PRELIMINAR DE INPCIA DA PETIO INICIAL Assegura o recorrente que "(...) apontou-se a existncia de incongruncia lgica entre a causa de pedir remota e pedido, no preenchendo, portanto, os requisitos essenciais estabelecidos no art. 295, pargrafo nico, II, do Estatuto Processual Civil." O alicerce basilar a respaldar a ao ministerial cinge-se na preservao da ordem jurdica e dos interesses sociais (art. 5, I, da LC n 75/1993), sobrelevando-se do art. 88 da mesma Lei Complementar, a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para "promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos" (inc. III). Tem-se, portanto, que a petio inicial demonstrou o tipo de provimento jurisdicional que o autor pretende obter atravs da demanda, bem como a motivao de cada pedido de direito material formulado, no oferecendo qualquer obstculo defesa das partes promovidas, atendendo, assim, aos requisitos insertos no dispositivo acima referido. Nada a reformar neste particular. MRITO DA VALIDADE DO CONTRATO N 576/2006. TERCEIRIZAO EM ATIVIDADE FIM DO ENTE CONTRATANTE. EFEITOS "EX NUNC" Defende o recorrente a inexistncia de atividade finalstica, bem como a ausncia de ilegalidade no contrato de prestao de servios, acrescentando que o mesmo fora submetido s regras legais, inclusive atendendo aos princpios norteadores do exerccio da autonomia privada como, por exemplo, a funo social do contrato. Aduz ainda a necessidade de ser atribudo efeito ex nunc, "sob pena de se instaurar flagrante situao de insegurana jurdica." No prosperam tais razes recursais, porquanto entendemos, como bem o fez o Juzo primrio, pela nulidade do contrato de prestao de servios n 576/2006. No Direito do Trabalho h situaes especficas de terceirizao lcita, tudo disposto no entendimento esculpido na Smula 331 do TST, in verbis: "SUM-331 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993)." (grifamos)
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Assim, somente nos casos expressamente enumerados no verbete sumular que se pode contratar mo-de-obra, por meio da terceirizao de servios, ou seja, no caso de trabalho temporrio, nos servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados a atividade-meio do tomador. Nenhum desses casos, todavia, se amolda a hiptese dos autos, na medida em que o Estado do Cear, mediante contrato de prestao de servios, terceirizou atividade fim da administrao (servios de sade pblica). Portanto, demonstrada a ilicitude praticada na intermediao de mo-de-obra pelo ente estatal, no h que falar em regularidade do contrato respectivo, nem tampouco em efeitos ex nunc, em obedincia aos princpios norteadores do Direito Administrativo insertos na Constituio Federal de 1988. DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA Aduz o recorrente a inexistncia dos requisitos autorizadores da antecipao dos efeitos da tutela deferida pelo Juzo a quo, requerendo, pois, a cassao imediata da referida medida. Como dito acima, a matria j foi objeto de apreciao, por fora da deciso exarada s fls. 356/362, onde foi deferido parcialmente o pedido de suspenso da tutela antecipada, para conceder ao ora recorrente o prazo de 18 (dezoito) meses para o cumprimento da deciso impugnada, sob as penas nela estabelecidas, a partir de 06/11/2009. Nada a deferir, portanto. DA IMPOSIO DA OBRIGAO DE NO FAZER. PROIBIO DE EMITIR DECLARAO DE VONTADE. VIOLAO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE Entende o Estado do Cear que "a sentena combatida incorre em intolervel ingerncia do Estado-juiz na autonomia privada de ambas as rs." Prossegue asseverando que o Princpio da Legalidade (art. 5, II, da CF/88) "(...) determina que nenhum sujeito de direito ser compelido a fazer ou a deixar de fazer sem que haja lei que assim o determine. No existe nenhuma norma jurdica que prescreva a proibio de sujeitos plenamente capazes celebrarem contratos entre si ou prorrogar-lhes a vigncia." A sentena primria condenou o recorrente "a se abster de contratar e, de quaisquer outras formas, utilizar trabalhadores terceirizados junto Secretaria Estadual de Sade (...)". (fl. 285) No h que falar, portanto, em violao ao Princpio Constitucional da Legalidade, nem tampouco a proibio de celebrao de contratos. A prtica ora adotada pelo recorrente revela efetiva leso coletividade, com verdadeira violao a princpios constitucionais que disciplinam o acesso ao servio pblico (concurso pblico), bem como moralidade, como bem entendeu o Juzo primrio, no que culminou com a determinao da referida obrigao de no fazer, medida, inclusive, j ordenada pelo Tribunal de Contas do Estado. Assim, deve ser mantida a condenao no que concerne a tal particular. DOS DANOS MORAIS COLETIVOS Postula o recorrente a reforma da sentena primria assegurando a inexistncia de dano moral coletivo, por ausncia de nexo causal, devendo, portanto, ser afastada a condenao no particular ou reduzida, por entender que a mesma representa comprometimento do desenvolvimento de aes na rea de sade. Inicialmente, observa-se que A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inciso X, assegurou o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente da violao intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas. O Cdigo Civil, no seu art. 927, no que pertine responsabilidade civil, dispe que quem, por ato ilcito causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
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A mesma lei revela o conceito de ato ilcito, conforme dispem os artigos 186 e 187, in verbis: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes." A concluso no pode ser outra seno a de que o ilcito ser sempre antijurdico, no entanto a ao ou omisso nem sempre configurar ato ilcito ensejador de indenizao, uma vez que poder inexistir dano. Ressalte-se que a prova do dano moral, a rigor, reside na certificao de que houve uma conduta (comissiva ou omissiva) por parte daquele a quem se imputa a responsabilidade, apta a expor a vtima a constrangimento. Portanto, para que surja do ato antijurdico a obrigao de indenizar, deve existir uma relao de causalidade entre o ato e resultado, com a ocorrncia de danos efetivos. No caso dos autos, merece destaque que o objeto ensejador da indenizao o dano moral coletividade, significando a ampliao do dano para um conceito no limitado ao mero sofrimento pessoal ou ofensa honra individual, se constituindo em ofensa aos valores compartilhados por uma coletividade. Consoante bem esposado na deciso recorrida "(...) inexplicvel a renitncia dos gestores estaduais em manter uma situao de ilegalidade e inquestionvel imoralidade, firmando e prorrogando contratos irregulares de mo-de-obra precria, quando j existem profissionais habilitados especializados, concursados e aptos assumirem os seus cargos conquistados de forma legtima em regular concurso pblico (...)" (fl. 280). Assim, os elementos ensejadores da indenizao foram fartamente comprovados nos autos, evidenciando que a precarizao do trabalho, por meio da terceirizao ilcita, praticada pelo recorrente, preteriu o direito de profissionais que se submeteram legitimamente s regras para ocuparem os referidos cargos, causando, assim, leso aos princpios constitucionais, bem como aos valores de toda uma comunidade de trabalhadores. Em relao ao valor indenizatrio fixado pelo julgador primrio, efetivamente, h na legislao ptria delineamento do quantum a ser fixado a ttulo de dano moral. Caber ao juiz fix-lo de modo a propiciar a reparao adequada ao grau de sofrimento da vtima (carter compensatrio) e a certeza de que o ato ofensor no fique impune e servir de desestmulo a prticas inadequadas aos parmetros da lei (carter punitivo-pedaggico). Tratando-se de dano moral coletivo, em face da inegvel relevncia de sua reparao, deve ser dada maior nfase ao carter punitivo, que, na hiptese dos autos, ganha maior relevo em face da recalcitrncia do ru em manter trabalhadores terceirizados em atividade fim estatal, afrontando dos preceitos constitucionais que regem a administrao pblica. No obstante, entendemos que o valor arbitrado pelo Juzo a quo, de R$570.000,00, implicaria em novo prejuzo coletividade, na medida em que o mesmo ser suportado pelo Errio Estadual, ou seja, indiretamente pelos prprios ofendidos. Neste contexto, decide-se reduzir o quantum indenizatrio para R$200.000,00 (duzentos mil reais).

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ANTE O EXPOSTO:

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ACORDAM OS DESEMBARGADORES 2 TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO, por unanimidade, Conhecer do recurso, rejeitar as preliminares suscitadas e, no mrito, dar-lhe parcial provimento para reduzir o valor arbitrada a ttulo de indenizao por danos morais coletivos para R$200.000,00 (duzentos mil reais). Fortaleza, 13 de abril de 2011

MARIA ROSELI MENDES ALENCAR Desembargadora Relatora

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