A defesa de Fbio Konder A defesa de Comparato contra militar torturador Coronel Ustra Comparato contra militar torturador Coronel

Ustra
Publicado em 26/07/2012 A deciso de Santini e o Memorial de Comparato devem figurar nas peas antolgicas que rasgaro a pr-torturadores Lei da Anistia.

Comparato: uma pea antolgica

O blog Conversa Afiada publica o Memorial que o professor Fbio Konder Comparato enviou aos desembargadores Elliot Akel e Rui Cascaldi, do Tribunal de Justia de So Paulo, a propsito do recurso que os advogados do Coronel Ustra interpuseram a antolgica deciso do Juiz Santini Teodoro. A deciso de Santini e o Memorial de Comparato devem figurar nas peas antolgicas que, um dia, rasgaro a famigerada Lei da Anistia. NOVO MEMORIAL DOS APELADOS Introduo Esta no uma demanda qualquer de interesse privado. um processo judicial em que est em jogo nada menos do que a dignidade do Estado Brasileiro, diante da opinio pblica nacional e internacional No se trata aqui de decidir olimpicamente, de modo frio e abstrato, se existe ou

no uma relao de responsabilidade pessoal, ligando o Apelante aos Apelados. Trata-se, antes, de julgar se um agente pblico, remunerado com dinheiro do povo e exercendo funes oficiais de representante do Estado, podia ordenar e executar, sem prestar contas Justia, atos bestiais de tortura contra pessoas presas sob sua guarda. Citado para responder aos termos da demanda, o Ru, ora Apelante, no tendo como encobrir a verdade gritante dos fatos narrados na inicial, decidiu defender-se usando do conhecido expediente de apresentar um chorrilho de questes preliminares, cuja frivolidade rivaliza com sua extrema audcia. Tais questes preliminares foram superiormente discutidas e afastadas na modelar sentena apelada, da lavra do eminente Juiz Gustavo Santini Teodoro. Consideremo-las. O Apelante foi anistiado pela Lei n 6.683, de 1979 Como ningum ignora, a anistia criminal causa extintiva da punibilidade (Cd. Penal, art. 107, II), mas no produz efeito alguma na esfera cvel. O art. 935 do Cdigo Civil taxativo: A responsabilidade civil independente da criminal. Afinal, se a anistia penal significa, juridicamente, que o Estado renuncia ao seu direito de punir autores de crimes, por demais bvio que essa renncia estatal no pode abranger direitos que no pertencem ao Estado e, sim, a particulares. Alis, a Lei n 10.559, de 2002, regulamentando o art. 8 do ADCT, determinou ao Estado Brasileiro que procedesse reparao econmica, de carter indenizatrio, dos danos sofridos pelas pessoas anistiadas, vtimas do regime militar. Logo, o prprio legislador nacional reconheceu expressamente a distino entre anistia penal e responsabilidade civil. No-cabimento de ao declaratria no caso Objeto da ao declaratria (CPC, art. 4) a declarao judicial da existncia ou da inexistncia de relao jurdica. Ora, desde o direito romano vigora o princpio de que o dano ilcito (damnum iniuria datur) torna seu autor, de pleno direito, responsvel perante a vtima. O Cdigo Civil reitera esse princpio multissecular em seu art. 927: Aquele que, por ato ilcito causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Ou seja, criase automaticamente uma relao de responsabilidade civil. No presente caso, pois, o raciocnio a ser feito pelo julgador muito simples: Houve dano ilcito? Esse dano foi praticado pelo Ru? A resposta positiva a essas duas questes significa que entre as partes na causa criou-se, de pleno direito, uma relao de responsabilidade civil. Em conseqncia, para que o Ru, ora Apelante, pudesse ser considerado parte ilegtima passiva na presente ao, seria preciso que ele demonstrasse no haver praticado ato danoso algum em relao aos Apelados. O que ele s teve coragem de alegar, sem conseguir minimamente provar. Mas, pergunta-se, poderiam os Autores, no presente caso, limitar-se a pleitear a declarao judicial de responsabilidade, sem demandar perdas e danos? bvio que sim, pois o art. 4, pargrafo nico, do CPC declara admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. Sem o que, alis, no haveria como distinguir, em boa lgica, a ao puramente declaratria da ao condenatria.

Prescrio Por ltimo, o Ru-Apelante alega que a presente ao incabvel, porque j ocorreu prescrio. Tal alegao um despautrio. O art. 189 do Cdigo Civil dispe que a prescrio atinge somente a pretenso, no o direito subjetivo. Pretenso, como se sabe, o direito de exigir de outrem o cumprimento de determinada prestao. Ora, a ao declaratria no visa a obter do Ru o cumprimento de prestao alguma. No caso, ela tem por objeto simplesmente a declarao da existncia de uma relao de responsabilidade civil, em que uma das partes titular de direitos subjetivo. E ainda que a presente demanda tivesse sido intentada para obter do Ru o cumprimento de uma prestao (pagamento de uma indenizao, por exemplo), no caberia invocar a prescrio, pois j se assentou na jurisprudncia ptria, h muito tempo, que as pretenses nascidas da violao de direitos humanos no so sujeitas prescrio. Quanto ao mrito O Ru no apresentou, no curso de todo o processo, como reconheceu a modelar Sentena apelada, prova alguma que pudesse embasar sua contestao. Produziu o vcuo absoluto. Em consequncia, no se pode afastar a regra do art. 302 do Cdigo de Processo Civil: presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados. Concluso Senhores Desembargadores: No exagero afirmar que os rgos oficiais de defesa dos direitos humanos, no Brasil e no exterior, esto com os olhos postos neste Tribunal, na aguarda do presente julgamento. Seria incompreensvel, para dizer o mnimo, que o Tribunal de Justia de So Paulo, no momento em que se instala e comea a funcionar no Brasil uma Comisso da Verdade, se recusasse a reconhecer que o mais notrio torturador do regime militar civilmente responsvel, perante os Apelados, pelas ignominiosas atrocidades contra eles cometidas. So Paulo, 23 de maio de 2012. ____________________________ Fbio Konder Comparato OAB-SP n 11.118