Da Assuno de Dvida

Silas Silva Santos*

Sumrio 1. Introduo; 2.Transmisso das obrigaes; 3.Da assuno de dvida: 3.1 Sntese histrica e direito comparado; 3.2.Noes, natureza jurdica e modalidades; 3.3.Requisitos e principais efeitos; 3.4.Institutos afins; 3.5. A assuno de dvida no Cdigo Civil de 2002; Notas e Referncias. Resumo Nem sempre se entendeu que o vnculo obrigacional pudesse ser transferido a pessoas diversas daquelas originariamente vinculadas, sem que isso acarretasse a extino da obrigao primitiva, fruto de uma viso eminentemente pessoal do vnculo obrigacional.Todavia, diante das necessidades do comrcio, os sistemas jurdicos passaram a admitir a transmissibilidade das obrigaes sem a extino do vnculo originrio, surgindo, ao lado de outras figuras, a assuno de dvida, cuja evoluo histrica, acompanhada de dados do direito comparado, est resumida no texto.Depois de delinear as noes fundamentais do instituto, com meno a algumas particularidades sobre as espcies de dvidas passveis de serem assumidas por terceiros, e discorrer sobre o debate
*Juiz De Direito No Estado De So Paulo.Especializando Em Direito Civil Pela Faculdade de Direito de Presidente Prudente.Professor Da Disciplina Direito Processual Civil Na Faculdade de Direito de Presidente Prudente. E-mail: silassilvasantos@hotmail.com Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

289

doutrinrio respeitante natureza jurdica da assuno de dvida, o texto enfoca as espcies liberatria e cumulativa de assuno e, na seqncia, aborda as modalidades unifigurativa e bifigurativa. Lanam-se luzes, ademais, sobre os requisitos gerais e especficos da assuno de dvida para, depois, serem analisados seus principais efeitos, notadamente aqueles relacionados s excees oponveis pelo assuntor e os que decorrem da natureza abstrata da assuno. O destino das garantias tambm abordado no texto, seguindo-se uma ligeira distino entre a assuno de dvida e outros institutos semelhantes.Ao fim, analisa-se a compostura legislativa criada pelo Cdigo Civil de 2002, fazendo-se uma abordagem crtica acerca das dificuldades interpretativas que o texto legal pode ensejar. Palavras-Chave Transmisso das obrigaes; Assuno de dvida; Cdigo Civil de 2002. Abstract It has not always been understood that a lien can be transferred to a person other than the person originally bound by it, without this leading to the extinction of the primary obligation, the fruit of an eminently personal view of the lien. Nevertheless, faced with the needs of business, the legal systems are beginning to allow for the transferability of the obligations with the extinction of the original lien, with the assumption of debt emerging, alongside other figures, the assumption of debt, the historical development of which, together with data from comparative law, is summarized in this text. After outlining the basic notions of the institution, making reference to some peculiarities of the types of debts that can be assumed by third parties, and discoursing on the doctrinal debate regarding the legal nature of the assumption of debt, the text focuses on the libratory and cumulative species of assumption, following which it addresses the unifigurative and bifigurative modalities. Light is shed, furthermore, on the general and specific requirements of the assumption of debt, in order to then analyze its main effects, notably those related to the exceptions which the one assuming the lien can contest and those which arise from the abstract nature of the assumpton. The texts also addresses the destination of the warranties, followed by a brief comparison of the assumption of debt and other similar figures. Finally, it analyzes the legislative composition created by the 2002 Civil Code, taking a critical approach to the interpretative difficulties which the legal text could cause.
290
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

Key words Transference of obligations; Assumption of debit; 2002 Civil Code.

1.

Introduo

Este ensaio fruto de breve meditao sobre as inovaes do Cdigo Civil em matria de transmisso das obrigaes, especificamente sobre a assuno de dvida, em cumprimento s metas traadas no curso de especializao em Direito Civil da Faculdade de Direito de Presidente Prudente, vinculada Associao Educacional Toledo. No se pode falar no Cdigo Reale sem, num primeiro passo, traar, ainda que em linhas gerais, a postura metodolgica adotada pelo novel diploma legal, consubstanciada nos princpios da socialidade, da eticidade e da operabilidade. O princpio da socialidade reflete a prevalncia dos valores coletivos sobre os individuais, sem perda, porm, do valor fundamental da pessoa humana. 1 J o princpio da eticidade funda-se no valor da pessoa humana como fonte de todos os demais valores 2 , priorizando a eqidade, a boa-f, a justa causa e demais critrios ticos, de molde a conferir ao juiz maior poder na busca da soluo mais justa ou eqitativa, sempre se levando em conta que o direito existe para ser efetivado, ou seja, para ser posto em prtica, saindo do mundo abstrato dos Cdigos para ingressar na vida das pessoas. Nisso consiste, alis, o princpio da operabilidade, o qual traz em seu bojo, mesmo que implicitamente, o princpio da concretitude, j que o Cdigo Civil de 2002, tanto quanto possvel, buscou dispor legislativamente sobre a vida das pessoas situadas numa posio concreta: para o homem enquanto marido; para a mulher enquanto esposa; para o filho enquanto um ser subordinado ao poder familiar. Em mais de uma oportunidade o novo Cdigo optou sempre por essa concreo, para a disciplina da matria3 . Sobre essa alterao metodolgica, confira-se a lio da professora JUDITH MARTINS-COSTA, verbis:
Como j tivemos ocasio de observar, no uniforme o tecido das relaes sociais, no se apresentando a sociedade como uma harmnica sinfonia de vozes promanadas por um abstrato sujeito de
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

291

direito: hoje, metfora da sinfonia, substitui-se a da polifonia, por vezes mesmo a da cacofonia. Se na Codificao oitocentista a fico da igualdade era o suporte ideolgico dos prprios atributos das regras codificadas, quais sejam, a sua generalidade e abstrao a primeira designando o carter annimo dos destinatrios, a segunda, o carter hipottico da ao disciplinada hoje em dia essa fico no mais remanesce nas normas ora codificadas, polarizadas que esto pela diretriz da concretude, que significa a observncia da tica da situao. Por isso o apelo, tantas vezes feito na nova Lei Civil, inclusive em tema de adimplemento e inadimplemento, a conceitos flexveis ou frmulas ordenadoras, tais como usos do lugar, circunstncias do caso, natureza da situao, eqidade, desproporo manifesta entre as prestaes, premente necessidade, boa-f, utilidade da prestao, fins econmicos e sociais do direito subjetivo, para permitir ao aplicador do Direito descer do plano das abstraes ao terreno rico e multiforme do concreto.4

Lanadas essas premissas bsicas, deve-se ainda realar a diretriz traada pelo novo Cdigo quanto estrutura da relao obrigacional, pois a nova legislao soube discernir entre as fases de criao do vnculo, seu desenvolvimento e seu desaparecimento, estando essa ltima etapa dividida entre o modo normal ou habitual (adimplemento) e o patolgico (inadimplemento). Para tanto, o Cdigo disciplinou, no Ttulo I, as modalidades das obrigaes, isto , a forma segundo a qual podem as obrigaes se revestir em suas origens, enquanto que no Ttulo II cuidou de regular a mobilidade que pode existir durante o desenvolvimento da relao obrigacional (cesso de crdito e assuno de dvida). Por fim, veiculou, no Ttulo III, as formas pelas quais o vnculo extinto, seja pelo adimplemento (forma normal ou fisiolgica de extino), seja mediante as outras formas indiretas de extino (novao, remisso, sub-rogao etc). Restou ao Ttulo IV o estabelecimento de regras sobre a patologia da relao obrigacional, a saber, as formas e efeitos do inadimplemento. Uma vez situado o objeto dessas breves consideraes naquilo que a doutrina chama de mobilidade do vnculo obrigacional, residente no Captulo II, Ttulo II, do Livro I, da Parte Especial, passa-se, doravante, a uma sucinta e necessria incurso histrica e doutrinria sobre a assuno de dvida para, depois, serem analisadas algumas das questes que o novel estatuto civil pode suscitar, sempre com olhos postos nos princpios informadores da codificao atual.
292
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

2.

Transmisso Transmisso das Obrigaes

A estrutura das obrigaes est calcada no vnculo jurdico estabelecido entre devedor e credor, cujo objeto consiste numa prestao economicamente aprecivel, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-se o adimplemento por intermdio do patrimnio do devedor.5 Est muito clara, assim, a existncia de uma relao regida pelo Direito que vincula credor e devedor acerca de uma prestao economicamente aprecivel, sendo o patrimnio de quem deve a garantia do cumprimento obrigao. Todavia, nem sempre se pensou assim, j que os romanos, sobretudo no perodo anterior publicao da clebre Lex Poeteli Papiria de nexis 6, viam na obrigao um vnculo estritamente pessoal, sem referncia ao patrimnio do devedor como garantia do adimplemento, vista do que no se concebia a alterao nos elementos da obrigao sem que ela prpria fosse substancialmente alterada. De fato, conforme acentua Antnio Menezes Cordeiro, no Direito Romano, a nica possibilidade admitida de transmitir obrigaes estava nsita nas transmisses a ttulo universal, isto , naquelas que ocorriam quando todo o patrimnio duma pessoa era transferido para esfera de outro 7 , tal como se d na sucesso hereditria, de vez que o vnculo obrigacional era considerado como estrita e absolutamente aderente pessoa, pelo que a mudana de um dos termos no podia deixar de implicar uma alterao na prpria individualidade do vnculo, uma extino da primitiva relao obrigatria, qual uma outra completamente diversa se vinha substituir. 8 Para J OSSERAND , o antigo direito romano resolvia o problema da transmisso das obrigaes de maneira rigorosa, pois cuando se quera cambiar uno de los trminos de la relacin obligatoria, tena que extinguirse la obligacin para sustituirla por una relacin jurdica nueva.9 Logo, para os romanos, a alterao subjetiva num dos plos da relao obrigacional operava, inafastavelmente, a novao, ou seja, a extino do vnculo primitivo com o surgimento de um outro, dotado de individualidade prpria. Contudo, diante da expanso do comrcio martimo, criou-se paulatinamente a necessidade de se facilitar a circulao dos meios
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

293

de pagamento, para satisfazer as exigncias de uma economia de troca como a que surgiu nos Estados europeus no limiar da Idade Mdia.10 A possibilidade de transmitir obrigaes foi sedimentada no norte da Europa nos sculos XIV e XV, sendo certo que em Portugal, j no sculo XVI, as Ordenaes Manuelinas continham passagem referente ao cedimento e trespassamento de obrigaes.11 O Cdigo Civil francs de 1804 admitiu a transmisso de obrigaes pelo lado ativo da relao obrigacional, por meio da sub-rogao e da cesso de crdito, circunstncia que influenciou o legislador italiano de 1865, bem como as codificaes espanhola e portuguesa. Tempos depois que surgiu na legislao alem a possibilidade da transmisso da obrigao pelo seu lado passivo conforme se ver com mais vagar , sem se poder olvidar da chamada cesso da posio contratual, que o mais jovem dos institutos relacionados transmisso das obrigaes, previsto expressamente nos Cdigos italiano e portugus. Num sentido bem amplo, pode-se dizer que uma situao jurdica se transmite quando, produzindo ela, em determinado momento, efeito em relao a uma pessoa, passe, num segundo tempo, a produzir efeitos em relao a outra.12 Em sentido estrito, todavia, a transmisso ocorre quando uma permisso normativa de aproveitamento de determinados bens, dirigida a um sujeito, passe a ser reportada a outro. Quando o bem em causa seja uma prestao, deparamos com a transmisso dum crdito. Paralelamente, podemos definir a transmisso do dbito, como a ocorrncia pela qual o dever de prestar que assista a uma pessoa passe a assistir a outra.13 Por conta da relevncia e clareza da exposio, merecem transcrio os ensinamentos de Antunes Varela acerca da noo de transmisso das obrigaes:
O vocbulo transmisso (de trans + mittere), aplicado aos direitos de crdito, como aparece na epgrafe do captulo que principia no artigo 577, emoldura uma imagem: a de que os direitos de crdito, no obstante se tratar de puras criaes do esprito, se deslocam (trans + mittuntur), como coisas materiais que fossem, de uma pessoa (transmitente) para outra (adquirente). E essa imagem, 294
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

longe de constituir um mero recurso andino da linguagem jurdica, reveste um sentido bem definido: o de que o direito de crdito, nascido na titularidade do adquirente, o mesmo direito que pertencia ao transmitente, e no um outro, moldado apenas semelhana do primeiro.14

3. Da assuno de Dvida 3.1 Sntese Histrica e Direito Comparado

nesse contexto de transmisso das obrigaes pelo seu lado passivo que figura a assuno de dvida, analisada mais de perto nas linhas que se seguem.

Como j se pde entrever, o direito romano no consentia com a idia de que uma obrigao pudesse sofrer alterao em seus elementos subjetivos sem que isso implicasse a sua prpria extino, tudo por conta da concepo estritamente pessoal do vncul o obrigacional. Segundo Luiz Roldo de Freitas Gomes, deve-se a Delbrck, em 1853, na Alemanha, a construo pioneira e sistemtica da assuno de dvida, seguindo-se a obra decisiva de Windscheid sobre o tema, aps o que o instituto em exame acolheu pela codificao civil alem (BGB, 414 a 419) e de l se irradiou para outros sistemas jurdicos.15 O Cdigo suo das obrigaes tambm adotou expressamente a assuno de dvida (arts. 175 e segs), assim como o Cdigo Civil da Repblica da China (arts. 300 e segs).16 As codificaes inspiradas no Cdigo Napoleo ignoraram a assuno de dvida, embora na Frana, dadas as necessidades prticas, j se defendesse a possibilidade da transmisso de dbitos, luz dos princpios gerais do direito obrigacional. De fato, Josserand salientou que o silncio do Cdigo Civil francs no consistia numa objeo adoo prtica da assuno de dvida, de vez que o princpio da liberdade das convenes tambm seria capaz de dar guarida a esse instituto, vista do que, prossegue o doutrinador, se puede vivir sin uma transferencia de duedas cintfica y generalmente establecida, como institucin jurdica clasificada y catalogada.17 No direito italiano, a assuno de dvida, com algumas peculiaridades prprias, foi instituda no Cdigo de 1942 (arts. 1.268 a 1.276). Em Portugal, o Cdigo Seabra no se referiu assuno de
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

295

dvidas, embora a doutrina dominante da poca inclinasse por sua aceitao prtica. 18 Tal instituto s foi albergado em termos legislativos com o Cdigo de 1966, na seo denominada Transmisso singular de dvidas (arts. 595 a 600). No Brasil, o Cdigo Bevilqua (1916) no sistematizou a assuno de dvida em termos legislativos, mas isso no serviu de obstculo a que a doutrina civilista a encampasse. De fato, Orlando Gomes acentuou, sob a gide do revogado Cdigo Civil, que a lacuna no deve ser interpretada como inadmissibilidade da assuno de dvida nos termos em que definida pela doutrina moderna, de sorte que possvel, entre ns, mudar a pessoa do devedor, desobrigando-o, sem extinguir a relao obrigacional, que, no obstante, sobrevive mudana, j que a liberdade de contratar reconhecida e assegurada com limitaes que se restringem praticamente intangibilidade de ordem pblica e dos bons costumes. 19 Para o referido autor, mesmo antes da entrada em vigor do Cdigo de 2002, no havia obstculo legal livre pactuao de negcio que tivesse por fim a sucesso singular na dvida, sem novao, isto porque essa matria estaria na esfera da autonomia privada.20 Sobre essa temtica, assim se expressou o professor Caio Mrio da Silva Pereira, verbis:
Do fato de no haver o nosso Direito positivo cogitado da disciplina da cesso do dbito e dos direitos alemo e suo haverem-no feito, no se segue que ali ela possvel e aqui no , pois, como acentua De Page, so duas coisas distintas a sua regulamentao legal e a sua compatibilidade com os princpios vigentes: se falta, entre ns, regra legal admitindo-a, nada impede a sua adoo, e nenhuma concluso impera no sentido de sua repulsa.21

vista do posicionamento doutrinrio do professor Caio Mrio, o seu Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes (1963) acabou por sistematizar a assuno de dvida, caracterizando-a como negcio jurdico por via do qual um terceiro, com anuncia do credor, assume a obrigao do devedor. 22 Antes disso, porm, o Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes de 1941 j preceituava acerca da assuno de dbitos. De outra parte, no se pode olvidar que, embora silente o Cdigo Civil de 1916, outros dispositivos legais vigentes no Brasil
296
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

encampavam, antes da atual codificao, expressamente o instituto ora versado. Com efeito, o Cdigo de Processo Civil, vigente desde 1974, em seu artigo 568, ao tratar dos sujeitos passivos na execuo, prev no inciso III a figura do novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo.Conquanto alguns processualistas tenham caracterizado essa hiptese como de novao subjetiva passiva,
o texto, porm, no aponta nessa direo. (...) Ora, no caso do art. 568, n III, do estatuto processual, novo, sim, o devedor; no, contudo, a obrigao: o teor do dispositivo claramente indica que se cuida sempre da mesma obrigao, a identificada como resultante do ttulo executivo. O prprio emprego do verbo assumir no deixa de ser significativo. O entendimento correto , pois, o de que o Cdigo se referiu, na verdade, assuno de dvida, embora no haja querido nem lhe poderia exigir tanto traar disciplina completa da matria.23

Demais disso, o Decreto-lei n 857, de 11.9.1969, ao dispor sobre a moeda de pagamento de obrigaes exeqveis no Brasil, em seu artigo 2, inciso V, refere-se aos contratos que tenham por objeto a cesso, transferncia, delegao, assuno ou modificao de obrigaes de emprstimos contrados por credor ou devedor residente ou domiciliado no exterior. Em seu conhecidssimo Tratado de Direito Comercial, J. X. Carvalho de Mendona interpreta a primeira parte do artigo 343, do Cdigo Comercial de 1850, como hiptese de novao e a segunda parte do mesmo dispositivo como de cesso de dvidas.24 Valendo-se dos ensinamentos da doutrina portuguesa, Luiz Roldo de Freitas Gomes escreve que as inmeras hipteses legais de obrigaes propter rem tambm acarretam a transmisso singular no dbito.25 De seu lado, o professor Caio Mrio lembra que
hiptese especial de assuno de obrigaes a que provm da aquisio de estabelecimento ou de fundo de comrcio, bem como a que se origina da sucesso universal por ato inter vivos (ex gr., a incorporao de sociedade annima). Operao de certa freqncia na vida mercantil, implica sempre em que o adquirente receba o ativo e passivo, e, desta sorte, desenha-se ntida a assuno dos dbitos preexistentes, indiscriminadamente26 , conforme disciplina a Lei das Sociedades por Aes (Lei n 6.404/76).
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

297

Enfim, o Projeto de Lei n 634, de 1975, que culminou no Cdigo Civil de 2002 (Lei n 10.406/2002), vigente entre ns a partir de 12 de janeiro de 200327 , previu a assuno de dvida e a sistematizou nos moldes das legislaes modernas (arts. 299 a 303). Para uma viso mais pormenorizada da evoluo histrica e da conformao doutrinria e legislativa de outros pases, que no pode ser enfocada no mbito restrito deste trabalho, confira-se a indispensvel obra de Luiz Roldo de Freitas Gomes sobre o tema.28

3.2

Noes, Natureza Jurdica e Modalidades

Entende-se por assuno de dvida, tambm chamada cesso de dbito ou de dvida, que tem por efeito operar a sucesso singular no dbito, o negcio jurdico por meio do qual, numa relao obrigacional vlida, algum assume, com a concordncia do credor, o dever de adimplir a obrigao no lugar do primitivo devedor, sem que essa alterao subjetiva passiva altere a compostura da obrigao, a qual, desta forma, permanece a mesma. V-se, ento, que a mudana ocorre, to-somente, no plo passivo da relao obrigacional, pois o vnculo jurdico, em si, persiste tal como antes constitudo, caracterstica, alis, que distingue claramente a assuno de dvida da novao. Conquanto seja possvel a sucesso singular no dbito operar-se em razo de disposio legal e tambm de ato judicial, o objeto deste estudo est centrado na sucesso decorrente de ato negocial, vale dizer, fruto da vontade das partes. Etimologicamente, a expresso assuno deriva de ad-sumo, adsumere, tomar, donde quem assume a dvida, toma-a a seu cargo, inserindo-se como devedor na relao jurdica, conforme exps Pontes de Miranda.29 As principais caractersticas da assuno de dvida podem ser assim resumidas, seguindo a trilha do espanhol Puig Pea, citado por Luiz Roldo: a) a liberao do antigo devedor, que sai da relao obrigatria; b) a entrada de novo devedor no mesmo lugar e condies do anterior; c) o idem debitum, isto , a identidade absoluta da obrigao, que persevera a mesma, no obstante a mudana de devedor.30 Como j se entreviu no conceito lanado acima, o objeto da assuno de dvida deve recair numa obrigao vlida, podendo
298
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

estabelecer-se sobre a dvida principal ou acessria em conjunto ou separadamente sobre dvidas submetidas a termo, condio ou at mesmo dvidas futuras. Discute-se, todavia, se vivel assuno de dvida litigiosa (objeto de discusso judicial). Sem embargo dos que entendem diversamente, acredita-se que bice algum h para a aceitao da sucesso singular no dbito em relaes jurdicas j envolvidas em demanda judicial. Tal possibilidade, qual Pontes de Miranda 31 empresta sua adeso, pode ser extrada, no Brasil, da legislao processual civil em vigor (CPC, arts. 43 e 568, III). Essa orientao tambm foi registrada em artigo da lavra do Desembargador Sidnei Agostinho Beneti.32 Em resumo, pode-se dizer, parafraseando a lio de Von Tuhr33 , que todas dvidas podem ser suscetveis de assuno, salvo aquelas que, por seu contedo, devam ser cumpridas pessoalmente pelo devedor. Em acrscimo lanado a essa lio doutrinria, Luiz Roldo34 enfatiza que a lei tambm pode vedar, em certos casos, a assuno de dvida e, de nossa parte, ousa-se sustentar que a vontade dos contratantes originrios tambm pode obstaculizar futura assuno de dvida. No que se refere natureza jurdica da assuno de dvida, prevalece a teoria da disposio em sua conformao moderna, esposada, dentre outros, por Karl Larenz35 , seguida por Antunes Varela em Portugal e, entre ns, por Luiz Roldo, o qual elucida os termos em que fundada essa teoria, verbis:
Destarte, quando a assuno de dvida decorre de contrato entre o novo devedor e o credor, h, para o primeiro, um negcio de obrigao; do lado do credor, formando unidade com a aceitao da obrigao pelo novo devedor, ocorre um ato dispositivo sobre seu crdito, consistente em manifestar seu consentimento na alterao da direo do crdito. (...) Quando a assuno se origina de contrato entre o antigo e o novo devedor, h um negcio obrigacional ainda com relao ao ltimo. No concernente ao primitivo obrigado, j se disse, tem lugar o negcio de disposio do direito alheio, porque ele se d como liberado da dvida no contrato efectuado com o novo devedor, contando antecipadamente com o consentimento (ratificao) do credor, ao aquiescer em que o terceiro se obrigue em seu lugar.36
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

299

Assinala-se, desde j, que o enfoque sobre as modalidades de assuno de dvida ser levado a efeito luz da legislao alem e portuguesa, s quais mais se ajusta nosso ordenamento jurdico, especialmente por conta do Projeto de Lei tendente a modificar a dico dos atuais artigos 299 e seguintes do Cdigo Civil de 2002. Alis, aquela legislao estrangeira, pelo aperfeioamento que imprimiu ao instituto, a que fornece maiores subsdios para seu estudo. Antes da anlise propriamente das modalidades, convm observar que a doutrina divide a assuno de dvida em duas espcies: a) assuno privativa ou liberatria (tambm chamada assuno tout court); b) assuno cumulativa ou co-assuno (tambm chamada adeso ou adjuno). Na primeira espcie de assuno (privativa ou liberatria) o novo devedor (assuntor) assume a posio passiva da relao obrigacional e, com isso, exonera o primitivo devedor, ao passo que na assuno cumulativa o novo devedor integrar a relao obrigacional, do lado passivo, em adeso ao primitivo devedor, ou seja, sem exoner-lo. A ns interessa mais de perto a assuno privativa ou liberatria, pois a que acarreta a sucesso singular em dvida alheia. Portanto, quando se refere no texto assuno de dvida, sem qualific-la, est-se tratando da privativa ou liberatria. A assuno de dvida pode exteriorizar-se por duas formas, surgindo da duas modalidades que se distinguem nos requisitos e nos efeitos. De fato, a assuno de dvida pode decorrer de contrato entre o terceiro (assuntor) e o credor, acarretando a exonerao do antigo devedor, conforme prevem o artigo 176, do Cdigo federal suo de Obrigaes, o 414, do Cdigo Civil alemo e o artigo 595, 1, b, do Cdigo Civil portugus. Segundo Pontes de Miranda, chama-se assuno unifigurativa de dvida, tomada de dvida, a de um ramo s ou de um galho, a assuno em que a relao jurdica entre terceiro e credor, de jeito que no mais se precisa de qualquer ato para que a substituio do devedor se d. 37 A doutrina tambm identifica essa modalidade como assuno de dvida por expromisso, porquanto una colaboracin del anterior deudor es en este caso inecessaria.38
300
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

A outra modalidade a originria de contrato entre o devedor originrio e o terceiro que se prope a substitu-lo, sujeito ratificao do credor, para que ocorra a liberao do primeiro e se tenha a sucesso singular no dbito. Est prevista no 415, do Cdigo Civil alemo, e no artigo 595, 1, alnea a, do Cdigo Civil portugus, mas no foi veiculada expressamente no Cdigo suo de Obrigaes. Pontes de Miranda denomina essa modalidade de assuno bifigurativa de dvida e justifica sua nomenclatura na circunstncia de que o contrato havido entre o devedor e o terceiro, para operar a eficcia translativa da dvida e a exonerao do primitivo devedor, necessita que o credor admita a substituio. 39 Aqui se fala, tambm, em assuno por delegao, pois o devedor (delegante) transfere, delega o dbito a terceiro (delegado), com o assentimento do credor (delegatrio).40

3.3. Requisitos e Principais Efeitos

Alm dos pressupostos de existncia e validade dos negcios jurdicos em geral (agente capaz, objeto lcito e possvel e forma prescrita ou no defesa em lei), a assuno de dvida reclama a existncia e a validade da obrigao a ser transmitida, e a validade do contrato de transmisso e o consentimento do credor. Assim, o objeto da assuno s pode recair sobre uma dvida originria de uma relao obrigacional existente e vlida, sendo certo que o prprio contrato de assuno (entre o terceiro e o devedor originrio ou entre o credor e o terceiro) deve, de seu lado, ter-se constitudo validamente. No mais, seja na modalidade de expromisso ou na de delegao, imprescindvel a anuncia inequvoca do credor. certo que o estudo aprofundado desses requisitos enseja inmeras discusses, mas essa anlise fugiria do objetivo aqui proposto. Contudo, no que se refere ao consentimento do credor, impende registrar que a sua manifestao de vontade na assuno por expromisso configura oferta e/ou aceitao contratual, pois a assuno, nesse caso, decorrer de contrato entre o terceiro e o prprio credor. De outra parte, quando a assuno tiver a forma de delegao, o consentimento do credor assume a roupagem de ratificao, a qual deve exteriorizar-se de maneira expressa e
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

301

segundo a forma exigida para o contrato de assuno ou para o contrato que se quer alterar com a mudana do sujeito passivo. A assuno de dvida produz dois efeitos bsicos: um efeito translativo e outro efeito liberatrio. Transferem-se ao assuntor ou assumente (terminologia de Pontes de Miranda) a dvida existente, bem como todos os deveres e direitos do devedor anterior com relao obrigao. Demais disso, o devedor primitivo fica liberado da obrigao, passando a figurar no plo passivo da relao obrigacional o novo devedor, sem que isso implique alterao na conformao daquela relao obrigacional. A eficcia liberatria classifica a assuno de dvida. Se no libera, a cumulatividade ressalta. Se libera e no deixa persistir a relao jurdica, no assuno de dvida alheia.41 Esses efeitos surgem com a concluso do contrato quando firmado entre o credor e o terceiro (expromisso) e com a ratificao do credor quando o contrato de assuno seja firmado entre o devedor originrio e o terceiro (delegao), embora nesse ltimo caso a ratificao tem eficcia ex tunc. Vale dizer, na assuno por delegao a ratificao ou anuncia do credor se verifica em momento posterior ao acordo de vontade entre o devedor primitivo e o assuntor, mas a eficcia daquele ato (ratificao) retroativa ao momento em que se aperfeioou o contrato de transmisso. Tendo em vista que a obrigao cujo lado passivo foi assumido pelo novo devedor exatamente a mesma existente antes da assuno, o assuntor tem contra o credor todas as excees (defesas) que remontem ao tempo anterior assuno, salvo se as renunciou expressamente ou se forem fundadas nas relaes pessoais outrora existentes entre o devedor primitivo e o credor. Assim, as defesas calcadas exclusivamente na relao pessoal havida entre o devedor primitivo e o credor no podem ser opostas pelo assuntor. No pode, por exemplo, o assuntor opor ao credor a compensao com crditos que eram da titularidade do antigo devedor, j que no h entre aqueles a reciprocidade de obrigaes que d azo compensao. possvel, todavia, que o assuntor oponha ao credor a compensao com crdito de que seja titular e de que seja devedor o seu credor. Faculta-se ao novo devedor opor ao credor a exceo do contrato nocumprido, pois a circunstncia que fundamenta esse tipo de defesa inerente prpria obrigao e no vinculada pessoa do antigo devedor.
302
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

Discute-se, ademais, sobre a possibilidade de o novo devedor alegar defesa fulcrada na prescrio que teve incio antes da assuno e veio implementar-se depois dela. H aqueles de parecer no sentido de que a prescrio em curso se interrompe mediante a assuno de dvida, pois que esta implica um reconhecimento da dvida. De outra parte, h quem entenda que o lapso prescricional j decorrido antes da assuno ou a prescrio j consumada podem ser validamente argidos em favor do novo devedor, ficando, porm, a ressalva ditada pela legislao brasileira, a qual admite a renncia tcita prescrio pela prtica de atos do interessado incompatveis com a prescrio (art. 161, do Cdigo de 1916, e art. 202, inciso VI, do Cdigo Civil de 2002: qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor). Eventual vcio do consentimento (erro, dolo e coao) em que incidiu o antigo devedor no pode ser argido pelo assuntor contra o credor, pois que se trata, como se l em abalizada doutrina42 , de defesa fundada na situao pessoal do antigo devedor. Assim, se a dvida foi contrada primitivamente porque o devedor foi coagido, a assuno de dvida operada far com que o assumente no possa opor ao credor aquele vcio do consentimento afeto pessoa do antigo devedor. Sobreleva registrar, outrossim, o carter abstrato do contrato de assuno de dvida firmado entre o devedor primitivo e seu sucessor, pois no mais das vezes existe um negcio jurdico subjacente (tambm chamado de relao bsica) ao contrato de assuno. Um exemplo pode aclarar tal afirmao: Antnio compra de Benedito um veculo por $300; como pagamento, Antnio entrega a Benedito $200 e assume uma dvida deste para com Cludio no valor de $100. A compra e venda do veculo, portanto, a relao subjacente assuno da dvida em que Cludio credor. O carter abstrato da assuno de dvida impe que, uma vez operada validamente, a ineficcia da relao subjacente (a compra e venda no exemplo citado) no compromete a existncia e validade daquela. Supondo, ento, que no exemplo acima o vendedor no entregue o veculo e ocorra a resciso da venda e compra, tal situao no exonerar o comprador (Antnio assuntor) de adimplir a obrigao assumida para com Cludio, embora possa, depois, obter o devido ressarcimento de Benedito, com base no princpio que veda o enriquecimento sem causa.
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

303

A propsito do tema, o 417, alnea 2, do BGB, prescreve que o assuntor no pode extrair excees contra o credor das relaes jurdicas entre o antigo e o novo devedor que servem de base assuno de dvida. Em resumo, a assuno de dvida alheia, seja unifigurativa, seja bifigurativa, negcio jurdico bilateral abstrato. sem qualquer relevncia, na relao jurdica entre o credor e o novo devedor, a causa, se havia, do negcio jurdico de que se irradiara a dvida que se extinguira.43 No menos intrincado o debate quanto sobrevivncia das garantias existentes antes da assuno da dvida por terceiro, cabendo, num primeiro passo, distinguir entre as garantias dadas por terceiros e aquelas conferidas pelo prprio devedor primitivo. Pode-se dizer, seguindo doutrina majoritria, conquanto no pacificada, que as garantias reais subsistem, exceto aquelas constitudas por terceiro estranho relao jurdica, a menos, claro, que este consinta na manuteno da garantia. Essas garantias reais, embora outorgadas pelo prprio devedor primitivo, tambm no persistiro se a assuno de dvida no contar com a participao do devedor, isto , se se tratar de assuno unifigurativa (ou por expromisso), tal como estabelece o Cdigo Civil portugus, no artigo 599, n 2. Logo, na assuno bifigurativa (ou por delegao) a garantia real estipulada pelo devedor liberado fica inclume mesmo aps a assuno, pois a ratificao do credor no implica renncia quela garantia, desde que, evidncia, no exista pacto expresso em sentido diverso. De outra banda, as garantias pessoais estabelecidas por terceiro (tal como a fiana) tambm desaparecem com o implemento da assuno da dvida; para a permanncia dessas garantias necessrio expresso assentimento do terceiro. No que respeita ao devedor liberado, as garantias pessoais por este manifestadas s no persistem na hiptese de assuno por contrato entre o credor e o assuntor (assuno unifigurativa ou por expromisso). A insolvncia do novo devedor e suas conseqncias na relao entre o credor e o antigo devedor tambm so questes que desafiam a argcia da doutrina. Na legislao estrangeira, o Cdigo Civil portugus preceitua, no artigo 600, que o credor que tiver exonerado o antigo devedor fica
304
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

impedido de exercer contra ele o seu direito de crdito ou qualquer direito de garantia, se o novo devedor se mostrar insolvente, a no ser que expressamente haja ressalvado a responsabilidade do primitivo obrigado. Comentando esse dispositivo, Antunes Varela explica que a lei no distingue, para o efeito, entre a insolvncia contempornea da transmisso da dvida e a posterior assuno, de maneira que cabe ao credor, antes de exonerar o devedor, averiguar com cuidado da possibilidade econmica de cumprimento por parte do assuntor, isto porque se ele libera o obrigado, sem ressalvar expressamente a sua responsabilidade, porque presuntivamente quis correr o risco de insolvncia do assuntor.44 A legislao italiana, de seu lado, empresta relevncia ao momento de verificao da insolvncia: a) se superveniente liberao do antigo devedor, o credor nada tem a reclamar contra aquele, salvo se fez expressa reserva em sentido contrrio; b) se contempornea assuno do dbito, o devedor originrio no liberado. A doutrina brasileira, firmada sob a gide do Cdigo de 1916, inclinouse para a regra segundo a qual no cabe ao credor, depois da assuno da dvida, agir regressivamente contra o antigo devedor por conta da insolvncia do assuntor, salvo se aquele (devedor primitivo) obteve sua liberao mediante procedimento impregnado de m-f.

3.4 Institutos Afins

Embora a assuno de dvida ostente alguma afinidade com outras figuras jurdicas, deve ser delas distinguida, para melhor compreenso de sua compostura e de seus efeitos. Com a assuno de dvida no se confunde a promessa de liberao ou assuno de cumprimento, a qual se configura quando um terceiro (promitente) se obriga perante o devedor a realizar a prestao objeto da obrigao no lugar deste. o que ocorre, por exemplo, quando o locatrio se compromete a pagar algum tributo que a lei impe ao locador. Nessa circunstncia, ao contrrio do que ocorre na assuno de dvida, o credor no tem direito de exigir do terceiro (promitente) o cumprimento da obrigao, pois que, para o credor, o nico responsvel pelo adimplemento da obrigao o devedor. A assuno de dvida tambm se assemelha novao subjetiva por substituio do devedor, mas dela se distingue porque, na ambincia da novao, a substituio do devedor faz com que se
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

305

opere a extino do vnculo obrigacional primitivo, surgindo, em seu lugar, uma nova obrigao. Como visto, tal efeito no se verifica na assuno de dvida, em cuja hiptese a substncia da obrigao permanece inalterada, havendo apenas modificao da pessoa do devedor. A fiana tambm guarda alguma afinidade com a assuno de dvida, pois tanto o fiador quanto o assuntor se obrigam perante o credor a realizar uma prestao devida por outrem. Contudo, o fiador, no mais das vezes, tem responsabilidade patrimonial subsidiria e responde por dvida alheia, enquanto que o assuntor no obrigado subsidirio e, ademais, responde por dvida prpria, que assumiu ao fazer sua a dvida que antes era alheia.45 Disso decorre que o fiador, quando cumpre a obrigao do afianado, sub-roga-se nos direitos do credor, enquanto que o assuntor, porque cumpre obrigao prpria, no goza desse benefcio. Nota-se, tambm, alguma semelhana entre a assuno de dvida e a estipulao em favor de terceiro, porquanto em ambos os casos se estabelece uma vantagem patrimonial para algum que estranho conveno entre as partes. Porm, na estipulao em favor de terceiro (seguro de vida, por exemplo) o estipulante cria a favor do beneficirio o direito a uma nova atribuio patrimonial, ao passo que na assuno de dvida o benefcio patrimonial auferido pelo devedor no a atribuio de um direito novo a uma prestao, mas sim a sua liberao ou exonerao de uma dvida. Ao fim, sobreleva notar que a assuno de dvida distingue-se da cesso da posio contratual (tambm chamada, impropriamente, de cesso de contrato). que na cesso da posio contratual a transferncia no atinge apenas um ou outro elemento da relao contratual, mas todo o plexo de direitos e obrigaes derivados daquele vnculo jurdico. Assim, enquanto na cesso da posio contratual opera-se a transmisso abrangente e simultnea de direitos e deveres de prestar (posies ativa e passiva), na assuno de dvida como o prprio nome j indica a transmisso s ocorre no pertinente a um dbito (o aspecto passivo da obrigao).

3 .5

A Assuno de Dvida no Cdigo Civil de 2002

O Cdigo Civil de 2002 dispe sobre a assuno de dvida no Livro I da Parte Especial, Captulo II do Ttulo II (artigos 299 a 303).
306
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

Na dico do artigo 299, caput, do Cdigo Civil, entrev-se que a assuno de dvida fruto de negociao contratual havida tosomente entre o devedor primitivo e um terceiro que passa a responder, com a concordncia do credor, pela dvida, exonerandose o devedor originrio. Sendo, pois, decorrncia de acordo entre devedor e o terceiro, impe-se, para sua eficcia liberatria, o consentimento expresso do credor, j que, enquanto no obtido a sua ratificao, tratar-se- de res inter alios acta. Trata-se, pois, da assuno bifigurativa ou por delegao j estudada. Entretanto, conquanto silente o novo Cdigo, nada obsta que, com base na autonomia da vontade, se verifique a assuno de dvida por contrato entre o assuntor e o credor (assuno unifigurativa ou por expromisso).46 Como se demonstrou alhures, a necessidade de consentimento expresso do credor est fundada na simples observao de que o patrimnio do devedor a garantia de que o crdito ser satisfeito, de sorte que a pessoa do devedor de suma importncia na relao obrigacional. Assim, a substituio do devedor primitivo pelo terceiro s h de implementar-se com o consentimento expresso do credor. Tanto assim que, se instado a manifestar sobre se aceita ou no a substituio, o silncio do credor ser interpretado como recusa, ex vi do pargrafo nico do artigo 299 (no mesmo sentido o 3 do art. 299, segundo o Projeto de Lei n 6.960/2002). Essa preocupao do legislador quanto pessoa do devedor, alis, tambm est calcada na busca da situao mais favorvel possvel obteno do adimplemento das obrigaes, o que, de certa forma, no deixa de ser reflexo dos princpios bsicos da operabilidade e da concretitude. No por outro motivo que a assuno de dvida no operar efeitos se o credor, embora tenha aquiescido expressamente com seus termos, ignorava, ao tempo da assuno, a insolvncia do assuntor (artigo 299, in fine). Mais uma vez, o legislador est de olhos voltados ao adimplemento da obrigao, resguardando o
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

A assuno de dvida, segundo a compostura delineada pelo estatuto civil em vigor, consiste na faculdade de um terceiro assumir a obrigao do devedor, desde que concorde nisso expressamente o credor, ficando, destarte, exonerado o devedor primitivo.

307

credor da malcia com que podem obrar o devedor primitivo e o terceiro que se dispe a assumir a dvida. Percebe-se que essa regra sofre os influxos do princpio da eticidade. Nos termos do Projeto de Lei j referido (nota 46), mesmo havendo declarao expressa do credor, tem-se como insubsistente a exonerao do primitivo devedor sempre que o novo devedor, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava, salvo previso em contrrio no instrumento contratual (art. 299, 2 da legislao projetada). Ao tratar das garantias da dvida, o artigo 300 do novo Cdigo dispe que, salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantais especiais por ele originariamente dadas ao credor. Esse dispositivo, da forma como redigido, tem trazido alguma perplexidade, dadas as dificuldades em se delinear no que consistem essas garantias especiais dadas pelo devedor primitivo. O professor Carlos Roberto Gonalves anuncia que garantias especiais so aquelas prestadas em ateno pessoa do devedor, como, por exemplo, as dadas por terceiros sob a modalidade de fiana, aval e hipoteca.47 Todavia, indaga-se: como pode o devedor primitivo dispor expressamente no sentido da manuteno das garantias especiais se, em verdade, essas garantias foram dadas por terceiros? Suponha-se uma dvida garantida por fiana. Caso haja assuno de dvida e o devedor primitivo expresse seu assentimento na manuteno dessa garantia dita especial, o fiador permanecer vinculado obrigao, garantindo o adimplemento de dvida que, agora, do assuntor. Mas, o fiador no obrigado a garantir um devedor que no conhece, no confia. 48 Ademais, sem sua participao, a assuno, para o fiador, res inter alios acta. Pelo visto, da forma como redigido o artigo 300 e da maneira como a doutrina vem interpretando a expresso garantias especiais, esse dispositivo legal antinmico em relao regra do artigo 301. que, pelo disposto no artigo 301, as garantias prestadas por terceiros, ainda que anulada a substituio do devedor, no se restauram, salvo se o terceiro garantidor conhecia o vcio que maculava a assuno. Ora, se nem a anulao da assuno tem o
308
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

efeito de restaurar as garantias prestadas por terceiros, como poderia o prprio devedor, isoladamente, dispor sobre a subsistncia das garantias prestadas por aqueles? Observe-se que na parte final do artigo 301, onde se v a expresso obrigao, deve-se ler assuno, pois, do contrrio, o dispositivo fica sem qualquer sentido, uma vez que o artigo trata dos efeitos da anulao da substituio (da assuno). Assim, se vcio existe, este incide sobre a assuno, e no sobre a obrigao assumida. Por conta dessa falta de clareza do legislador, de bom alvitre que o Parlamento brasileiro aprove a nova redao sugerida pelo Projeto 6.960, passando o artigo 300 a conter a seguinte redao, mais afinada, alis, com as legislaes estrangeiras:
Com a assuno da dvida transmitem-se ao novo credor todas as garantias e acessrios do dbito, com exceo das garantias especiais originariamente dadas ao credor pelo primitivo devedor e inseparveis da pessoa deste. Pargrafo nico. As garantias do crdito que tiverem sido prestadas por terceiro s subsistiro com o assentimento deste.

Essa redao, sim, harmonizaria o sistema engendrado para a assuno de dvida. Assim, em regra, a assuno de dvida no extinguiria as garantias e os acessrios da obrigao primitiva, com exceo das garantias especiais dadas pelo devedor primitivo e inseparveis da pessoa deste. Por bvio, se a assuno de dvida tem a precpua finalidade de substituir o devedor primitivo pelo assuntor, as garantias inseparveis da pessoa do devedor originrio no havero de subsistir, arcando o credor com os riscos de sua concordncia expressa com a substituio. por essa razo, alis, que o Cdigo exige a anuncia sempre expressa do credor (artigo 299 e seu pargrafo nico). Quanto s garantias dadas por terceiros, tendo em vista que a assuno sem a participao destes consiste em res inter alios, deve-se entender que ficam extintas por conta da eficcia liberatria da assuno, mesmo que essa transmisso de dvida, por algum motivo, venha a ser anulada, ressalvada, claro, a hiptese em que o terceiro garantidor conhecia, desde o incio, o vcio que inquinava o negcio jurdico da assuno, em homenagem, mais uma vez, ao princpio da boa-f, corolrio do princpio bsico da eticidade.
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

309

De seu lado, o artigo 302 reza que o novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo. Como se sabe, a expresso excees tem aqui o significado de defesas. Assim, em outras palavras, no pode o assuntor, para salvaguardar interesse seu, valer-se de defesa que s ao devedor primitivo tocava, como, por exemplo, a alegao de compensao. A contrario sensu, todavia, de todo vivel ao assuntor opor defesas que no digam respeito especificamente pessoa do devedor primitivo, tais como o perecimento do objeto da prestao sem culpa de sua parte ou a exceptio non adimpleti contractus. Em suma, toda e qualquer defesa poder o assuntor opor ao credor, desde que no calcada na situao pessoal do antigo devedor em relao ao credor. Por fim, o artigo 303 retrata uma hiptese peculiar de assuno de dvida, ao permitir, s claras, que essa forma de transmisso de obrigaes opere seus efeitos mesmo sem a concordncia expressa do credor. Admite-se, pois, no caso particular do artigo sob comento, a aceitao tcita por parte do credor. Com efeito, esse dispositivo estabelece que o adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido. Assim, se algum adquire um imvel hipotecado, poder tomar para si a responsabilidade pelo adimplemento da dvida garantida pela hipoteca. O adquirente do imvel, portanto, o assuntor (terceiro). Se o credor, notificado, no impugnar em 30 (trinta) dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento (artigo 303, parte final). Cuida-se, evidncia, de aceitao tcita, pois o silncio do credor ser considerado assentimento, ex vi legis. A justificativa dessa alterao de tratamento da assuno de dvida, quando se cuide de aquisio de imvel hipotecado, est bem delineada no pensamento do professor Slvio de Salvo Venosa, ao enfatizar que a situao bem diversa daquela descrita no art. 299, porque aqui a obrigao est garantida por bem hipotecado e assim permanecer at a extino da obrigao.49 Bem de se ver que o legislador, ao permitir a aceitao tcita, no est se afastando da diretriz metodolgica de buscar, o quanto possvel, a extino normal das obrigaes (adimplemento), pois
310
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

que a dvida, in casu, est garantida pelo nus real da hipoteca, a qual subsistir at a extino da obrigao, cabendo ao credor hipotecrio, se o quiser, impugnar a substituio do devedor no prazo de trinta dias, contados da notificao da transferncia do dbito. Essa impugnao do credor hipotecrio, segundo o magistrio de Slvio de Salvo Venosa, ser de extrema relevncia quando, por exemplo, o valor do bem hipotecado for inferior dvida (dvida de $500, garantida por hipoteca de imvel que vale $300). que, nesse caso, quanto ao crdito que sobejar garantia real, o devedor primitivo continuaria respondendo com o seu patrimnio geral. Portanto, poder no agradar ao credor o patrimnio do adquirente do bem hipotecado por ser insuficiente, situao em que dever impugnar a transferncia de crdito (leia-se dbito) nos trinta dias de sua cincia, para manuteno de seu devedor primitivo na relao obrigacional.50 Essa a conformao legal da assuno de dvida, a qual, como visto, merece reparos de ordem legislativa. Ao final dessa ousada empreitada, sugerida pela nobre professora Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka, espera-se ter alcanado sua finalidade bsica, qual seja, a de visualizar, ainda que em linhas gerais, o instituto enfocado, sem a menor pretenso de se lanar luzes definitivas sobre as trevas que permeiam a figura da assuno de dvida.

Notas
1 2 3 4 5 6 7 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. vol. I, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 24. Ibidem, p. 25. GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., p. 25. Comentrios ao novo Cdigo Civil. vol. V, tomo I, coord. Slvio de Figueiredo Teixeira, Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 8. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 4 volume, 28 ed., So Paulo: Saraiva, 1995, p. 8. ANTUNES V ARELA , Joo de Matos. Das obrigaes em geral. vol. II, 6 ed., Coimbra: Almedina, 1995, p. 290. Direito das obrigaes, 2 vol., Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 1986, p. 81.

Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

311

8 9

RUGGIERO, Roberto de. Instituies de direito civil. volume 3, 1 ed., Campinas: Bookseller, 1999, p. 224-225. JOSSERAND, Louis. Derecho civil teora general de las obligaciones, Tomo II, vol. I, Buenos Aires: Boschi y Cia Editores, 1950, p. 639.

10 VARELA, Joo de Matos Antunes. Op. cit., p. 290. 11 CORDEIRO, Antnio Menezes. Op. cit., p. 82. 12 Ibidem, p. 77. 13 Ibidem, p. 77 (grifos do original) 14 Op. cit., p. 287. 15 Da assuno de dvida. Revista da EMERJ, vol. 5, n 20, 2002, Rio de Janeiro, p. 80. 16 JOSSERAND, Louis. Derecho civil. vol. I, Tomo II, p. 658. 17 Op. cit., p. 659-660. 18 A LMEIDA C OSTA , Mrio Jlio de. Direito das obrigaes, 6 ed., Coimbra: Almedina, 1994, p. 714. 19 Obrigaes, 11 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 224-226. 20 Op. cit., p. 226. 21 Instituies de direito civil. vol. II, 15 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 266. 22 Ibidem, p. 269. 23 BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Assuno de dvida: a primazia do Cdigo de Processo Civil. Revista Forense, maio-junho/2003, vol. 367, p. 383-384. 24 Vol. VI, n 388, p. 321. 25 Da assuno de dvida. Revista da EMERJ, vol. 5, n 20, 2002, Rio de Janeiro, p. 88. 26 Instituies de direito civil. Vol. II, p. 270. 27 No desconhecendo a divergncia sobre o termo inicial de vigncia do Cdigo Civil de 2002, seguimos, nesse aspecto, a interpretao externada pelo magistrado Antonio Jeov Santos no que toca aplicao do artigo 8, 2, da Lei Complementar n 95/98, combinado com o artigo 2.044, da Lei n 10.406/2002. Cf. Direito intertemporal e o novo Cdigo Civil: aplicaes da Lei 10.406/2002. RT, 2003, p. 54-55. Em sentido contrrio, por todos, Fbio Ulhoa Coelho, in Direito Civil, volume 1, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 40. 28 Da assuno de dvida e sua estrutura negocial. 2 ed., rev. e atual., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1998. 29 Tratado de direito privado: parte especial, Tomo XXIII, 3 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1984, p. 357. 30 Da assuno de dvida e sua estrutura negocial. 2 ed., rev. e atual., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1998, p. 82.

312

Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

31 Op. cit., p. 367. 32 Da cesso de dbito, Revista dos Tribunais, 425/20, maro de 197. 33 Tratado de las obligaciones. Traducido del alemn y concordado por W. Roces, Tomo II, premera edicion, Madrid: Editorial Reus, 1934, p. 338. 34 Da assuno de dvida e sua estrutura negocial. 2 ed., rev. e atual., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1998, p. 89. 35 Derecho de obligaciones. Tomo I, versin espaola y notas de Jaime Santos Briz, Madrid: Revista de Derecho Privado, 1958, p. 475 e segs. 36 Op. cit., p. 180. 37 Tratado de direito privado, cit., p. 375. 38 MEDICUS, Dieter. Tratado de las relaciones obligacionales. Vol. I, edicin espaola ngel Martnez Sarrin, Barcelona: Bosch, p. 342. 39 Op. cit., p. 376. 40 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Vol. II, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 220. 41 PONTES DE MIRANDA, op. cit., p. 370. 42 ANTUNES VARELA, Joo de Matos. Das obrigaes em geral. vol. II, 6 ed., Coimbra: Almedina, 1995. 43 PONTES DE MIRANDA. Op. cit., p. 362-363. 44 Das obrigaes em geral. Vol. II, 6 ed., rev. e atual., Coimbra: Livraria Almedina, 1995, p. 381. 45 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Vol. II, So Paulo: Saraiva, 2004, p. 216. 46 Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 6.960/2002, de autoria do Deputado Ricardo Fiza, o qual, se aprovado, dar nova redao ao artigo 299, do Cdigo Civil, de molde a admitir, expressamente, as duas modalidades de assuno de dvida: por contrato entre o credor e o assuntor, independentemente do assentimento do devedor (por expromisso), e por contrato entre o terceiro e o devedor, dependente de consentimento expresso do credor (por delegao). Ademais, segundo esse Projeto, o efeito liberatrio da assuno s ocorrer se houver declarao expressa nesse sentido (assuno privativa ou liberatria), pois, do contrrio, o novo devedor responder solidariamente com o antigo (assuno cumulativa). 47 Op. cit., p. 220. 48 Ibidem, p. 339. 49 Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 3 ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 343. 50 Op. cit., p. 343.
Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

313

Referncias
ALMEIDA COSTA, Mrio Jlio de. Direito das obrigaes, 6 ed., Coimbra: Almedina, 1994. ANTUNES VARELA, Joo de Matos. Das obrigaes em geral. vol. II, 6 ed., Coimbra: Almedina, 1995. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Assuno de dvida: a primazia do Cdigo de Processo Civil. Revista Forense, maio-junho/2003, vol. 367, p. 383-384. BENETI, Agostinho. Da Cesso de Dbito, Revista Dos Tribunais, 425/20, Maro/ 1997. COELHO, Fbio Ulhoa. Direito Civil, volume 1, So Paulo: Saraiva, 2003. GOMES, Luiz Roldo de Freitas Da assuno de dvida. Revista da EMERJ, vol. 5, n 20, 2002, Rio de Janeiro. GOMES, Luiz Roldo de Freitas. Da assuno de dvida e sua estrutura negocial. 2 ed., rev. e atual., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1998. GOMES, Orlando. Obrigaes, 11 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. vol. I, So Paulo: Saraiva, 2003. DIREITO CIVIL BRASILEIRO. vol. II, So Paulo: Saraiva, 2004. JOSSERAND, Louis. Derecho civil teora general de las obligaciones, Tomo II, vol. I, Buenos Aires: Boschi y Cia Editores, 1950 LARENZ, Karl. Derecho de Obligaciones. Tomo I, Versin Espaola Y Notas De Jaime Santos Briz, Madrid: Revista de Derecho Privado, 1958. MARTINS-COSTA, Judith. Comentrios ao novo Cdigo Civil. vol. V, tomo I, coord. Slvio de Figueiredo Teixeira, Rio de Janeiro: Forense, 2003. MEDICUS, Dieter. Tratado De Las Relaciones Obligacionales. Vol. I, Edicin Espaola ngel Martnez Sarrin, Barcelona: Bosch MENEZES CORDEIRO, Antnio. Direito das obrigaes, 2 vol., Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 1986. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 4 volume, 28 ed., So Paulo: Saraiva, 1995. PEREIRA, Caio Mrio da Silva Instituies de direito civil. vol. II, 15 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997. PONTES DE MIRANDA. Tratado De Direito Privado: Parte Especial, Tomo XXIII, 3 Ed., So Paulo: Revista Dos Tribunais, 1984

314

Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

RUGGIERO, Roberto de. Instituies de direito civil. volume 3, 1 ed., Campinas: Bookseller, 1999. SANTOS, Antonio Jeov. Direito intertemporal e o novo Cdigo Civil: aplicaes da Lei 10.406/2002. So Paulo: RT, 2003. VENOSA, Slvio De Salvo. Direito Civil: Teoria Geral Das Obrigaes E Teoria Geral Dos Contratos. 3 Ed., So Paulo: Atlas, 2003. Von Tuhr. Tratado De Las Obligaciones. Traducido Del Alemn Y Concordado Por W. Roces, Tomo II, Premera Edicion, Madrid: Editorial Reus, 1934.

Recebido em 07/07/04 Avaliado em 20/07/04 Aprovado em 09/08/04

Novos Estudos Jurdicos - v. 9 - n. 2 - p.289 - 315, maio/ago. 2004

315