A CRISE ATUAL DA SOBERANIA CONFORME LUIGI FERRAJOLI Marcos Alexandre Msera * Na sua obra A Soberania no Mundo Moderno, Luigi

Ferrajoli descreve de forma sistemtica a crise da soberania desde o sculo XVI at a atualidade, ressaltando que essa situao se agravou desde o perodo moderno com a criao dos Estados nacionais. Conforme Ferrajoli, a soberania definida como poder absoluto (potestas absoluta superiorem non recognescens), que no reconhece nenhum outro acima de si e poder livre da submisso s leis (potestas legibus soluti)1. Fundamental sublinhar a concepo de soberania do autor como poder absoluto e o seu entendimento sobre a antinomia entre soberania e direito ou lei, incluindo os tratados e acordos internacionais, como os que aprovaram as cartas constitucionais, exemplo da Carta da ONU, de 1945, e da Declarao de Direitos, de 1948. Analisando os processos polticos histricos, Ferrajoli constata no mbito da soberania interna uma progressiva limitao e consequente extino, devido formao de Estados Democrticos de Direito. Em sentido inverso, com relao soberania externa, o referido autor identifica uma crescente absolutizao, em razo dos conflitos que resultaram nas duas grandes guerras mundiais. Ao descrever esse quadro de absolutizao da soberania externa, Ferrajoli identifica os seus fundamentos tericos e doutrinrios no mbito do Direito Internacional: a sociedade de Estados soberanos sujeitos ao Direito, o reconhecimento de direitos naturais desses Estados e a guerra justa como sano. No perodo moderno, Ferrajoli sublinha o processo de secularizao do Estado, assumindo a configurao de pessoa artificial, fonte do Direito e com limitao da soberania interna pela afirmao de direitos fundamentais (que no podem ser suprimidos, nem pela maioria), diviso de poderes, prevalncia da maioria e princpio da legalidade. No mbito internacional, constata a afirmao da soberania externa pela
Mestrando em Filosofia pela PUCRS. E-mail: marcio_schafer@hotmail.com FERRAJOLI, Luigi. A Soberania no Mundo Moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 44: Sua crise agora o podemos afirmar comea justamente, tanto na sua dimenso interna quanto naquela externa, no mesmo momento em que a soberania entra em contato com o direito, dado que ela a negao deste, assim como o direito a sua negao. E isso uma vez que a soberania a ausncia de limites e de regras, ou seja, o contrrio daquilo em que o direito consiste. Por essa razo, a histria jurdica da soberania a histria de uma antinomia entre dois termos direito e soberania logicamente
1 *

95 Filosfica Revista Opinio Jul/Dez. de 2011, n. 02, v.02 Dossi pp. 95-99

Marcos Alexandre Msera

A crise atual da Soberania

absolutizao do Estado, entendido como pessoa artificial, e que as relaes internacionais se caracterizam como a convivncia de Estados soberanos em ambiente selvagem, em estado de natureza. Devido s duas grandes guerras mundiais, na primeira metade do sculo XX, ocorreu uma alterao do quadro de absolutizao dos Estados no exerccio de sua soberania externa, com a sua fragilizao determinada pela Carta da ONU e Declarao de Direitos. A vedao do ius ad bellum, o imperativo da paz e a proteo dos direitos fundamentais, no entendimento de Ferrajoli, inviabilizaram a soberania externa. A Carta da ONU alterou estruturalmente o Direito Internacional e adquiriu o status de contrato social internacional, por representar uma superao do estado selvagem de natureza entre os Estados e criar normas vinculantes para as partes como uma ordem jurdica mundial. Os direitos humanos fundamentais alcanam a categoria de supra-estatais, limitando os poderes dos Estados em mbito interno e externo2. Apesar desta nfase na dimenso normativa do Direito Internacional, Ferrajoli salienta que a Carta da ONU reconhece a igual soberania dos seus Estados integrantes, mas a realidade poltica tem demonstrado a efetividade e prevalncia dos Estados mais fortes, principalmente em relao ao princpio da paz. No seu entendimento, apesar da normatizao dos direitos fundamentais como direitos supra-estatais efetuada pela ONU atravs Declarao de 1948 e dos Pactos de 1966, a sua efetividade depende ainda da criao e implantao de um sistema de garantias jurisdicionais. Os rgos de jurisdio internacional necessitam de um aperfeioamento de suas competncias e de instrumentos consistentes para assegurar a efetividade no cumprimento de suas decises, mormente em relao aos Estados. Ferrajoli destaca que esta lacuna jurdica demonstra a impotncia destes rgos de jurisdio na aplicao de sanes contra os Estados que violam os direitos fundamentais e o princpio da paz. No atual contexto poltico, a soberania igual dos Estados resta limitada e comprometida pela prevalncia dos mais fortes, que so os grandes atores nas relaes internacionais. Ferrajoli prope uma reflexo sobre a concepo do Estado em relao ao

incompatveis e historicamente em luta entre si. 2 Idem, p. 41: A soberania, que j se havia esvaziado at o ponto de dissolver-se na sua dimenso interna com o desenvolvimento do estado constitucional de direito, se esvanece tambm em sua dimenso externa na presena de um sistema de normas internacionais caracterizveis como ius cogens, ou seja, como direito imediatamente vinculador para os Estados-membros. No novo ordenamento, so de fato sujeitos de direito internacional no somente os Estados, mas tambm os indivduos e os povos.

Revista Opinio Filosfica - ano. 2, n. 2, v.2

96

Marcos Alexandre Msera

A crise atual da Soberania

Direito Internacional no mesmo paradigma usado, em mbito interno, do Estado em relao ao Direito Constitucional, e pondera sobre a alternativa de uma integrao mundial atravs do Direito. Significa, no dizer de Dworkin, levar a srio o Direito Internacional, reconhecendo efetivamente os atos ilcitos como violaes a obrigaes jurdicas, com a atribuio de sanes concretas mediante a criao e implantao de garantias jurisdicionais, a serem institudas em processo poltico previamente ajustado. A complexidade do contexto atual (meio ambiente, etnias, armas nucleares, a interdependncia, a misria e a fome) e a globalizao existente, demandam esta atuao para assegurar a manuteno da paz e do equilbrio nas relaes entre os Estados e os organismos internacionais. A contradio entre os princpios previstos na Carta da ONU e a situao atual de desigualdades polticas, econmicas e sociais entre os Estados, resulta numa crise de legitimao do sistema de soberanias. Esta crise de soberania do Estado ocorre em mbito externo, pela transferncia de atribuies para organismos polticos e financeiros internacionais, e, em mbito nacional, pelo crescimento de conflitos que comprometem a integrao e a paz, em algumas situaes nas quais a estrutura artificial de unificao no compreende e subsume a identidade e as diferenas internas, resultando em graves processos de desagregao. Ferrajoli salienta que o velho Estado soberano se tornou grande demais para suas funes internas, com uma significativa estrutura poltico-administrativa para atender demandas coletivas, e, pequeno demais com relao s demandas decorrentes do processo de globalizao econmica e das interdependncias existentes. A integrao existente nas diferentes reas (economia, comunicaes e criminalidade) demanda uma correspondente integrao pelo Direito Internacional, a fim de assegurar os propsitos da Carta da ONU e das demais cartas de direitos, incluindo o combate criminalidade e a proteo ao meio ambiente. Assim, Ferrajoli recorre cultura jurdica e ao Direito para a superao da crise do Estado: [...] atravs da superao da prpria forma do Estado nacional e atravs da reconstruo do direito internacional, fundamentado no mais sobre a soberania dos Estados, mas desta vez sobre a autonomia dos povos3. Como referido, deve ser utilizado o paradigma do Estado constitucional de direito, com a observncia dos tratados e a instituio de garantias jurisdicionais efetivas para o respeito paz e aos direitos fundamentais. Neste sentido, prope trs indicaes.
3

Ibidem, p. 52.

Revista Opinio Filosfica - ano. 2, n. 2, v.2

97

Marcos Alexandre Msera

A crise atual da Soberania

Assim como as normas internas tm seu fundamento de validade na constituio e nos respectivos valores, Ferrajoli prope que os tratados internacionais e as garantias jurisdicionais efetivas sejam parmetros de validade para os ordenamentos jurdicos internos, atravs de um constitucionalismo mundial. Inicialmente, competiria ONU prover esta lacuna jurdica de criao de organismos jurisdicionais efetivos, acompanhados de instrumentos idneos para a execuo de suas decises. Para essa finalidade, deveria ser reformada a Corte Internacional de Justia atravs das seguintes medidas: ampliao da sua competncia para o julgamento de responsveis por crimes de guerra e aes contra a paz e direitos fundamentais; atribuio de carter cogente e vinculado a sua jurisdio; reconhecimento da legitimidade de ao a indivduos e organizaes no-governamentais; sistematizao de um cdigo penal internacional prevendo crimes de responsabilidade pessoal de governantes. A segunda indicao sobre a vedao de guerras danosas e injustas, como as ocorridas na atualidade, com a criao de foras policiais internacionais, a adoo de atos normativos que estimulem o desarmamento e a categorizao das armas como bens ilcitos. A terceira indicao diz respeito a uma forma de ressarcimento aos povos que tiveram suas riquezas subtradas no passado, atravs do direito incondicional de migrao e cidadania pela simples condio de humanidade. Conforme Ferrajoli, a efetividade dos direitos fundamentais e da paz depende do reconhecimento do seu carter supra-estatal e da sua vinculao prpria humanidade. Na conduo deste processo de criao de um constitucionalismo mundial, Ferrajoli atribui filosofia e cultura jurdica um papel de protagonismo, assim como ocorreu na construo do Estado democrtico de direito e na definio do complexo de direitos fundamentais. Apesar do contexto adverso decorrente da perda de atribuies da ONU e da rigidez das fronteiras, Ferrajoli considera importante recuperar a dimenso axiolgica e normativa da cincia jurdica e levar a srio o Direito, mediante a converso de valores em direito positivo, acompanhado de respectivos instrumentos jurisdicionais efetivos, em processos histricos at atingir a concesso dos direitos fundamentais a toda humanidade. Deve ser analisada esta antinomia, suscitada por Ferrajoli, entre soberania e direito, porquanto se trata da origem, extenso e exerccio do poder poltico. A soberania no Estado de direito se origina na atribuio de poder pela vontade dos

Revista Opinio Filosfica - ano. 2, n. 2, v.2

98

Marcos Alexandre Msera

A crise atual da Soberania

cidados e nos limites ptreos definidos pelos direitos fundamentais, e se manifesta pelo exerccio dos poderes constitucionais. Nestes termos, a mencionada crise da soberania interna representa uma evoluo das relaes polticas e a prevalncia da legitimidade do poder e de validade das normas. Igualmente deve ser ponderado que as sugestes, apresentadas por Ferrajoli, de acrscimo na competncia da Corte Internacional de Justia e a criao de garantias jurisdicionais para a efetividade de seus julgamentos, representam propsitos anteriormente suscitados, mas que dependem, para a sua implantao, da concordncia dos Estados mais fortes, econmica e militarmente. Assim, a superao do estado de natureza depende da concordncia dos Estados mais fortes em abdicar de parcelas de seu poder.

Bibliografia FERRAJOLI, Luigi. A Soberania no Mundo Moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2002.

Artigo recebido em dezembro de 2011 Artigo aceito para publicao em janeiro de 2012

Revista Opinio Filosfica - ano. 2, n. 2, v.2

99