Direito Constitucional II. Professor Mrcio Gil.

Faculdade de Direito Estcio de S- Juiz de Fora

TTULO I : DIREITOS FUNDAMENTAIS

Os Direitos Fundamentais, como j salientado alhures, consubstanciam-se em um dos elementos indispensveis aos Estados modernos e conseqentemente de suas Constituies. 1- TERMINOLOGIA

1.1 DIREITOS FUNDAMENTAIS x DIREITOS DO HOMEM Materialmente ambos visam a proteo e a promoo da dignidade humana. so ligados sobretudo a dois valores, liberdade e igualdade. No mesmo sentido vai assero de Alberto Nogueira, que diz que nada obstante as expresses Direitos Fundamentais e Direitos do Homem serem utilizadas como sinnimos em verdade, guardam entre si, de rigor, apenas um ncleo comum, a liberdade. (NOGUEIRA,2003, p.208)

De acordo com Blanca Martinez de Valejo Fuster (1992), citado por Alberto Nogueira (2003), os Direitos Humanos so aqueles assegurados ao ser humano em rbita internacional, e os Direitos Fundamentais so a positivao daqueles no ordenamento jurdico de um determinado Estado. Em outras palavras, estas de J.J. Canotilho, a positivao de direito s fundamentais significa a incorporao na ordem jurdica positiva dos direitos considerados naturais e inalienveis do individuo (CANOTILHO 2002, p.377)

Assim, pode ser sistematizado o seguinte:

Direitos humanos: So Direitos naturais que visam a proteo e a promoo do ser humano que esto positivados em declaraes e tratados internacionais.

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Direitos fundamentais: so que visam a proteo e a promoo do ser humano positivados na ordem constitucional de um determinado Estado.

Desta feita, possvel concluir que materialmente possuem o mesmo objetivo, todavia sua diferena est no plano de consagrao.

Corroborando com a idia de que a Constituio e Direitos Fundamentais so indissociveis, Cruz Villalon, afirma:
Onde no existir constituio no haver direitos fundamentais. Existiro outras coisas seguramente mais importantes, direitos humanos, dignidade da pessoa; existiro coisas parecidas, igualmente importantes, como liberdades pblicas francesas, os direitos pblicos dos alemes; haver, enfim coisas distintas como foros ou privilgios VILLALON (1988, apud CANOTILHO, 2002, P.377)

Nossa Constituio adotou a diferenciao entre Diretos Humanos e Fundamentais, j que quando que faz expressa referncia Humanos, neste sentido veja o 2 do art. 5 .

1.2 DIREITOS FUNDAMENTAIS x LIBERDADE PBLICAS As expresses Direito do Homem, Direitos Fundamentais e Liberdades Pblicas tm sido, equivocadamente, usadas indistintamente como sinnimos. Em verdade, guardam, entre si, de rigor, apenas um ncleo comum, a liberdade (NOGUEIRA, Alberto. Jurisdio das Liberdades Pblicas, ed. Renovar. p.208, 2003)

Assim, pode-se aduzir que:

Liberdades pblicas: tambm so positivadas, contudo refere-se aos direitos de cunho individual e os FUNDAMENTAIS englobam alm deste os sociais, culturais, econmicos e de solidariedade 2

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2- FINALIDADE:

Os Direitos fundamentais possuem a finalidade de resguardar o Homem em todas as dimenses: liberdade (Direitos individuais) necessidades (direitos econmicos, sociais e culturais) e na preservao (direitos relacionados fraternidade e solidariedade).

Em outros termos, tais direitos tem como finalidade a proteo e promoo da Dignidade Humana, seja impondo ao Estado deveres de absteno ou de prestao.

3. ORIGEM DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Nas palavras de Antonio Augusto Canado Trindade (2000, p.17.):

A idia dos Direitos Humanos , assim, to antiga como a prpria histria das civilizaes, tendo logo se manifestado, em distintas culturas e em momentos histricos sucessivos, na afirmao da dignidade da pessoa humana, na luta contra todas as formas de dominao e excluso, opresso e, em prol da salvaguarda contra o despotismo e arbitrariedade e, na assero da participao na vida comunitria e de princpio de legitimidade.

Entre os Constitucionalistas, incluindo Pinto Ferreira (1999), unssono adotar como origens dos Direitos Fundamentais s declaraes de direitos surgidas de movimentos sociais contra o autoritarismo e arbtrio, buscando ideais democrticos. Entre os documentos mais importantes esto a Magna Carta (Inglaterra, 1215), a Petio de Direitos I Bill of Rights (Inglaterra, 1629), a Lei do Habeas Corpus / Habeas Corpus Act (Inglaterra, 1679), a Declarao de Direitos da Virginia (EUA, 1776); a Declarao de Direitos do Homem e Cidado (Frana, 1789) e a Declarao de Direitos do Povo Trabalhador e Explorado (Rssia, 1918).

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3.1 CAUSAS PARA O SURGIMENTO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Manuel Gonalves Ferreira Filho (Curso de Direito Constitucional ed. Saraiva) enumera algumas causas para o surgimento das declaraes dos Direitos Humanos, das quais citamos:

1a Absolutismo: Resposta aos abusos cometidos pelos monarcas. Declarao da Virgnia (1776) e Declarao dos Direitos do Homem e do cidado da Revoluo Francesa (1789)

A primeira declarao de direitos fundamentais, em sentido moderno, foi a Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia, de 12.01.1776, sendo anterior prpria Declarao de Independncia dos EUA. Sua inspirao advinha das teorias de Locke, Rousseau e Montesquieu, versadas especialmente nos escritos de Jefferson e Adams, e postas em prtica por James Madison, George Mason e tantos outros. (Silva, 1998, p. 157)

2 Filosfico- Religiosa: Direitos naturais pertencentes a cada indivduo advindos de sua natureza Humana. Religiosa: decore de dogmas cristos: todos iguais criados a semelhana de Deus e os ensinamento bblicos de fazer o bem. Racionalistas o Direito natural no seria vontade de Deus, mas fruto da razo, do certo do errado, do bom do mau, do verdadeiro ou do falso. Esta verso foi a inspiradora das primeiras declaraes

c) Econmica. Inveno da maquina a vapor / evoluo econmica pelo esforo dos indivduos, apesar das ingerncias do Estado / a revoluo individualista era primordial para o aceleramento do progresso econmico.

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4. EVOLUO - GERAES/DIMENSES DO DIREITO DOS DIRETIOS FUNDAMENTAIS

No tpico anterior fica claro que os Direitos Fundamentais possuem origem histrica, mas no surgiram todos de uma s vez, na realidade, houve e h uma evoluo de tais direitos, isto porque os mesmos decorrem dos anseios da humanidade manifestados diante de realidades distintas surgidas em diversos momentos da histria.

Por isso que Norberto Bobbio Assevera o seguinte:

Do ponto de vista terico, sempre defendi - e continuo a defender, fortalecido por novos argumentos - que os direitos do homem, por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas (BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, a 17 ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992 p. 75)

Em decorrncia das consideraes feitas, a doutrina classifica os Direitos Fundamentais em Geraes, denotando a origem das diversas espcies destes direitos e sua conseqente evoluo. Em outras palavras, em determinados momentos histricos relevantes surge uma nova gerao de direitos fundamentais.

OBS: Geraes ou Dimenses?

A doutrina tem optado pelo uso do termo dimenses ao invs de geraes, pois este permitiria o possvel entendimento excluso, superao, afastamento da gerao mais nova em relao quele que lhe fosse anterior, como se a 2 tivesse superado e excludo a primeira e assim por diante. J o termo dimenses indica a idia de coexistncia entre as diversas dimenses, cada uma atuando em seu campo especfico. Destarte, SARLET, Ingo Wolfgang Sarlet aduz que:
Com efeito, no h como negar que o reconhecimento progressivo de novos direitos fundamentais tem carter de um processo cumulativo, de complementaridade, e no de alternncia, de tal sorte que o uso da expresso geraes pode ensejar a fals a impresso da substituio gradativa de uma gerao por outra, razo pela qual h

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quem prefira o termo dimenses dos direitos fundamentais, posio esta [...], na esteira da moderna doutrina (Sarlet, 2003, p.49).

No desconsiderando o contributo doutrinrio deve ser dito e entendido que independente da terminologia, se gerao ou dimenso, os Direitos Fundamentais so conquistas da humanidade ao longo de sua histria que no se excluem e sim se complementam na finalidade de realizar a dignidade humana.

4.1 GERAES DO DIREITO

PRIMEIRA GERAO:

Origem: revolues Liberais, na quais o principal valor buscado era a liberdade face ao Estado, por isso sua finalidade limitar o poder absoluto do Estado, que o destinatrio deste direitos.

Todavia, estas revolues foram o pice, o fim de um processo do qual se materializou os Direitos Fundamentais, significa dizer que esta gerao no surgiu repentinamente, e sim foi precedida de prolongado processo conscientizador acompanhado de mudanas histricas ocorridas a partir dos sc. XII e XIII, que foram responsveis pela gradativa transformao na Europa. Nada obstante o Habeas Corpus Act, de 1679 e a Declarao de Direitos, de 1689, resultado da Revoluo Gloriosa, so as declaraes da Virgnia (1779) e a francesa (1789) que representam uma nova etapa para evoluo histrica dos Direitos Humanos, momento em que os Direitos Civis e os Direitos Polticos so incorporados ordem jurdica. (SORONDO 2005).

A independncia das treze colnias inglesas da Amrica, com a afirmao de princpios democrticos e a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virginia, de 1776, repercutiu na Europa e inspirou a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado de 1789 da

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Revoluo Francesa. Acendiam-se as luzes do constitucionalismo e apagavam-se as do absolutismo, que haviam dominado cerca de trs sculos. (OLIVEIRA, 2000, p.112)

Contedo: direitos individuais e polticos

Os direitos oriundos deste primeiro momento, caracterizado pelo liberalismo, detinham: A) carter defesa do cidado, impondo ao Estado um dever de absteno em relao aquele, assim materializava-se em um aspecto negativo, um no fazer do Estado face ao cidado. so exemplos o direito de vida, liberdade e igualdade perante a lei. B) carter participativo, permitir a participao do indivduo na vida poltica do Estado, elegendo podendo ser eleito, so os direitos polticos. e

Em nossa Constituio grande parte dos Direitos individuais est no artigo 5 e os polticos no art. 14 e seguintes.

SEGUNDA GERAO

Esta marcada pela busca da Igualdade material e no a formal, j consagrada na primeira gerao, onde todos so iguais perante a lei sem levar em considerao as condies fticas, materiais, enfim a real desigualdade existente entre as pessoas.

No mesmo sentido Manuel Gonalves Ferreira Filho (2005):

A propalada igualdade perante a lei e liberdade de contratar, fornecia aspectos legtimos a explorao dos detentores dos meios de produo sobre a grande maioria de desafortunados que vendiam sua mo de obra por salrios nfimos, com jornadas de trabalho extenuantes e que para garantir o sustento da famlia todos, pai, me e crianas, eram obrigados a trabalhar nestas desumanas condies e sem qualquer garantia, seja direitos trabalhistas ou previdencirios.

Neste sentido, enquanto a primeira gerao caracterizava-se pela absteno do Estado para que a liberdade fosse promovida, esta segunda gerao tem como caracterstica o dever de

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atuao do Estado para minorar a desigualdade material, devendo este prestar o mnimo para que haja Dignidade na existncia humana.

Afinal, para que serve a liberdade em seus mais diversos sentidos, como de locomoo, informao e outras, se faltar o mnimo para existncia e com dignidade do ser humano?

O certo Estado liberal dentro de sua tica individualista era incapaz de satisfazer tais anseios, frente a este cenrio de novas necessidades, agora de carter social e no mais individual, foram conquistados os direitos de segunda dimenso.

contedo destes direitos: econmicos, social e cultural. So Direito a ter prestaes jurdicas ou materiais, impe um fazer para o Estado. Prestao Material

Origem deste direitos est na revoluo industrial, representa o fruto da luta do proletariado por Direitos Sociais.

Dessarte,

diante

das

desigualdades

sociais

geradas

pelo

individualismo

exacerbado, sob a gide do Estado Liberal, emerge a segunda gerao de Direitos, que possui sua formao decorrente da Revoluo Industrial. Amadurece a conscincia sobre as necessidades bsicas do homem, isto diante das transformaes sociais e econmicas

formadoras de uma classe social de operrios assalariados e submetida a desumanas condies de explorao, (SORONDO. 2005)

Cabe considerar ainda como fator desta segunda gerao, a extenso do Sufrgio, j o movimento liberal impunha a universalizao do voto.

Previso em Constituies: As primeiras incorporaes ocorreram no sculo XX, na Constituio Mexicana, de 1917; na Rssia, de 1918 e na da Repblica de Weimar, de 1919. e Uruguai na Constituio de 1934. (OLIVEIRA, 2000) 8

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A Carta Poltica mexicana de 1917 foi a primeira a atribuir aos direitos trabalhistas qualidade de direitos fundamentais, juntamente com as liberdades individuais e os direitos polticos (arts. 5 e 123). A importncia desse precedente histrico deve ser salientada, pois na Europa a conscincia de que os direitos humanos tm tambm uma dimenso social s veio a se firmar aps a grande guerra de 1914-1918, que encerrou de fato o longo sculo XIX. A Constituio de Weimar, em 1919, trilhou a mesma via da Carta mexicana, e todas as convenes aprovadas pela ento recm-criada Organizao Internacional do Trabalho, na Conferncia de Washington do mesmo ano de 1919, regularam matrias que j constavam da Constituio mexicana: a limitao da jornada de trabalho, o desemprego, a proteo da maternidade, a idade mnima de admisso nos trabalhos industriais e o trabalho noturno dos menores na indstria. (COMPARATO,2005)

Exemplo na Constituio de 1988 so os art. 6 e 7.

Garantias Institucionais: So garantias dadas a instituies importantes para a sociedade, como por exemplo garantias, servidores pblico, de forma a evitar perseguies polticas, aos magistrados; Imprensa livre- importante para uma sociedade democrtica. Foi percebido perceber que no basta a proteo apenas dos indivduos. Era necessrio proteger certas instituies.

TERCEIRA GERAO

De acordo com Paulo Bonavides so direitos ligados fraternidade, ou a solidariedade.

Ex: Desenvolvimento ou progresso, ao meio ambiente, autodeterminao dos povos, direito de comunicao, de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e dto paz. Contedo: transindividuais: coletivos e difusos.

Agora o desejado no mais uma inao do Estado em respeito aos Direitos do Homem e sim uma ao dos poderes pblicos estatais em dedicar, dentro de suas possibilidades econmicas e financeiras, os recursos necessrios para a satisfao desses direitos. 9

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O surgimento da terceira Gerao de Direitos tem por escopo o ser humano no como indivduo, mas como espcie.

Ex. na Constituio de 1988 o art. 4 inc. VI, 220, 225 Por fim, nos Dizeres de Manoel Gonalves Ferreira Filho. A primeira gerao seria a dos direitos de liberdade, a segunda dos direitos de igualdade, a terceira, assim, complementaria o lema da Revoluo Francesa Liberdade, Igualdade, fraternidade.

QUARTA GERAO

Origem: Para Paulo Bonavides, a globalizao poltica foi a responsvel pela introduo destes direitos, levando a uma globalizao jurdica.

Sobre estes direitos possvel indicar a democracia, informao e ao pluralismo.

Democracia: Como estudado no tpico de princpios fundamentais, a democracia hoje no possui apenas aspecto formal, a vontade da maioria, esta deve ser vista sobre o aspecto material, no qual abrange a vontade da maioria e a proteo de direitos fundamentais, inclusive das minorias.

A proteo das minorias, cabe ao Poder Judicirio.

Poder Judicirio possui legitimidade democrtica para tal desiderato, no por ter sido eleito pela maioria, mas em razo da funo estatal por ele exercida lhe cabendo desempenhar o papel contra-majoritrio.

Pluralismo: na nossa Constituio est no prembulo, onde um dos valores informadores do Poder Constituinte e tambm no art. 1 como um dos fundamentos do Estado Brasileiro e como tal lhe deve ser reconhecido maior carga axiolgica. 10

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No inciso V do art.1 ao fazer referncia ao Pluralismo Poltico est em sentido mais amplo daquele que uma mera interpretao literal nos permite alcanar, porquanto engloba o pluralismo poltico, religioso, cultural, artstico, ideolgico, sexual e etc., e, imprescindvel frisar, que no significa mera multiplicidade de partidos polticos. Esta pluralidade inerente diversidade do povo brasileiro, uma de nossas caractersticas, na qual h uma simbiose de culturas, de ideologias polticas, filosficas, religiosa, entre outras. Logo, estas diferenas tem que ser respeitadas, porque o este respeito recproco s diferenas um dos fundamentos da nossa repblica e deve informar atuao de todos os operadores do Direito.

5. CARACTERISTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS:

Os Direitos fundamentais possuem a finalidade de resguardar o Homem em todas as dimenses: liberdade (Direitos individuais) necessidades (direitos econmicos, sociais e culturais) e na preservao (direitos relacionados fraternidade e solidariedade). E Segundo Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Junior (Curso de Direito Constitucional. Ed. Saraiva) e Jos Afonso da Silva. (Curso de Direito Constitucional Positivo ed. Malheiros), possuem as seguintes caractersticas:

a) Historicidade: estes Direitos possuem carter histrico, cada gerao originada em um ou alguns momentos da histria da humanidade.

b) Universalidade: so destinados a todos humanos sem qualquer tipo de discriminao. Lembre-se, dignidade atributo de todo ser humano independentemente de sua origem, sexo, raa, carga moral e tica e qualquer outro atributo, para ter dignidade basta ser humano. Sendo os direitos fundamentais os responsveis por promover a dignidade humana, todos que a tem devem ter estes direitos.

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c)-Limitabilidade : no so Direitos absolutos, pois, podem entrar em choque e conseqente reduo, no caso concreto, da abrangencioa de seu contedo.

d) Irrenunciabilidade: como so direitos bsicos, originados dos Direitos do Homem, o indivduo no pode deles dispor.

e) Concorrncia: Podem ser acumulados, ou seja, pode ocorrer o exerccio de vrios Direitos a um s tempo.

f) inalienabilidade: No possuem valor econmico patrimonial.

g) imprescritibilidade: so exercidos pelo simples fato de existirem / no so corrodos pela ao do tempo pelo seu no exerccio.

6-EFICCIA HORIZONTAL E VERTICAL DOS DTOS FUNDAMENTAIS

6.1 EFICCIA VERTICAL:

Os Direitos Fundamentais foram concebidos para impor ao Estado o dever de proteo e promoo da Dignidade humana. Por isso estes so dotados de eficcia vertical, esta nomenclatura decorre da relao de subordinao que o particular estabelece para com o Estado, onde aquele deve acolher as vontades destes. Mas tais imposies encontram limites nos Diretos Fundamentais.

Esta eficcia chamada de clssica, porque foi a primeira a original, porque para isso foram criados os Direitos Fundamentais, limitar o Estado, impedir que se torne opressor e violento.

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6.2 EFICCIA HORIZONTAL:

Nada obstante a clssica eficcia dos direitos fundamentais, a vertical, com o passar do tempo foi percebido que a opresso e a violncia contra os indivduos no vinha apenas do Estado, mas tambm de outros particulares. Diante desta constatao, foi teorizado a aplicao do direitos fundamentais s relaes entre particulares, a chama eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Horizontal porque entre privados h uma relao de igualdade jurdica, de correlao, chamada tambm de privada.

6.2.1Teorias sobre Aplicao da Eficcia Horizontal:

Existem diversas teorias, que sero sistematizadas em trs.

1 Teoria Ineficcia Horizontal:

Nega aplicao dos Direitos Fundamentais nas relaes entre particulares, j que ineficazes entre os particulares. Esta teoria, embora sem prestigio em diversos pases, a adotada nos EUA, onde a doutrina e a jurisprudncia entendem que os Direitos Fundamentais apenas tem eficcia clssica entre particulares e Estado. 2 Teoria da Eficcia Horizontal Indireta. Adotada na Alemanha, seu principal defensor naquele pas Gnther Drig. Para esta Teoria os Direitos Fundamentais se aplicam entre particulares, mas apenas indiretamente por via de normas de direito privado possuidoras de contedo irradiado dos Direitos Fundamentais. Em outras palavras, as normas de Direitos Fundamentais no produzem efeito direto sobre as relaes particulares.

Argumentam os defensores que a incidncia direta dos Direitos Fundamentais aniquilaria a autonomia da vontade e desfiguraria o Direito Privado, porque segundo eles, nas relaes entre particulares no h diferena de nvel, no existe subordinao de uma parte outra, como existe naquelas que o Estado estabelece com os particulares, enfim, h igualdade e no 13

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subordinao. Neste sentido, o uso dos Direitos Fundamentais diretamente por uma das partes forneceria a uma delas posio de superioridade entre iguais.

Esta teoria, como j dito, no nega a eficcia horizontal aos Direitos Fundamentais, todavia afirma ser necessrio a intermediao atravs de leis do Direito Privado. Estas teriam que incorporar aqueles Direitos em sua normas, em outras palavras, os Direitos Fundamentais irradiam seus efeitos nas relaes entre particulares por meio de mediao legislativa.

Desta teoria de eficcia surgem os termos: 1) Efeito irradiador dos Direitos Fundamentais, pois estes vo irradiar seus efeitos atravs de ao legislativa. 2) Pontos de Infiltrao: segundo a doutrina alem seria as clausulas gerais do Direito privado cuja interpretao seria com base nos Direito Fundamentais.

3 Teoria da Eficcia Horizontal Direta

Surge tambm na Alemanha na dcada de 50 pelo juiz chamado Hans Carl Nipperdey.

Esta teoria adotada em Portugal, Espanha, Itlia.

Por esta teoria no precisa fazer uma sria de artifcios interpretativos, como nos pontos de infiltrao, tem aplicao em relaes de desigualdade entre particulares. Mas veja: embora os Direitos Fundamentais tenham eficcia horizontal, esta no ocorre na mesma intensidade da que em relao ao Estado, pois entre particulares o princpio vetor o da autonomia da vontade. Desta feita, se h dois particulares em condies iguais para deliberar, deve autonomia da vontade ter uma peso maior. Todavia, se for o contrrio , ou seja se h desequilbrio entre as partes, h uma desigualdade ftica, quando ento a proteo dos Direitos Fundamentais dever ser maior.

Exemplo no Brasil: 14

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RE 261 143 DF: Caso Ar France,

7-DIREITOS FUNDAMENTAIS : DIMENSO SUBJETIVA E OBJETIVA.

1- Subjetiva: So direitos subjetivos que geram posio de vantagem para seu titular, em outras palavras , tem-se um direito a alguma coisa. Ex: eu fulano tenho direito liberdade de ir e vir, e etc. 2- Objetiva: devem funcionar como vetores na interpretao e aplicao do direito. So normas, impe sua observncia, preciso que as leis estejam em conformidade com estes Diretos. Assim os DFs no so apenas direitos de algum, mas tambm normas de observncia para o legislador e demais intrpretes/aplicadores do Direito. Incidncia da dimenso objetiva pode ser observada nem casos de eficcia horizontal, seja direta ou indireta, como por exemplo o art. 57 do Cdigo Civil (indireta) e nas relaes entre particulares nas quais so aplicados, mas independente de previso infraconstitucional

8-LIMITES RESTIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS (Limites dos Limites)

Direitos Fundamentais moldam atuao do Estado frente ao cidado, uma destas decorrncias a limitao atuao do Estado. Todavia existem Direitos Fundamentais, principalmente os individuais, que admitem conformao, regulamentao e restrio em seu contedo. Aqueles inseridos em normas de eficcia contida (ou restringvel) podero ter sua abrangncia limitada por lei infraconstitucional, diante disto surge um paradoxo: Direitos Fundamentais limitam Poderes Pblicos, mas os Poderes Pblico podero atravs de lei limitar os Direitos Fundamentais. No entanto, pergunta-se, quais so os limites a esta restrio, qual a baliza que a lei restritiva deve observar?

Para tal desiderato so apontados requisitos, de ordem formal e material, que devem ser observados quando for empreendida uma restrio 15

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1-Requisitos Formais :

1-P. da Reserva Legal: Estabelecido no art.5 inciso II. Somente lei pode dispor sobre Direitos Fundamentais e conseqentemente apenas este ato normativo pode estabelecer restries a tais Direitos. Devemos entender leis luz da Constituio, assim so leis Complementares e Ordinrias. Pelo exposto no pode tal restrio ocorrer por via de normas infralegal.

Questo: Medida Provisria e Lei delegada poderia a dispor sobre a matria?

R:

2-Princpio da no retroatividade. Corolrio do Princpio da Segurana Jurdica- art. 5 caput- disposto no art.5 inc. XXXVI. Qualquer restrio s pode ser estabelecida daquele momento em diante, ou seja no pode retroagir, de forma a inobservar o Direito Adquirido, o Ato Jurdico Perfeito e a Coisa Julgada.

Questo: O princpio da no retroatividade e os institutos citados no art. 5 inc. XXXVI decorrem de qual princpio? R:

Requisitos Materiais:

1-P. da Proporcionalidade. S ser considerada legtima se for adequada, legitima e proporcional em sentido estrito. Do contrrio ser inadequada, desnecessria e desproporcional em sentido estrito.

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2-Generalidade e abstrao. Como lei, no poder ser restrio imposta a determinada pessoa ou caso concreto. Este decorre do princpio da igualdade.

3-P. da Salvaguarda do Ncleo essencial. A restrio no pode ser ao ponto de afetar o ncleo essencial do direito, inviabilizando o exerccio daquele direito, sendo assim considerada desproporcional.

9- CLASSIFICAO 8.1 - DOUTRINRIA 1-Defesa: Aqueles utilizados para defesa do arbtrio do Estado. So os clssicos, os de 1 gerao, os individuais. Tem preponderantemente carter negativo impondo uma absteno ao Estado. ex: locomoo, liberdade religiosa, artstica e etc. 2- Prestacionais: Exigem do Estado prestaes, materiais e jurdicas, ou seja, uma atuao positiva, o fazer de alguma coisa. Exemplos de prestaes jurdicas: assistncia judiciria gratuita. E tambm prestaes materiais, como sade, educao. So basicamente os sociais, mas h Tb individuais, como a assistncia judiciria. QUESTO: considerando o custo de algum destes direitos, seria correto afirmar que possuem carga de eficcia menor que os de defesa? R:

3-Participao: So Direitos que permitem a participao do indivduo na vida poltica do Estado. So ligados cidadania. Estes direitos possuem tanto carter negativo como positivo. Por exemplo, para que haja participao o Estado deve realizar eleies peridicas- atuao positiva - e nem pode impedir o cidado de participar deste processo-negativa.

8.2 QUANTO A POSITIVAO NA CRFB/88 Nossa Constituio positivou os Direitos Fundamentais no Titulo II como gnero do qual decorre cinco espcies, sendo cada uma destas sistematizada em um captulo. A visualizao desta normatizao permitir aclarar tais afirmativas: TITULO II 17

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Dos Direitos e Garantias Fundamentais CAPITULO I Dos Direitos Individuais e Coletivos (art.5) CAPTULO II Dos Direitos Sociais (art. 6o, 7o, 8o, 10 e 11). CAPTULO III Da Nacionalidade (art. 12 e 13) CAPTULO I V Dos Direitos Polticos (arts. 14, 15 e 16). CAPTULO V Dos Partidos Polticos (Art. 17.). Frente abordagem supra, torna-se perceptvel que, embora algumas vezes vulgarmente tratados como sinnimos, nem todos Direitos Fundamentais sero de cunho Individual, mas estes sempre estaro contidos naqueles, visto que, os Individuais so uma das espcies de Direitos Fundamentais.

Breves Anotaes sobre cada espcie.

1-Direitos Individuais e Coletivos (Art. 5) Ligados ao conceito de pessoa humana sua personalidade 2-Direitos Sociais (Arts. 6"a 11.) So Direitos que caracterizam-se como um dever do Estado de Fazer visando melhorar as condioes de vida dos hipossuficientes, a busca pela igualdade social. 3-Direitos Nacionalidade (Art. 1 2) o vnculo que liga o individuo e o Estado, fazendo com que aquele seja parte do elemneto pessoal deste, o povo. 4-Direitos Polticos; (Arts. 14a 16) O Pargrafo nico do art. 1 da Constituio determina que o poder emana e pertence ao povo. Assim as normas de direitos polticos determinam a forma de atuao da soberania popular estabelecendo as formas de participao ativa e passiva no processo poltico. 5-Partidos Polticos (art.17).

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Inerente ao exerccio dos Direitos anteriores. De acordo com a Constituio os Partidos Polticos so peas importantes no processo democrtico;

10- DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Imprescindvel ao estudar os Direitos Fundamentais proceder ao estudo da Dignidade Humana.

Dignidade Humana um atributo do ser humano e no simplesmente um Direito, no algo concedido pelo Ordenamento Jurdico e sim um predicado que todas pessoas possuem independente de origem, da carga moral e tica traz consigo ou de qualquer outro elemento, enfim, basta ser humano para ter dignidade.

Nas palavras de Ingo Wolfgang Sarlet: Qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos. Embora independa de reconhecimento normativo expresso para sua existncia, ao ser consagrada na Constituio como um dos fundamentos do Estado a Dignidade Humana entendida como um valor constitucional supremo, o valor que se situa no pice dos valores constitucionais. A consagrao da dignidade humana nas Constituies inicia aps a 2 guerra mundial neoconstitucionalismo.

Relao da Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais 19

Direito Constitucional II. Professor Mrcio Gil. Faculdade de Direito Estcio de S- Juiz de Fora

Dignidade da Pessoa Humana o ncleo em torno do qual gravitam os direitos fundamentais para sua promoo e proteo.

Alguns Direitos Fundamentais so mais prximos e outros mais distantes da dignidade humana

Ao ser consagrado no art. 1 da CRFB a Dignidade Humana norma jurdica e como tal passa a exigir alguma obrigao. Como norma ela a um s tempo: postulado, princpio e regra.

Postulado: pois informa a interpretao e auxilia na aplicao dos Direitos Fundamentais e demais normas constitucionais.

Princpio : norma que aponta um fim a ser alcanado, uma diretriz para Estado que tem o dever de promover os meios necessrios para uma vida humana digna.

Regra: geralmente associada a formula de Immanuel Kant. principal filsofo que elaborou teoria sobre dignidade no livro fundamentao da metafsica dos costumes. Nesta obra apresenta a chamada de formula do objeto, Kant dizia que o que diferencia o ser humano dos demais seres o fato de possuir dignidade, e esta seria violada toda vez que o ser humano tratado no como um fim em si mesmo, mas sim como meio para se atingir determinado fim.

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