UNIVERSIDADE ESTADUAL DO CEAR UECE MESTRADO ACADEMICO EM POLTICAS PBLICAS E SOCIEDADE - MAPPS

Renan Cajazeiras Monteiro

DEFENSORIA PBLICA: ESPAO DE JUSTIA POPULAR OS DISPOSITIVOS DE RESOLUES ALTERNATIVAS DE LITGIOS RALS

Fortaleza 2006

UNIVERSIDADE ESTADUAL DO CEAR UECE MESTRADO ACADMICO EM POLTICAS PBLICAS E SOCIEDADE - MAPPS

Renan Cajazeiras Monteiro

DEFENSORIA PBLICA: ESPAO DE JUSTIA POPULAR OS DISPOSITIVOS DE RESOLUES ALTERNATIVAS DE LITGIOS RALS

Dissertao apresentada Coordenao do Curso de Mestrado Acadmico em Polticas Pblicas e Sociedade, da Universidade Estadual do Cear, como exigncia parcial para obteno do ttulo de mestre.

Orientadora: Prof.a Dr.a Maria Glaucria Mota Brasil

Fortaleza 2006

UNIVERSIDADE ESTADUAL DO CEAR UECE MESTRADO ACADMICO EM POLTICAS PBLICAS E SOCIEDADE MAPPS

Ttulo do Trabalho: Defensoria Pblica: Espao de Justia Popular Os dispositivos de Resolues Alternativas de Litgios- RALs AUTOR: Renan Cajazeiras Monteiro

Aprovada em:

BANCA EXAMINADORA

___________________________________

Prof.a Dr.a Maria Glaucria Mota Brasil

Orientadora

_________________________________________________

Prof. Dr. Csar Barreira

1 Examinador

___________________________________________________

Prof. Dr. Jos Jlio da Ponte Neto

2 Examinador

Agradecimentos

Quero manifestar meu profundo agradecimento as seguintes pessoas que de forma direta ou indireta colaboraram com essa pesquisa:

- Ao Senhor Deus centro da minha vida, sem ele no h inspirao;

- Aos meus Pais Jalmir e Francineuda pessoas essenciais na minha vida, obrigado pelo amor incondicional a mim sempre dedicado;

- Ana Ruth, companheira escolhida para dividir a caminhada da vida. Obrigado pelo amor, pela pacincia, pela ajuda e pelo incentivo sempre na medida e no momento certo;

- Aos meus filhos Vitor, Saulo e Artur manifestaes do amor de Deus na minha vida;

- A Renner e Jalmir Filho pessoas que Deus me brindou como irmos e amigos;

- Aos meus sogros Raimundo e Socorro exemplos de trabalho e perseverana;

- s minhas cunhadas: Conceio, Ktia, Dalma, Yvila, Ana Cristina e Lorena aos cunhados: Luiz Carlos, Charles, Flvio, Beto, Paulo e Jnior, os sobrinhos: Ana Maria, Lvia, Aline, Davi, Rebeca, Mateus, Raul, Letcia, Lucas, Lvia Catarina e Yasmim, pessoas que tive a satisfao de me unir pelos laos da famlia.

- minha orientadora Glaucria pela pacincia e pelas observaes sempre pertinentes minha pesquisa;

- Aos membros da banca examinadora professores Csar Barreira e Jlio Ponte pelos comentrios e sugestes a dissertao.

- Aos meus colegas defensores pblicos que comigo lutam e sonham por uma Defensoria Pblica melhor;

- Aos colegas do Escritrio de Prtica Jurdica da Unifor especialmente ao Professores Otvio e Joo Neto, pela disponibilizao do material e dos dados para essa dissertao.

Resumo

A presente dissertao tem por objetivo averiguar a incluso nas atividades da Defensoria Pblica das Resolues Alternativas de Litgios (RALs), como um modo rpido e democrtico de fazer Justia e investigar se a criao desse espao pblico antes do ajuizamento das aes judiciais representa um lugar que denominamos de Justia popular, que se legitima pela participao ativa dos envolvidos na soluo do litgio por meio do dilogo, da pacificao social, da solidariedade humana e da incluso social. Para tanto, analisamos o atual sistema de Justia, o perfil da Defensoria Pblica na nova ordem constitucional e tambm a abrangncia das resolues alternativas de litgios como instrumento de efetivao do acesso Justia, da igualdade e da democracia.

Palavras-chave: Defensoria Pblica; Resolues Alternativas de Litgios (RALs); Justia popular; Acesso Justia; Conflito.

rea: Polticas Pblicas, Direito, Sociologia.

Abstract

The present dissertao has for objective to inquire the inclusion in the activities of the Public Defensoria of the Alternative Resolutions of Litigations (RAL's), as a democratic way fast e to make Justice and to investigate if the creation of this public space before the the filling of a suit of the legal actions represents a place that we call of "popular Justice", that it is legitimized for the active participation of the involved ones in the solution of the litigation by means of the dialogue, of the social pacification, solidarity human being and the social inclusion. For in such a way, we analyze the current system of Justice, the profile of the Public Defensoria in the new constitutional order and also the reach of the alternative resolutions of litigations as instrument of the access to Justice, the equality and the democracy.

SUMRIO 1 INTRODUO 2 O SISTEMA DE JUSTIA 2.1 O Estado moderno e o Poder Judicirio 2.2 O Poder Judicirio no Brasil 2.3 Justia Popular: instrumento legtimo de resoluo de conflitos? 2.4 Cidadania, acesso Justia, igualdade e democracia. 8 15 15 20 25 32

3 DISPOSITIVOS DE RESOLUO ALTERNATIVOS DE LITGIOS (RALs) - FORMAS E CONCEITOS. 3.1 Conceitos de conflito 3.2 Conceitos e limites das resolues alternativas de litgios 3.3 As diversas formas de resolues alternativas de litgios negociao, conciliao, mediao e arbitragem. 3.4 A mediao como instrumento de pacificao social 3.5 As resolues alternativas de litgios e a efetivao dos princpios constitucionais. 56 47 54 37 37 40

4 DEFENSORIA PBLICA NO UNIVERSO JURDICO E SOCIAL 4.1 A estrutura da Defensoria Pblica no Brasil 4.2 O lugar da Defensoria Pblica no sistema de Justia 4.3 O alcance social da Defensoria Pblica 4.4 A Defensoria Pblica e a (re)inveno do espao pblico

59 59 66 68 72

5 A DEFENSORIA PBLICA COMO ESPAO DE JUSTIA POPULAR 5.1 A experincia do ncleo da Defensoria Pblica/UNIFOR 5.2 Anlise dos dados referentes ao atendimento em geral 5.3 Anlise dos dados referentes ao Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas (Sesed) 5.4 A Efetividade dos mtodos alternativos de soluo dos litgios (RAL)

76 76 78

79 94

6 CONSIDERAES FINAIS REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

99 105

1 INTRODUO O Brasil atravessou vrias transformaes, nas ltimas dcadas, resultando na confirmao de um modelo democrtico de governo. Persistem ainda vrias mazelas que dificultam o relacionamento entre democracia poltica e democracia social. Dentre vrios componentes que formam esta situao, a dificuldade de acesso Justia fator significativo nesse contexto, pois o Poder Judicirio ainda permanece muito distante da maior parte da populao, exacerbando-se o descrdito e persistindo o aumento considervel nos modos violentos de resoluo dos conflitos, notadamente os de natureza interpessoal. do conhecimento de todos o fato de que o Poder Judicirio brasileiro no possui condies estruturais para responder a contento toda a demanda dos pedidos protocolizados dia aps dia, estando hoje beira de um colapso. Tal situao transmite um descrdito populao, seja pela dificuldade de se acessar o servio, seja pela demora para responder os pleitos ajuizados. Para FARIAS (2001), o Poder Judicirio foi estruturado para operar sob a gide dos cdigos processuais civil, penal e trabalhista, cujos prazos e ritmos e horizontes temporais hoje presentes na economia globalizada. O tempo do processo judicial o tempo diferido. O tempo da economia globalizada o real, isto , o tempo da simultaneidade. Alm disso, em linhas gerais, o Poder Judicirio tambm no costuma dispor de meios materiais nem de condies tcnicas para tornar possvel a compreenso, em termos de racionalidade substantiva, dos litgios inerentes a contextos socioeconmicos cada vez mais complexos e transnacionalizados.

Assim, dentre as dificuldades de acesso Justia, podemos enumerar como principais as seguintes: custas judiciais elevadas, longo tempo para resoluo da demanda e quantidade exacerbada de recursos judiciais.

Portanto, ante um estado conflituoso de direitos, o cidado possui trs caminhos: a) buscar o Estado, apesar de todas as dificuldades; b) conformar-se em perd-los; ou c) defend-los por meios prprios, aumentando significativamente os ndices de violncia.

Para aplacar esta realidade, vivida por milhares de brasileiros, muitas opes so apontadas, dentre elas,
(...) vrias reas que requerem reforma institucional podem ser lembradas. Essas incluem reduo de custos de litgio e das causas de atraso; o estabelecimento de procedimentos convenientes e informais para pequenas causas; a promoo de maiores incentivos para alcanar um acordo prvio e meios alternativos de resoluo de litgios; leis liberais de representao; e a adoo do ideal de advocacia de interesse pblico como um componente essencial de educao legal, treinamento profissional e prtica do direito (GARRO, 2000: 317).

Alm destas, no se pode esquecer da formao tcnica e tica dos operadores do Direito, pois no adianta reformar todo o sistema sem modificar a cultura de quem o gerencia. COMPARATO (1997) enfatiza que o ponto crucial dessa reforma (do Poder Judicirio) no tanto a necessidade de se emendar a Constituio mais o imperativo de uma preparao funcional de nossos juzes para o cumprimento de seus deveres constitucionais. Nesse, como em todos os demais segmentos do Estado, a sociedade brasileira continua exibindo o mais solene desprezo pela educao de seus dirigentes.

No caso dos magistrados e dos membros do Ministrio Pblico, a deficincia educacional no ocorre apenas no campo tcnico - pela ignorncia, muitas vezes, dos rudimentos da cincia do Direito -, mas aparece tambm e, sobretudo no terreno tico, pela completa incultura cvica de grande parte dos homens e mulheres a quem foi confiada a misso de zelar pelo respeito aos valores bsicos da cidadania.

Diante destes problemas, muitos buscam vias alternativas para compor os litgios de forma clere e eficaz, como as resolues alternativas de litgios (RALs) (negociao, conciliao, mediao e arbitragem), como possibilidades viveis. Com efeito, o presente trabalho teve como objetivos: investigar a possibilidade da consecuo de um novo espao pblico de Justia popular, para a resoluo de conflitos sociais, a partir da concepo que buscamos da Defensoria Pblica na ordem jurdica constitucional; examinar a abrangncia

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das resolues alternativas de litgios (RALs) na efetivao dos direitos de acesso Justia, e igualdade; evidenciar as bases dos mtodos de Resoluo Alternativa de Litgios: dilogo, pacificao social, solidariedade humana e incluso social; averiguar o papel social da Defensoria Pblica com base em um novo perfil constitucional para ela elaborado.

Como caminho metodolgico para realizar esta investigao, foi empregado o mtodo descritivo-analtico, com o uso da pesquisa bibliogrfica e documental de leitura e consulta correntes, constitudo de livros, artigos cientficos, documentos e pesquisas oficiais, reportagens em jornais e revistas, pesquisa na internet, entre outros.

Coletamos e analisamos, ainda, dados junto ao Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas (SESED) do Escritrio de Prtica Jurdica da Universidade de Fortaleza, conveniado com a Defensoria Pblica-Geral do Estado (EPJ/DP-CE), que trabalha as diversas formas RALs - conciliao, mediao, negociao, facilitao de dilogo e aconselhamento patrimonial com rea de abragncia em toda a Capital cearense, no intuito de saber a eficincia e a eficcia destes mtodos junto aos assistidos. Considerando, sobretudo, a observao participante do pesquisador como membro integrante do EPJ/DP-CE.

A dissertao est divida em seis captulos, sendo o primeiro a introduo e o sexto as consideraes finais.

No captulo 2 seqente a esta Introduo examinamos o Judicirio como dispositivo do sistema estatal, sempre tendo por base as estruturas do Estado moderno e o sistema capitalista, onde o lucro e o poder econmico se sobrepem aos valores sociais e polticos. Buscamos, efetivamente, investigar o comportamento do Judicirio brasileiro perante as grandes conquistas sociais prescritas na Constituio de 1988 e em legislao complementar. O estudo foi importante para permitir o conhecimento do perfil do Judicirio brasileiro, suas tendncias e contradies, com a finalidade de propiciar melhor compreenso do sistema de Justia do Estado nacional.

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Na seqncia, realizamos uma anlise da crise que atravessa o atual sistema de Justia brasileiro, o seu descompasso em relao s novas formas de organizao econmica e configuraes de poder. Analisamos por que os ritos e procedimentos judiciais ainda so incompreensveis para a maioria da populao, e por que o Judicirio um poder estatal to distante do povo.

Com origem nessa realidade, discutimos o conceito de Justia popular, apoiado em um dilogo travado entre Michel FOUCAULT (2004) e militantes maostas franceses, em junho de 1971, quando procuravam sistematizar um projeto de tribunal popular para julgar a polcia, a fim compreendermos o conceito de Justia popular e reavermos o sentido de legitimidade, os atos de deciso e, ainda, conferirmos a maneira como acontece a participao do povo nesse processo de fazer Justia.

Foi nossa inteno, ainda, compreender e descrever de que modo funciona o esforo para facilitar o acesso do cidado Justia, com a criao de mecanismos mais populares, considerando que o sistema judicial brasileiro ainda se encontra bastante desfocado de seu principal objetivo, que a soluo eficaz dos conflitos mediante a aplicao das leis. Essa dificuldade tem como justificativa a falta de estrutura do Poder Judicirio e da Defensoria Pblica, da m formao dos operadores do sistema judicial (juzes, advogados, promotores de justia e defensores pblicos), que ainda so forjados em um sistema extremamente ritualista, legalista e burocrtico, com apego excessivo a formas e frmulas escritas, e tambm pela ignorncia da maioria da populao no tocante aos seus direitos mais bsicos.

No terceiro captulo, procuramos, antes de estudarmos as RALs como formas possveis de resoluo de conflitos, entender o que chamamos de conflito. Para isso, buscamos apoio em alguns autores que compreendem o litgio como forma de sociao. A partir de ento, buscamos em nossa anlise explicativa definir e conceituar as RALs (negociao, conciliao, mediao e arbitragem) como modos diferentes de praticar justia. Trata-se de meios

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extrajudiciais e consensuais de composio de conflitos, no os negando nem utilizando subterfgios para deles fugir, mas explicitando-os por meio do dilogo entre as partes, com o objetivo de prevenir situaes extremas, como rixas, intrigas, desavenas e agresses fsicas mtuas; e abordando o conflito numa perspectiva positiva1, mediante a participao ativa dos envolvidos, responsabilizando-os pela soluo do impasse e possibilitando uma boa administrao das circunstncias vivenciadas.

Segundo George SIMMEL (1993), existem vrias maneiras de manifestao do conflito, sendo a violncia somente uma de suas facetas. Assim, o conflito somente uma das formas de sociao destinada a resolver vontades opostas.

Trabalhamos o conceito de negociao, conciliao, mediao e arbitragem sob a ptica de alguns autores (Lus Alberto WARAT, 2001; Maria Ins Correa de Cerqueira Csar TARGA, 2004; Jean-Franois SIX, 2001 e Adolfo BRAGA NETO, 1999) delimitando os objetivos e os princpios destes conceitos e procurando mostrar que estes mtodos no significam uma panacia, mas, quando bem empregados, so instrumentos valiosos e eficazes na resoluo de alguns conflitos, pois constituem opo clere, segura e vivel. Discutimos o tema na perspectiva da legislao vigente e examinamos quais conflitos podem ser solucionados, aplicando-se a negociao, conciliao, negociao e arbitragem, lobrigando suas vantagens e desvantagens.

Foi nosso propsito, ainda, estabelecer a diferena conceitual entre negociao, conciliao, mediao e arbitragem, tomando na devida conta a relao terico-emprica da pesquisa, ou seja, partindo de uma experincia emprica destes mtodos. Perfilhamos o entendimento de que as RALs so dispositivos alternativos de pacificao das relaes sociais, destacando a contribuio que estes podem dar aos princpios constitucionais da democracia, da igualdade e do acesso Justia.

A viso positiva do conflito aquela que ressalta a possibilidade de crescimento das partes envolvidas, pela superao de obstculos e pela possibilidade de formular uma situao melhor de relacionamentos.

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No quarto captulo, analisamos a Defensoria Pblica como instituio de bases constitucionais, expressando sua misso institucional e compromissos sociais e indicamos qual sua posio no sistema geral de Justia.

Com apoio no esquema h pouco delineado, buscamos ainda descrever a Defensoria Pblica, seus atributos organizacionais e sua identidade no universo jurdico.

Com

isso,

descrevemos

as

modificaes

realizadas

na

Defensoria Pblica brasileira nos ltimos tempos, aps a Constituio de 1988. A ampliao de seu espao social a partir do trato de questes coletivas que favorecem a promoo, a defesa dos direitos humanos e a organizao comunitria. Portanto, neste contexto de realidade, averiguamos a maneira como a Defensoria Pblica pode vir a se constituir efetivamente em um espao pblico de Justia popular, onde as partes possam decidir o seu conflito de maneira diferente da convencional, mediante o dilogo, o respeito pessoa do outro e a solidariedade, buscando restaurar as relaes sociais abaladas pelo litgio.

No quinto captulo, buscamos analisar a experincia desenvolvida pelo SESED (Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas) do EPJ-DP-CE, rgo da Universidade de Fortaleza, conveniado com a Defensoria Pblica do Cear, na adoo dos mecanismos de soluo extrajudicial de conflitos. Como se administram no atendimento formal os mecanismos de resoluo de conflitos interpessoais, alm disso, examinamos como a Defensoria Pblica pode vir a se constituir num espao de Justia popular por meio de sua insero na comunidade e como pode garantir a efetivao da negociao, conciliao, mediao e arbitragem comunitria, colaborando com a

capacitao das lideranas, incentivando sua aplicao antes do ingresso do processo formal, favorecendo e promovendo, desta forma, a pacificao social e a cidadania.

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Nas consideraes finais captulo 6 - analisamos todo o material pesquisado e tecemos algumas consideraes com base nos dados que subsidiaram o trabalho em tela, seguindo-se, no seu remate, a lista das referencias, empregadas para embasar emprica e teoricamente a

investigao, guisa de justificao dos seus achados.

2 O SISTEMA DE JUSTIA

2.1 O Estado moderno e o Poder Judicirio

Quando nos propomos a realizar uma anlise do aparelho de Justia estatal, no o podemos fazer sem considerar as estruturas gerais do Estado como pressuposto de compreenso.

Com efeito, sabemos que o Judicirio e todos os rgos do sistema de Justia - Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Polcia Judiciria e outros - so dispositivos do Estado. Logo, indispensvel realizar o exame do Estado como uma totalidade, para averiguar a funo que nele desempenham estes dispositivos.

O Estado moderno, historicamente, apresenta algumas variaes de forma. Estas so modelos ideais, claro, apenas nos seus conceitos, pois em seu desenvolvimento real registram contradies e desajustes. De qualquer modo, este estudo importante para sabermos, diante da reestruturao do capitalismo e reordenao das riquezas, globalizao e transnacionalizao dos mercados, o que podemos almejar do sistema de Justia estatal, nas formas e modos como foi constitudo pelo Estado moderno.

Originariamente, o sistema de Justia, no perodo histrico do capitalismo, foi arquitetado para preservar os direitos de propriedade, garantir a eficcia dos direitos individuais, proteger o exerccio dos direitos fundamentais e liberdades pblicas e, por fim, assegurar o fiel cumprimento da lei, resguardando os cidados dos abusos do Estado.

Posteriormente, o sistema de Justia, tambm com intuito de estabelecer polticas pblicas de cunho compensatrio, passou a implementar os chamados direitos sociais.

Atualmente, o capitalismo assume um papel de regulao social, por intermdio da transnacionalizao. Os limites de tempo e espao foram

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modificados, reduzindo as fronteiras jurdicas e burocrticas entre pases. Os capitais financeiros ficam imunes s fiscalizaes estatais e a atividade produtiva, dia a dia, se fragmenta em diversos pases e transforma a sociedade em grupos e mercados unidos em rede. Tal situao causa embarao nos instrumentos de controle dos agentes nacionais, notadamente nas regies denominadas de perifricas e semiperifricas, ou seja, nos pases de Terceiro Mundo, mais especificamente na frica e Amrica Latina.

As decises governamentais so vulnerveis a opes feitas em outros lugares, onde o poder de influncia e presso da populao destes pases quase nenhum.

Esta situao acentuou as desigualdades socioeconmicas e aumentou os conflitos entre poderes locais, regionais e nacionais. Desta forma, foram comprometidas a centralidade e a exclusividade das estruturas jurdicas dos Estados-naes, baseadas nos princpios da soberania e da

territorialidade, no equilbrio dos poderes, na distino entre o pblico e o privado e, sobretudo, na idia do Direito positivo como sistema lgico-formal de normas abstratas, genricas, claras e precisas.

Disso resulta a articulao contraditria dos ordenamentos jurdicos, que no se apresentam nem completos nem coerentes, como propaga, apologeticamente, a dogmtica jurdica.

Para FARIA (2001), o Poder Judicirio, organizacionalmente, foi estruturado para atuar sob a gide dos cdigos processuais civil, penal e trabalhista, cujos prazos e ritos no se coadunam com a multiplicidade de lgicas, procedimentos decisrios, ritmos e horizontes presentes na economia globalizada. O tempo do processo judicial o tempo diferido. O tempo da economia globalizada o real, simultneo. Fora isso, o Poder Judicirio no consegue acompanhar os avanos tecnolgicos que permitem tornar possvel a compreenso, em termos de racionalidade substantiva, dos litgios inerentes a contextos socioeconmicos cada vez mais complexos e transnacionalizados.

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Esse quadro de profundo antagonismo, nos campos social, jurdico, econmico e ideolgico, repercute intensamente na sociedade, causando situaes difceis de contornar, com medidas superficiais e paliativas.

flagrante a generalizao do conflito no seio da sociedade, passando a ser um trao tpico das formaes sociais capitalistas. Quando se trata do chamado capitalismo perifrico, a conflituosidade assume nmeros alarmantes e acentua a violncia urbana, dado que a contradio entre a riqueza da minoria e a pobreza e misria da quase totalidade muito mais perversa do que nos pases de capitalismo mais avanado.

O Poder Judicirio, dentro desta perspectiva, deveria assumir o papel de equilibrar as foras e tentar conseguir contrabalanar os avanos do capital com as conquistas sociais, mas, ao contrrio do que se esperava, passa a funcionar como anteparo destas conquistas sociais, conseguidas a duras penas pelos setores populares organizados nas casas legislativas, anulando-as ou reduzindo-as. Desse modo, os espaos abertos pelas lutas do povo na esfera do Poder Legislativo so objeto de invalidao na hora da concreo pelo Judicirio, fenmeno, segundo ROCHA (1995), comum nos judicirios de outros pases subdesenvolvidos, dada sua identidade estrutural e funcional com o poder.

Portanto, para ROCHA (1995), nos pases perifricos, o Poder Judicirio parece desempenhar um papel de aniquilamento das conquistas sociais alcanadas pelo povo no campo do Poder Legislativo, por sua noaplicao ou por sua interpretao restritiva. Para tanto, ele relata alguns exemplos que parecem bem significativos, como a funo social da propriedade (artigos 5 , XXIII e 170, III da Consti tuio Federal), deixada sem eficcia pelo Judicirio, que continua enxergando a propriedade como direito absoluto, concedendo sistematicamente liminares em aes possessrias para despejar inmeras famlias de sem-terras e sem-tetos, por meio de medidas liminares de cunho satisfativo, gritantemente inconstitucionais, por agredirem os princpios do contraditrio e do devido processo legal, garantias

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constitucionais que visam a proteger a dignidade da pessoa humana. Outros exemplos podem ser citados, como a Lei da Reforma Agrria, o Estatuto da Terra e o Estatuto do Trabalhador Rural; a Lei de Desapropriao do Solo Urbano por Interesse Social (Lei 4.132/62). As diversas leis sobre economia popular, inclusive o Cdigo do Consumidor; as leis sobre os chamados crimes do colarinho branco (crimes de responsabilidade; sonegao fiscal; mercado financeiro; corrupo eleitoral; mercado de capitais; abuso de autoridade; meio ambiente etc.). Por outro lado, os juizados especiais2, criados para desenvolver uma justia para as classes populares com maior rapidez e eficcia, continuam sendo um retrato da Justia tradicional, congestionados, morosos e ineficazes.

Nota-se muito claramente a grande resistncia, por parte dos operadores do Direito, em relao nova Justia consensual. Controvrsias so fecundadas e crticas so direcionadas ao instituto, com freqncia.

Os juizados especiais ainda so alvo de muitas criticas, dentre as quais posies negativas, como as que afirmam que a Lei 9.099/95 uma aberrao jurdica, dado que seu cumprimento fere a honorabilidade do cidado, ofende a sua cidadania e o Estado nega a sua prestao jurisdicional ao cidado com o esdrxulo pretexto de "desafogar" as prateleiras dos tribunais comuns. Muitos operadores do Direito, descrentes e receosos, consideram os juizados como Justia de segunda categoria, tendo como duplo fundamento o temor de perda da clientela e a preocupao com a qualidade da jurisdio, em virtude da ausncia de defesa tcnica e adequada s partes.

Ao contrrio da expectativa inicial, no ocorreu o alvio das varas da Justia tradicional. De fato, foi observado o inchao dos juizados especiais

Criados pela lei 9.099/95, que tem por funo julgar os crimes de menor potencial ofensivo, aqueles punidos com pena mxima at dois anos, e as questes cveis de menor complexidade, que envolvam valores de at quarenta salrios mnimos.

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imediatamente aps sua criao, atingidos por imensa gama de aes que anteriormente no iriam parar na barra dos tribunais.

A nsia por uma justia acessvel e a promessa de agilidade e simplicidade atraram grande nmero de litigantes de "pequenas causas"; serviram de propulso para uma at ento dissimulada demanda reprimida pelos aborrecimentos do rigor judicirio. Muitas pessoas esto deixando de recorrer Justia comum, abrindo mo de parte de seus direitos, para enquadr-los na competncia dos juizados especiais, com o intuito de ver atendidas suas reivindicaes num tempo menor. Resultado: os juizados operam em seu limite mximo, pois encontram-se to saturados quanto a prpria Justia comum, provocando morosidade forada em sua atuao.

Hoje, o prazo entre o ajuizamento da ao e a primeira audincia no menor do que trinta dias e o lapso do incio ao trmino da demanda alcana, s vezes, mais de dois anos, o que desvirtua a orientao de celeridade prevista na legislao especfica dos juizados especiais.

Este cenrio de crise nos indica que o Poder Judicirio no Estado moderno deve ser alvo de modificaes e tende a perder seu monoplio jurisdicional em algumas reas, setores e matrias. Talvez somente com medidas de polticas estruturais possamos vislumbrar algo novo para o futuro. Entre estas medidas, alguns apontam a popularizao dos mtodos alternativos de resoluo de conflitos, por meio de cartilhas, cursos populares e outros, a ampliao do acesso Justia por intermdio da Defensoria Pblica, modificao da formao intelectual dos operadores do Direito, maior participao da sociedade no controle do Judicirio e outras.

necessrio cuidado, todavia, para que estes instrumentos no se tornem um fosso maior entre pobres e ricos e estes, criando suas justias particulares, fujam da ineficincia da Justia pblica.

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2.2 O Poder Judicirio no Brasil

O sistema judicirio brasileiro demonstra historicamente grandes dificuldades em desempenhar seu papel social, configurado na soluo de demandas e conflitos, notadamente os de natureza interpessoal. Essas dificuldades tm por causa suas estruturas pesadas e defasadas, de modo que, ipso facto, ele no consegue em muitos casos dar a resposta adequada ao conflito, em virtude de seus procedimentos extremamente lentos e burocratizados e, algumas vezes, pela forma como conduzido, ainda muito oneroso para a maior parte da populao.

O Poder Judicirio brasileiro parece no acompanhar o ritmo das mudanas com a velocidade necessria, isso em decorrncia de uma forma de estrutura hierarquizada e operativamente fechada, orientada por uma lgica legal-racional e obrigada a uma rgida e linear submisso aos ritos legais. Possui estrutura operacional ainda muito formal, na qual a gide dos cdigos prevalece, bem assim os prazos judiciais no se coadunam com a necessidade das partes, com o tempo da economia globalizada e de comunicao e informao em tempo real.

Pesquisa realizada pelo IBOPE, a pedido da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), e divulgada pelo jornal O POVO (19/09/2004), revela que, para a populao, o animal que melhor representa o Judicirio brasileiro a tartaruga, por conta da lentido.
No imaginrio da populao brasileira, a tartaruga o animal mais associado ao Poder Judicirio. o que revela uma pesquisa feita pelo Ibope a pedido da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB). O trabalho foi realizado em maro, com grupos de discusses em quatro capitais, mas o relatrio final do levantamento s foi divulgado no incio do ms pela prpria direo da AMB. A referencia ao rptil vem da imagem, compartilhada por todos os entrevistados na pesquisa, de uma justia lenta e que demora muito para chegar a uma deciso ( POVO, 19/09/2004, p.21).

Outra pesquisa, intitulada A Justia em Nmeros, realizado pelo Supremo Tribunal Federal (STF), mostra que o Poder Judicirio custa aos cofres pblicos R$ 19, 24 bilhes por ano e deixou de julgar, no primeiro ano

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referente pesquisa, 59,27% dos processos que deram entrada no sistema, recebendo nota 4,2 atinente ao seu desempenho.

A pesquisa mostra que apenas 40,73% dos processos passam por algum julgamento logo no primeiro ano. O restante fica pendente para os anos seguintes, congestionando a Justia. A capacidade de satisfao do sistema de 41%.

O custo-Justia medido pelo STF mostra que cada cidado gastou em mdia R$ 108,82 com o Judicirio em 2003. No perodo da pesquisa, entraram no sistema 17.494.906 processos - um para cada dez pessoas, considerando a estimativa de 183 milhes de brasileiros feita pelo IBGE (Fundao Instituto de Brasileiro de Geografia e Estatstica).

O ex-presidente do STF, ministro Nelson Jobim, comentando estes dados, no considera que a causa da ineficincia do Judicirio seja a falta de juzes, pois acha adequado o nmero existente no Pas (13.747, uma mdia de 7,62 juzes por 100 mil habitantes). De acordo com Jobim, a individualidade das decises o fator preponderante para a lentido da mquina do Judicirio (O POVO, 07/05/2005, p.21).

Talvez o excesso de demandas do Judicirio brasileiro seja uma das causas da sua morosidade. Embora tenhamos um nmero razovel de juzes por habitantes, nossa Justia considerada uma das mais lentas do mundo. Como veremos a seguir, anlise mais interessante o numero de processos por juiz, onde o Brasil se apresenta muito acima da mdia aceitvel.

No basta, entretanto, a anlise destes dados para se compreender a crise da Justia brasileira, se no levarmos em conta a contextualizao de outros fatores tratados neste trabalho. A Justia poder ser lenta, ainda que tenhamos juzes e funcionrios excedentes, permanecendo inalterada a estrutura sobre a qual se edificam os institutos operacionais.

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A ttulo de informao, encontra-se um quadro comparativo abaixo entre diversos pases sobre a relao de habitantes por juiz de carreira:

PASES

HABITANTES/JUIZ (JUDICIAL)

PORTUGAL EUA HOLANDA ITLIA BRASIL ESPANHA INGLATERRA JAPO

6.600 8.178 10.666 11.600 12.967 13.333 27.777 45.561

Fonte: www.artnet.com.br/~lgm/comparajust.doc, acesso em 19/05/2004.

Como podemos notar, engana-se quem encontra a soluo da lentido do Judicirio, tomando por base apenas o nmero de juzes. Portugal, embora figure com a melhor mdia de habitantes por juiz, apontado como um dos pases de justia mais lenta, entre os europeus. E a principal inspirao de nossos legisladores. 3

Por outro lado, se tomarmos o nmero de aes por juiz, a situao brasileira catica. Os dados divulgados pelos Indicadores Estatsticos do

A justia portuguesa passa por problemas semelhantes, como se v no seguinte comentrio: "Mais de um milho de processos pendentes, pessoas e bens merc de um sistema podre: o retrato negro de uma Justia em que os portugueses deixaram de acreditar e a que os advogados declaram guerra (...). A situao to preocupante que o bastonrio da Ordem dos Advogados, Jos Miguel, marcou para as prximas semanas uma campanha de denncia daquilo a que chama "a galeria de horrores" da Justia portuguesa. De 18 de Maio a 20 de Junho, em conferncias de Imprensa e aces pblicas, Jdice e a sua equipa revelaro, num implacvel ataque em regime de gota a gota, "exemplos clamorosos do estado intolervel em que se encontra a Justia". trechos de um artigo publicado na Revista Focus, por Jos Carlos Marques a 12 de maio de 2004, tambm divulgada no stio da OAB de Portugal.

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Judicirio Brasileiro no Supremo Tribunal Federal e divulgado pelo ento presidente da Corte, Nelson Jobim, revelam que a mdia brasileira no 1 grau4 3,4 mil aes por julgador na Justia Estadual e, 6,5 mil na Justia Federal. A Justia do Trabalho foi a que apresentou o melhor indicador, com 1.898,30 aes por juiz. Vejamos o quadro abaixo, onde demonstrada a quantidade de feitos por juiz no Brasil, excetuando-se os juizados especiais.

NMERO DE AES POR JUIZ

MBITO

1 GRAU

2 GRAU

JUSTIA ESTADUAL JUSTIA FEDERAL JUSTIA DO TRABALHO

3.400,79 6.505,00 1.898,30

1.306,87 10.070,00 1.299,83

Fonte: www.stf.gov.br5

Com base nos indicadores ora revelados, est claro que o Judicirio brasileiro padece hoje de grave necessidade de modernizao e adaptao aos novos problemas da sociedade, e a previso de que, mesmo melhorando a administrao dos tribunais, o Judicirio no ser capaz de arcar com a quantidade de novos litgios advindos das novas relaes estabelecidas pelo mercado livre, pela competitividade social e, sobretudo, pelo aumento da belicosidade das relaes sociais. Segundo SUTIL (2000), a maioria dos especialistas e agentes judicirios na Amrica Latina est convencida de que a quantidade crescente de litgios no pode ser enfrentada com um Judicirio vulnervel e que a soluo no simplesmente multiplicar o nmero de

Grau corresponde aos juzes singulares que funcionam nas unidades judicirias Justia de 1 Grau corresponde aos tribunais de Justia que so rgos (varas), enquanto a Justia de 2 colegiados. Os dados foram oficialmente publicados pelo STF, no ms de maio de 2005.

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tribunais em um sistema que no apenas mal financiado, mas tambm sofre de estrutura e cultura profissional inadequadas.

Assim, o atual sistema de Justia brasileiro precisa ser repensado na perspectiva de um novo momento poltico mundial, quando o capitalismo abre caminhos para novas formas de organizao econmica e outras configuraes de poder. A globalizao, mundializao ou, ainda, como preferem alguns, a transnacionalizao, um fenmeno inexorvel que agrava as desigualdades socioeconmicas preexistentes e acirra os conflitos em todos os nveis.

No Brasil, boa parte do contingente populacional no conhece nem dispe dos mais bsicos direitos, proliferando o baixo nvel de conhecimento jurdico e poltico, acirrando a convivncia em comunidade e transformando os grandes aglomerados urbanos em potenciais fontes de iminentes conflitos de grandes propores. necessrio que se estabelea uma poltica pblica de acesso Justia, no mbito da qual o conflito seja tratado de maneira preventiva, eficaz e rpida, evitando que termine no crime.

A soluo apontada por muitos para esta realidade so os chamados mtodos alternativos de resoluo de conflitos, como a negociao, a conciliao, a mediao e a arbitragem. Para execut-los, porm, os operadores do Direito devem se adequar a um novo perfil, mais dinmico e menos ritualista, capaz de buscar solues inovadoras e menos dogmticas, procurando maior insero no contexto social e poltico. Podemos assinalar que os mtodos alternativos de resoluo de conflitos, hoje, manifestam-se como expresso dos direitos fundamentais, e devem ser entendidos de maneira ampla, podendo ser exercidos por todos os meios legtimos, institucionais ou no, propensos consolidao da cidadania, que, por sua vez, requer a ativa participao popular no processo decisrio.

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2.3 Justia popular - instrumento legtimo de resoluo de conflitos?

Michel FOUCAULT (2004), utilizando-se de anlises histricas circunscritas no mbito de dada localizao, faz reflexes que nos permitem entender como se estabelece a complexa engenharia do poder, fazendo ver nosso presente histrico e nos ajudando a uma melhor compreenso da sociedade, permitindo, desta forma, estabelecer comparao com as condies de possibilidades mo para o enfrentamento da problemtica em tela. As idias aqui analisadas so frutos de uma discusso entre Foucault e militantes maostas franceses, travada em junho de 1971, na oportunidade em que procuravam sistematizar um projeto de um tribunal popular para julgar a polcia.

Esse debate sobre Justia popular est contextualizado, em um momento especfico da militncia poltica de Foucault, logo aps sua admisso ao Collge de France, em 1970. Nessa poca, o Filsofo francs participava de uma srie de manifestaes, reivindicaes e protestos tpicos da esquerda parisiense daquele perodo. Foucault no se engajou em nenhum movimento poltico, mas sua atuao o aproximou da esquerda maosta. Desta forma, deve ser entendido o uso, nesse debate, de um vocabulrio que raramente encontrado em seus textos. Expresses como aparelho de Estado e ideologia, tpicas de Louis Althusser.

Foucault inicialmente questiona a forma do tribunal, e pergunta como e em que condies pode existir um tribunal popular, a partir da Justia popular ou dos atos de Justia popular, em que lugar estes podem ocupar um tribunal. preciso se perguntar se esses atos de justia popular podem ou no se coadunar com a forma de um tribunal (FOUCAULT, 2004: 39).

Portanto, para FOUCAULT (2004), o tribunal no uma expresso natural de Justia popular, pelo contrrio, a histria demonstra a contradio entre os dois, sendo que o primeiro sempre quis reduzir, dominar e sufocar o segundo. Ele rechaa a idia de que a terceira instncia pode situar-

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se entre o povo e os seus inimigos, com o fim de estabelecer a verdade ou obter a confisso com a deliberao de saber o que justo, o que certo e o que errado, porquanto, esta instncia se impe a todos pela via autoritria. E questiona: homens da comuna de Paris, ou prximo dela, intervieram e organizaram a cena do tribunal: juizes atrs de uma mesa, representando uma terceira instncia entre o povo que grita vingana e os acusados que so culpados ou inocentes; interrogatrios para estabelecer a verdade ou obter a confisso; deliberao para saber o que justo; instncia imposta a todos por via autoritria. Ser que no vemos reaparecer aqui o embrio, ainda que frgil, de um aparelho de Estado? A possibilidade de uma opresso de classe? Ser que o estabelecimento de uma instncia neutra entre o povo e os seus inimigos, susceptvel de estabelecer fronteiras entre o verdadeiro e o falso, o culpado e o inocente, o justo e o injusto, no uma maneira de se opor a justia popular? Uma maneira de desarm-la em sua luta real em proveito de uma arbitragem ideal? por isso que eu me pergunto se o tribunal, em vez de ser uma forma de justia popular, no sua primeira deformao (2004: 40). O que ele questiona a legitimao da instncia.

FOUCAULT (2004) aproveita para fazer um histrico do aparelho de Estado judicirio. Inicia sua anlise relembrando os tribunais arbitrais da Idade Mdia, para onde se recorria, por consentimento mtuo, para pr fim a um litgio ou a uma guerra privada. Estes tribunais arbitrais eram eventuais, pois no constituam esfera permanente de poder, alm de serem flexveis e pouco centralizados. Este sistema conciliatrio foi substitudo por um conjunto de instituies estveis, especficas e com fora advinda do poder poltico para intervir autoritariamente sobre os litgios. Essa transformao teve por base dois mecanismos. O primeiro foi a fiscalizao, tornando a Justia fonte de riqueza para o poder feudal, com aplicao de multas, confiscos, seqestros de bens, servindo tambm de meio coercitivo contra o cidado. O segundo foi estreitar o elo entre Justia e foras armadas, fazendo assim a substituio das guerras privadas por uma justia obrigatria e lucrativa, substituindo as transaes e acordos dos rbitros por sentenas impositivas, pelas quais o juiz exerce a funo de parte e fisco, garantindo, desta forma, a apropriao de boa parte do produto de trabalho. Assim nasce o aparelho judicirio.

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Esse sistema auxiliou o feudalismo a enfrentar as grandes revoltas camponesas e urbanas, fazendo aparecer o Parlamento, os procuradores do rei, as diligncias, as legislaes contra os mendigos. O aparelho judicirio apresentou-se como expresso do poder pblico, sendo rbitro, ao mesmo tempo, neutro e autoritrio, com o encargo de decidir justamente os litgios e ao mesmo tempo impor autoritariamente a sua ordem.

Foi a partir desta realidade histrica que Foucault atribuiu a impopularidade do Poder Judicirio, ou, exprimindo melhor, a falta de legitimidade que este poder tem em toda Europa Ocidental, Compreendo por que na Frana e, creio, na Europa Ocidental, o ato de justia popular profundamente antijudicirio e oposto prpria forma do tribunal. Nas grandes sedies, desde o sculo XIV, atacam-se regularmente os agentes da justia, tal como os agentes do fisco e, de uma maneira geral, os agentes do poder: abrem-se as prises, expulsam-se os juzes e fecha-se o tribunal. A justia popular reconhece na instncia judiciria um aparelho de Estado representante do poder pblico e instrumento do poder de classe ( 2004: 43).

Efetivamente, o aparelho judicirio no inspirava a confiana do povo, pois suas decises eram divorciadas da Justia e o povo no conseguia ver a expresso desta Justia nos atos judicirios. da que Foucault insiste em distinguir atos de Justia popular da Justia feita pelos tribunais, quando relata situaes que classifica de ritos da Justia pr-judiciria e entende que estes se coadunam com os atos de Justia popular pelo carter imediato da resposta e pela legitimidade que estes possuem: Parece-me que a histria da justia como aparelho de Estado permite compreender porque, pelo menos na Frana, os atos de justia realmente populares tendem a escapar ao tribunal e por que, ao contrrio, cada vez que a burguesia quis impor sedio do povo a coao de um aparelho de Estado, se instaurou um tribunal: uma mesa, um presidente, assessores e dois adversrios em frente. Assim reaparece o judicirio (2004: 44).

Para ele, at a organizao espacial do tribunal - a disposio das pessoas dentro da sala de julgamento - reflete uma ideologia: uma mesa; atrs

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dessa mesa, que os distncia ao mesmo tempo das duas partes, esto os juzes; tudo isso para demonstrar uma suposta neutralidade do julgador e para demonstrar que seu julgamento imparcial. E assim se desenvolve o processo com a ouvida das duas partes e a apurao das provas, tudo em funo de uma norma de verdade previamente estabelecida que expressa o justo e o injusto, e a deciso que dali provier ter carter impositivo pela fora do Estado. Ora, creio que essa idia de que pode haver pessoas neutras em relao s duas partes, que podem julg-las em funo de idias de justia com valor absoluto e que as suas decises devem ser executadas vai demasiado longe e parece muito distante da prpria idia de uma justia popular (2004: 45).

Na concepo foucaultiana, na Justia popular no h trs elementos, mas somente dois: as massas e os seus inimigos. Quando estas reconhecem em algum um inimigo e decidem castig-lo ou reeduc-lo, no partem de uma idia de Justia absoluta e universal, mas tm por parmetro a prpria experincia, a partir de suas dores, da sua intensidade e como foram oprimidas. Por isso, a deciso das massas no de autoridade, pois no tem o Estado para chancelar suas decises e impor autoridade. Elas as executam pura e simplesmente. Por tudo isso que Foucault rechaa a organizao ocidental do tribunal e reafirma o divrcio deste com a Justia popular.

Esto destacados, portanto, trs elementos que caracterizam o tribunal e demonstram de forma figurativa sua distncia do povo, ou, como prefere Foucault, das massas, So eles: primeiro, o terceiro, que representado pelo juiz imparcial, neutro, distante das partes; o segundo caracterizado pela norma justa, representativa da verdade universal de Justia; e o terceiro e ltimo a fora executria que advm do Estado para impor a deciso final.

Toda critica de Foucault em relao aos tribunais est na sua maneira de ser, pois ideologicamente desempenham papel de dominao, uma vez que so formados por pessoas no do povo e se estabelecem como um anteparo, uma barreira entre o povo e seu inimigo, quando na verdade a

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Justia deveria constituir um aparelho advindo das massas e controlado pelas massas, e que desempenharia um papel positivo, no de decidir no lugar dela, mas de assegurar a educao, a formao poltica, o alargamento dos horizontes e das experincias polticas das massas. Desta forma, no seria necessrio impor uma sentena, mas os atos de uma Justia popular deveriam partir do povo, para que ele prprio pudesse sentenciar, absolvendo ou condenando.

A Justia como aparelho de Estado, ao contrrio, sempre executou misteres de controle na histria, no permitindo a emancipao das massas. O sistema de punio teve como meta destacar algumas contradies no meio do povo e, sobretudo, situar em lados opostos os plebeus proletarizados e os plebeus no proletarizados. Em dado momento, o sistema penal, que exercia trabalho de fiscalizao na Idade Mdia, passa a interessarse pela luta anti-sediciosa, pois o encargo de represso das revoltas populares era tarefa militar, e passou a ser atividade do sistema de justia-polcia-priso.

Esse sistema justia-polcia-priso de acordo com FOUCAULT (2004), teve como misso desempenhar triplo papel, e, de acordo com a poca, a luta ou a conjuntura, era mais acentuado um desses papis. Este triplo papel compreende: primeiro, a funo de coagir o povo a aceitar sua condio de proletrio, sem se revoltar ou ameaar o sistema vigente. Do final da Idade Mdia at o sculo XVIII, floresceu uma legislao voltada contra os mendigos, os ociosos e vagabundos, como forma de expuls-los e coagi-los a aceitar no prprio lugar onde viviam as condies subumanas a eles impostas. Se as recusavam, tinham que partir, se mendigavam ou no faziam nada, eram presos e condenados a trabalhos forados. Segundo, esse sistema era dirigido especialmente aos indivduos mais agitados, mais violentos da plebe, aos que tinham probabilidade maior de se revoltarem, de causarem problemas para o poder vigente, dentre os quais se destacavam os proprietrios endividados, coagidos a abandonar sua terra; o campons que fugia do fisco; o operrio banido por furto ou roubo; o vagabundo ou mendigo que se recusava a limpar os fossos da cidade; os que viviam de pequenos furtos nos campos; os pequenos ladres e os salteadores de estrada; os que em grupos armados

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atacavam o fisco ou os agentes do Estado; enfim, todas as pessoas que oferecessem algum perigo era preciso isolar, nas prises, nos hospitais, nas gals, nas colnias, para que no fossem o estopim dos movimentos de revolta popular. O terceiro papel do sistema repressivo penal era estabelecer a separao entre o proletariado e a plebe no proletarizada, fazendo com que estes ltimos assumissem uma misso marginal, perigosa, imoral, que pudesse ameaar a sociedade inteira, transformando-os na escria do povo, o rebotalho; e isso foi feito por meio da legislao penal, da priso e tambm pelos jornais, pela literatura, fazendo nascer grandes barreiras ideolgicas entre as classes.

Estas

so

as

funes,

segundo

FOUCAULT

(2004),

desempenhadas pelo sistema penal, com a finalidade de evitar as revoltas populares. So, portanto, formas de conteno popular desempenhadas pelo aparelho de Justia, pois o que a burguesia mais temia e devia a todo custo evitar era o povo armado, eram os operrios na rua e a rua investindo contra o poder. Para Foucault, outras instituies tambm contriburam com esse papel de conteno das massas, dentre as quais ele destaca o exrcito, com seu sistema de recrutamento junto aos camponeses, pois conseguia, ao mesmo tempo, retirar o excesso populacional do campo e utiliz-lo para conter os operrios na cidade. A colonizao, no auge das polticas imperialistas, tambm foi utilizada como estratgia, pois as pessoas eram mandadas para as colnias, no recebiam um estatuto de proletrio e serviam de quadros, agentes administrativos, vigilantes e controle dos colonizados. A terceira via era a priso, e os que para l iam ou saam eram estigmatizados ideologicamente, considerados degenerados, criminosos; era criada uma barreira ideolgica to firme quanto a do racismo.

Essas estratgias foram paulatinamente modificadas com o passar dos anos, pois a colonizao j no possvel na sua forma direta. O exrcito j no pode desempenhar o mesmo papel de antes. Com isso, o que houve foi um reforo da polcia e uma sobrecarga do sistema penitencirio, que teve de concentrar sozinho todas as funes. O esquadrinhamento policial quotidiano, os comissariados de polcia, os tribunais (e singularmente os de

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flagrante delito), as prises, a vigilncia ps-penal, toda a srie de controles que constituem a educao vigiada, assistncia social, os abrigos, devem desempenhar, no prprio local, um dos papis que outrora o exrcito e a colonizao desempenhavam, transferindo e expatriando indivduos (2004: 52).

Assim, no raciocnio foucaultiano, o sistema de justia no apenas uma vaga superestrutura, mas funcionou de modo a introduzir contradies no meio do povo. A Justia no foi criao do povo (proletrio, campons), mas inveno da burguesia, como instrumento ttico importante no esquema de dominao por ela estabelecido. Por isso, ele posiciona-se cauteloso diante de uma possibilidade terica de criar um tribunal popular, pois entende que seria a tentativa de se re-utilizar uma frmula que se demonstrou fracassada em relao a atender os anseios do povo quanto produo de Justia. Afinal de contas, a Revoluo Francesa foi uma revolta antijudiciria e a primeira coisa que ela explodiu foi o aparelho judicirio.

Para Foucault, a sada seria a criao de uma instncia de elucidao poltica, onde as aes de Justia popular pudessem se encaixar no contexto da linha poltica do proletariado, mas, segundo ele, era difcil chamar tal instncia de tribunal. (2004:62). Logo, no seria necessrio adotar o mesmo esquema do dispositivo de um tribunal para se produzir justia, onde h os que julgam e estes precisam se colocar fora da questo, o que d a impresso de que uma Justia s justa se for exercida por algum de fora, exterior questo, geralmente um especialista, intelectual. Se, ainda por cima, este tribunal popular presidido ou organizado por intelectuais que vm escutar o que dizem os operrios de um lado e o patronato do outro e afirmar um inocente, o outro culpado, h um infiltrao de idealismo nisto! Ao fazer dele um modelo geral para mostrar o que a justia popular, temo que se escolha o pior modelo (2004:63).

Assim, diante das idias apresentadas, possvel perceber uma atitude geral de desconfiana por parte de Foucault relativamente criao de um tribunal popular. No que se refere forma, ou algumas formas, o tribunal

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corresponde a uma superestrutura do Estado burgus, que busca, por intermdio dela, intensificar a ideologia da dominao, no permitindo que o povo intervenha diretamente nas decises. O tribunal a burocracia da Justia. Se voc burocratiza a Justia popular, voc lhe d a forma do tribunal. (2004: 61).

Sendo assim, destacaremos, neste debate sobre Justia popular, o aspecto da sua relao com a soberania popular, a legitimidade e a eficcia das decises fazendo-se cumpridas e respeitadas pelo povo. A grande questo no se deixar cooptar pelo Estado como dispositivo legtimo das lutas. E nos instigue o desafio foucaultiano: tentem nos colonizar.

2.4 Cidadania, acesso Justia, igualdade e democracia

A idia de cidadania baseada em princpios positivistas, que tem origem ainda na Revoluo Francesa, prega uma igualdade com base na lei. Ainda nesse perodo, se concretiza a concepo de Estado Democrtico de Direito, conceito bsico no mundo moderno. A raiz do Estado Democrtico est fincada na idia de isonomia6 jurdica.

norma

jurdica

possui

um

significado

um

alcance

proporcionais estrutura social, sendo modificada ou suprimida conforme os diversos interesses em conflito expressos de modo mltiplo no ordenamento jurdico. Para BOBBIO (1992), os direitos dos homens, por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.

A consolidao da cidadania tem inicio nas lutas sociais sucedidas ainda no correr dos sculos XVIII, XIX e XX. Nos sculos XVIII e

Isonomia no sentido de que todo cidado igual perante a lei.

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XIX, os direitos dos cidados so alargados em suas dimenses civis e polticas, chegando ao sculo XX emoldurados de contornos mais sociais.

claro que a conquista e a efetivao dos direitos sociais so marcadas por batalhas sociais que ora avanam, ora retrocedem. A to almejada igualdade, presente nos conceitos primrios de cidadania vai demorar a ser concretizada, pois ainda persiste uma defasagem entre o que a lei dita e o que efetivamente acontece. A cidadania s ser realidade quando acontecerem as mudanas estruturais necessrias em nossa sociedade.

Portanto, a conquista no pode arrefecer, e a grande luta travada nos dias atuais a busca pela efetivao dos direitos, que ainda dormitam nos cdigos e nas prateleiras.

Os desafios para o acesso Justia so ainda gigantescos, pois a maioria da populao, mesmo possuindo, em tese, vrios direitos e garantias, no conta com os mecanismos para acess-los.
(...) a presena de tais direitos nas Constituies, seu reconhecimento legal, no garante automaticamente a efetiva materializao dos mesmos. (COUTINHO, 2000:63).

O direito de acesso Justia requisito fundamental ao exerccio da cidadania, pois parte integrante do seu conceito. Somente com a possibilidade de assegurar seus direitos por meio da Justia e de suas instituies que se efetiva a cidadania.

Os fins primordiais que compem o acesso Justia so dois: o primeiro que o sujeito pode viabilizar seus direitos e alcanar a soluo de seus problemas atravs dos mecanismos judiciais do Estado, mediante seu patrocnio e proteo; e o segundo a finalidade precpua do sistema judicial no Estado Democrtico de Direito, que igualar todos, munindo-os com os mesmos instrumentos e dispositivos de soluo, garantia e defesa dos direitos.

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Muitos cientistas sociais se debruam sobre o tema do acesso Justia em razo da relevncia que ele traz em sua essncia. Boaventura de Sousa Santos relata que
(...) o tema do acesso justia aquele que mais diretamente equaciona as relaes entre o processo civil e a justia social entre igualdade jurdico-formal e desigualdade scio-economica (SANTOS E GOMES, 2001:44).

Segundo GRINOVER (1992:147), o problema do acesso Justia est relacionado intimamente com a democracia participativa, indicando duas vertentes dessa participao:
A primeira a participao na prpria administrao da Justia que se desdobra em um instrumento de garantia, de controle e transformao em si mesma, respondendo a exigncias de legitimao democrtica do exerccio da jurisdio e de instncias prementes de educao cvica. A segunda a participao mediante o processo, que se faz exatamente pela prpria utilizao do processo como veculo de participao democrtica. Ela se concretiza, essa participao pelo processo, exatamente pela efetiva prestao da assistncia judiciria e pelos esquemas mais abertos da legitimao para agir.

O acesso Justia deve ser entendido de maneira ampla, no podendo ser restringido somente ao acesso ao Judicirio. Kazuo Wantanabe refere-se ao conceito de acesso Justia como algo mais abrangente, no s como um direito necessrio concretizao dos demais direitos, mas, sobretudo, como garantia do exerccio destes direitos de forma justa:
O direito de acesso justia , fundamental, direito de acesso ordem jurdica justa; so dados elementares desse direito: o direito informao e perfeito conhecimento do direito substancial e organizao de pesquisa permanente a cargo de especialistas e orientada aferio constante da adequao entre a ordem jurdica e a realidade scio-economica do pas; direito de acesso justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; direito pr-ordenao dos instrumentos processuais capazes de promover a efetiva tutela de direitos; direito remoo de todos os obstculos que se anteponham ao acesso efetivo Justia com tais caractersticas. (1998:135).

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Inmeros autores reconhecem que, na esfera legal, o acesso Justia reconhecido e at assegurado, porm a realidade no espelha o plano legal, pois muitos entraves persistem e insistem na sua efetivao.

Boaventura de Sousa SANTOS (1989), Mauro CAPPELLETTI e Bryan GARTH (1988) indicam as principais causas que impedem a implementao: custas judiciais, possibilidades das partes, interesses difusos e questes culturais e sociais que impedem o acesso do cidado ao Poder de que tratamos.

Estas causas so claramente perceptveis no dia-a-dia, haja vista o nmero diminuto de profissionais para atender a demanda, a ausncia de conhecimento do prprio direito pelo cidado, a frieza dos operadores do Direito em relao ao conflito vivido pela parte, bem como a discriminao feita a este por utilizar-se de um servio pblico,
(...) os clientes, pelo nico fato de enderearem um pedido a servios criados para eles e pagos para atend-los, so inferiorizados, j que esses pedidos nunca so considerados como baseados num direito e sim como a expresso de uma carncia. (VERDS-LEROUX, 2000:69).

Some-se a isso, ainda, o despreparo dos operadores do Direito, que possuem formao extremamente legalista e ritualista. Buscando solues convencionais, sem sair do plano legal, a vontade sempre resolver o processo de acordo com a lei, sem se importar se esta resoluo efetivamente solucionar o conflito ou ir algumas vezes acirr-lo ainda mais.

necessrio perceber-se que a Justia no monoplio dos operadores do Direito, e que, para se dar cabo desta realidade, preciso uma unio de foras, trabalho interdisciplinar, pois o problema deve ser visto de vrios ngulos, razo pela qual, para que o acesso Justia se efetive de forma digna, deve-se destacar a colaborao de disciplinas como o Servio Social, a Psicologia, a Sociologia e a Cincia Poltica, dentre outras disciplinas auxiliares.

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Ressaltemos, pois, a assertiva segunda a qual o que o cidado busca no qualquer soluo para seu conflito, mas a melhor soluo. E qual o melhor deslinde? Aquele que no agrava o problema, mas busca resolv-lo de maneira adequada, ou, se no for possvel, que o amenize.

No se pode, portanto, analisar o problema do acesso Justia sem situ-lo na seara das polticas pblicas, pois necessrio que o Estado deixe de agir de maneira assistencialista e elabore um conjunto de medidas coordenadas e sistematizadas que tenham por fim efetivar o que a lei j proclama, tudo isso de maneira clere, eficaz e tambm responsvel.

3 DISPOSITIVOS DE RESOLUO ALTERNATIVOS DE LITGIOS (RALs) FORMAS E CONCEITOS 3.1 Conceitos de conflito Ao se compreender as RALs como formas possveis de resoluo de conflitos, faz-se necessrio entender o que estamos chamando de conflito.

Para SIMMEL (1993), o conflito somente uma das formas de sociao destinada a resolver vontades opostas e que a violncia apenas uma das suas manifestaes, logo outras opes existem para resolv-lo de maneira mais harmnica e menos traumtica. Portanto, no preciso enxergar o conflito somente pelo aspecto negativo da violncia, pois podemos v-lo, tambm, pela ptica positiva como algo muitas vezes til e necessrio para impulsionar mudanas.

De acordo com Serpa, o conflito se origina tanto de mudanas pessoais como coletivas,
...Na esfera pessoal, o conflito estimula o processo de autoconhecimento. O homem conflitua consigo mesmo na medida em que no aceita sua natureza dialtica e luta contra seus prprios sentimentos, sua agressividade, frustrao, insegurana, altrusmo e egosmo. Conflitua em razo de seu status de pobreza ou riqueza; em razo de seus conhecimentos, ignorncia ou cultura; sua percepo; entendimentos e esteretipos; em razo de incongruncia, etc... Socialmente o conflito entendido como fator de diferenciao e cooperao entre grupos, como resultado de no segmentadas presses, superpopulao, ou falta de ameaas externas (1999:33).

Consoante VEZZULLA (1998:24), o conflito consiste em querer assumir posies que entram em oposio aos desejos do outro, que envolve luta pelo poder, e que sua expresso pode ser explcita ou oculta atrs de uma posio ou discurso encobridor, portanto, a dissimulao pode fazer parte do jogo social do conflito, tornando-o invisvel muitas vezes, mas seus efeitos podem ser sentidos nas aes e reaes das pessoas envolvidas.

Assim, podemos acentuar que conflito uma disputa entre partes envolvidas em uma lide, que possuem conscincia da intransigncia mtua,

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mas tencionam ocupar o espao social da outra. Deste modo, o conflito est presente sempre que uma pessoa, querendo alcanar seus objetivos ou satisfazer seus desejos, confronta-se com seu semelhante explcita ou implicitamente; este, em contrapartida, reage, provocando uma (re)ao da primeira, estabelecendo-se o que Simmel chamou de sociao, ou o ajuste social devido.

, sobretudo, na convivncia social, que as diferenas se acirram, em razo da cor, sexo, pensamento, classe social, valores e interesses, brotando destas diferenas as mais variadas formas de conflito: no campo interior (conflito intrapessoal), entre indivduos (conflito interpessoal) ou entre grupos (conflito intergrupal ou internacional).

Atualmente as transformaes so intensas no terreno social, poltico, cultural, econmico e tecnolgico, provocando, em diversos casos, o surgimento de mais controvrsias em vrios setores da vida.

O conflito em grande parte das vezes visto somente como algo negativo, como uma ameaa, um perigo ou uma situao de intranqilidade. Conseqentemente, diante das adversidades, o homem tende a se retrair e procura proteger suas conquistas, seu bem-estar, sua integridade fsica, seus bens. Posta-se numa situao defensiva para proteger-se daquilo que lhe desconhecido ou novo, desprezando todo e qualquer sentimento de solidariedade, respeito, pacincia, dilogo, colaborao e participao, valores imprescindveis ao convvio humano.

Essa relao do conflito, como algo sempre negativo, faz com que as pessoas tenham medo de enfrent-lo, diretamente, preferindo delegar a um terceiro (juiz), estranho ao problema, a responsabilidade de decidir seu prprio destino por meio de uma sentena em que o parmetro principal somente a lei.

O conflito, entretanto, inerente vida do homem, faz parte do seu cotidiano e um dos elementos de sua realidade. Deste modo, deve ser

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encarado como algo natural, necessrio e transitrio. nas adversidades que o homem estabelece as prioridades, pode conhecer melhor ele mesmo. Esse o vis positivo do conflito; so situaes que permitem o crescimento interior e social.
O conflito parte integral do comportamento humano, no existe movimento ou mudana sem ele. A interferncia de padres de energia causada pelas diferenas causa motivao e oportunidade para mudanas. Todas as tomadas de deciso contem um elemento de conflito; troca de idias envolvem conflitos; o processo democrtico construdo com base na normalidade do conflito de idias e interesses (SERPA, 1999:34).

Por conseguinte, o conflito acompanha o homem desde os tempos mais remotos, pois as diferenas quase sempre causaram

divergncias, e essa natureza prpria de cada indivduo fomenta a discordncia e os embates. O que o homem precisa entender, porm, que o conflito nem sempre precisa ser resolvido com beligerncia, mas, por ser um fenmeno intrnseco ao convvio social, pode ser superado com racionalidade, tranqilidade e solidariedade, de modo que nem sempre existam vencedores e vencidos.

Na medida em que as partes envolvidas passam a adotar uma atitude diferente diante das disputas que se lhe apresentam, inicia-se um mtodo, cujo processo implica principalmente em no considerar as partes como litigantes, mas como senhores da prpria histria e, portanto, principais responsveis em encontrar a melhor soluo para a demanda. Os envolvidos deixam de encarar sua ciznia como algo ameaador, nocivo e perigoso, e passam a enxerg-la de maneira positiva, prtica, como uma fase de mudana, progresso pessoal e aprimoramento. O conflito deixa de ser enfrentado como algo prejudicial, para ser tratado como um momento de renovao e de adequao das relaes pessoais no espao social.

com base nessa perspectiva favorvel do conflito que se podem trabalhar uma nova atitude e outro modo de pensar o litgio. As pessoas podem tornar-se mais calmas, pacientes e colaborativas, fazendo fluir o dilogo com maior facilidade. Modificando a imagem do conflito, as pessoas passam a

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compreender seu carter positivo, transitrio e necessrio, facilitando, assim, a sua aceitao e compreenso, resultando tudo isso numa resoluo satisfatria para os envolvidos.

3.2 Conceito e limites das resolues alternativas de litgios (RALs)

As resolues alternativas de litgios so mecanismos de soluo de conflitos que se desenvolvem por meio de atividades que se destinam a fazer com que as partes envolvidas em uma contenda encontrem, pacificamente, uma soluo para a disputa de interesses entre elas existente. Utilizam a escuta ativa e o dilogo transformador como ferramentas para seu intento. As partes so auxiliadas por um mediador ou conciliador que em regra no interfere nas decises, mas busca ajudar ambos mediante tcnicas prprias das RALs.

Para SERPA (1999), as RALs apresentam-se muito mais como um procedimento do que como uma estrutura. O Direito uma estrutura, a lei uma estrutura. O objetivo das RALs conduzir a disputa criao de um dispositivo prprio mediante a constituio de normas relevantes para as partes, e no apenas adequar a disputa em uma estrutura legal

preestabelecida. Por conseguinte, o dispositivo criado a partir do conflito que se pretende resolver, no existem regras preestabelecidas como no Direito, as regras so feitas pelos participantes e adequadas ao conflito que vivenciam; da que surge a legitimidade destes mtodos, pois so as partes que encontram a soluo e no o Estado-Juiz, portanto, o terceiro, chamado de mediador ou conciliador, no decide a questo, mas estimula a soluo consensual entre os envolvidos para resguardar o bom convvio social. Como podemos ver o dispositivo (ao contrrio da estrutura da lei, e do direito) de acordo com Michel FOUCAULT (2004: 244) um conjunto decididamente heterogneo, que engloba discursos, instituies, organizaes arquitetnicas, leis, medidas administrativas, enunciados cientficos, proposies filosficas, morais, filantrpicas. Em suma, o dito e o no dito so os elementos do dispositivo. O dispositivo a rede que se pode estabelecer entre estes elementos.

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Logo, as RALs so dispositivos de resoluo de conflitos que no requer necessariamente a presena do Juiz. So as partes as responsveis pela soluo da demanda, elas direcionam o resultado da mediao ou conciliao, conforme os seus interesses em jogo. Neste sentido, BRAGA NETO (1999) entende que as RALs so tcnicas no adversariais de resoluo de conflitos, por intermdio das quais duas ou mais pessoas (fsica, jurdicas, pblicas etc.) recorrem a um especialista, capacitado, que realiza reunies conjuntas e/ou separadas, com o intuito de estimul-las a obter uma soluo consensual e satisfatria, salvaguardando o bom relacionamento entre elas.
Trata-se de um mecanismo de soluo de conflitos que considera: a criao de confiana entre as partes e entre elas e o mediador, a localizao dos pontos de conflito e daqueles de interesse comum, a criao de opes ou alternativas, a negociao e tomada de deciso; a confeco de um plano e o processamento do acordo, com possibilidade de reviso futura, primordialmente se as relaes existentes entre as partes forem continuativas, a ensejar, portanto, necessrias mudanas de postura para adaptaes s eventuais modificaes efetivadas no dia-a-dia (TARGA 2004:131).

Por conseguinte, as RALs podem resultar em uma soluo flexvel. No possuindo o rigor e a imutabilidade das decises judiciais, as partes resolvem o tempo de durao e a forma de aplicao do acordo.

Tomando a mediao como exemplo, podemos dizer que ela um procedimento complexo que transcende o conflito a ser resolvido, assemelhando-se de acordo com o contexto as normas de direito existentes, mas tambm fomenta a criao de regras prprias para ele, devendo o mediador ter habilidade suficiente para transformar a conotao negativa do conflito em positiva, favorecendo, desta forma, a composio das partes. (SALES, 2004).

Podemos dizer, ento, segundo FOLGER (1999), que o conflito em si potencialmente transformador: ou seja, a argcia oferece aos indivduos a oportunidade de desenvolver e integrar suas capacidades de habilidade individual e empatia pelos outros. Os processos de interveno,

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como a mediao, podem ser elaborados de modo a captar o potencial transformador do conflito.

Por isso, para WARAT (2001), a mediao pode ser entendida como um procedimento indisciplinado de auto-eco-composio assistida (ou terceirizada) dos vnculos conflitivos com o outro em suas diversas modalidades. Indisciplinado por sua heterodoxia j que do mediador se requer a sabedoria necessria para poder se mover, sem a obrigao de defender teorias consagradas, um feudo intelectual ou a ortodoxia de uma capela de classes ou do saber.

Assim poderamos asseverar que as RALs tm os seguintes objetivos: solucionar os litgios, por meio do dilogo e da participao ativa das partes, prevenir conflitos e promover a incluso social, mediante a conscientizao de direitos, acesso justia e paz social.

importante ainda ressaltar, no obstante o carter informal das RALs, que existem, segundo SALES (2004), princpios definidores, que so os seguintes:

- liberdade das partes - os envolvidos devem aderir livremente e estar cientes do procedimento. O mediador deve esclarecer previamente aos envolvidos como se desenvolve a mediao, quais suas responsabilidades na soluo da demanda, e deixa-los livres em suas decises; - no-competitividade - no procedimento da mediao, as pessoas esto envolvidas em solucionar de maneira pacfica, amigvel e cooperativa o impasse, portanto no existem autor e ru, nem ganhador ou perdedor, pois todos os envolvidos buscam a melhor soluo para a contenda; - poder de deciso das partes - na mediao, a deciso deve estar nas mos das partes. Elas devem formular a melhor soluo em conjunto, tendo sempre em mente a idia de que est em jogo o destino de cada uma. Desta forma, no pode haver interferncia do mediador no sentido de indicar ou sugerir uma soluo, pois as partes que, pelo dilogo e cooperao, devero encontrar a melhor sada para a demanda;

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- participao de terceiro imparcial - a importncia de um terceiro imparcial para conduzir o procedimento e garantir a fala das partes, de maneira harmnica e justa, fundamental. A imparcialidade fator indispensvel, pois o terceiro deve usar de isonomia para evitar abusos e arbitrariedades; - competncia do mediador - o mediador deve ser uma pessoa preparada para o ofcio, deve ter cincia dos princpios informadores da mediao, deve possuir conhecimento terico e prtico, alm de ser paciente, criativo, confivel e cuidadoso. O mediador deve ter cincia de que o seu papel possibilitar o dilogo construtivo e auxiliar as partes a encontrar a melhor soluo para o impasse; - informalidade no processo - a mediao tem como trao principal a informalidade, pois no existem regras nem formalidades rgidas a serem seguidas, o que no impede que se estabeleam alguns procedimentos para facilitar o sucesso da composio, porm estas no podem tolher a liberdade dos envolvidos, j que a informalidade deve favorecer a descontrao e a tranqilidade da mediao; e - confidencialidade - a mediao sigilosa, as partes e o mediador devem guardar sigilo sobre tudo o que foi conversado em sala de mediao, o que favorece o clima de confiana entre os envolvidos, imprescindvel ao sucesso da mediao.

Some-se a tudo isso a boa vontade de todos em encontrar a melhor soluo para a pendncia, com esprito cooperativo e desarmado, tendo o mediador ou conciliador sempre o cuidado de evitar a preponderncia de uma das partes sobre a outra, pois, ao contrrio, o acordo ser frgil e com poucas possibilidades de sucesso.

Cumpre-nos ainda discutir os limites das RALs e saber se todos os conflitos so passveis de acordo, ou se existiriam espcies determinadas.

Primeiro, necessrio lembrar que s h acordo quando as partes aderem livremente aos procedimentos de Resoluo Alternativa de Litgios, pois, havendo recusa de um dos envolvidos, impossvel a composio, logo, a aceitao de todos pressuposto fundamental.

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Ao partir desta premissa e do que vimos por meio dos conceitos e dos objetivos, as RALs podem ser utilizadas para quase todos os conflitos, porm, como estamos submetidos a um ordenamento jurdico preexistente, devem ser observadas algumas imposies deste, j que a lei exige, para que alguns acordos sejam reconhecidos como vlidos, a homologao do Poder Judicirio.

Segundo dados divulgados pela CEMAPE (Cmara de Mediao e Arbitragem do Estado de Pernambuco)7, vrias querelas podem ser objeto de mediao, dentre elas cita os seguintes exemplos:

- famlia - negociaes relativas a separao ou divrcio, reviso de penso e guarda dos filhos, adoo, conflitos entre pais e adolescentes; - empresas e instituies - preveno e/ou resoluo de conflitos intra e inter-empresariais ou institucionais, assim como entre empresas/instituies e seus clientes; - cvel - situaes patrimoniais, como acidente de automvel (indenizao), locao ou retomada de imveis e reviso de aluguis, dissoluo de sociedade, sucesso, inventrios e partilhas, perdas e danos; e - comercial - ttulos de crdito, frete, seguro e entrega de mercadorias, comrcio interno e internacional Mercosul.

importante salientar ainda, porm, que a mediao utilizada para outras questes, obtendo xito em seus objetivos. Dentre estas acrescentamos: conflitos ambientais - poluio ambiental e sonora, envolvendo

entes pblicos e privados; conflitos associativos - envolvendo associaes comunitrias, em

questes de eleies e rea de abrangncia; conflitos escolares - relao professor e aluno, escola e famlia;

Dados disponveis no endereo eletrnico: www.cemape.org.br/home.html. Acesso em 27.12.2006.

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conflitos trabalhistas - relao de trabalho, reconhecimento de

vnculo, hora extra, jornada de trabalho e outros; e convivncia. conflitos de moradia situaes envolvendo vizinhos e

Quanto aos conflitos penais, convm ressaltar que a mediao tambm possvel, mas somente naqueles referentes a aes penais privadas8 ou condicionadas9 representao do ofendido, pois nestas o interesse particular prepondera sobre o interesse pblico.

Na compreenso de Warat, as RALs podem ser utilizadas em todos os conflitos:

...comunitrio, ecolgico, empresarial, escolar, familiar, penal, relacionados ao consumidor, trabalhista, polticos, de realizao dos direitos humanos e da cidadania, e de menores situaes de risco etc. (2001:87)

importante notar que as RALs podem ser empregadas at em conflitos muito peculiares que escapam do alcance da lei. Atualmente a organizao no gorvenamental Viva-Rio, em conjunto com Ministrio da Justia, desenvolve um projeto intitulado Balco de Direitos, experincia iniciada nas favelas do Rio de Janeiro e que hoje est sendo repetida em outros estados da Federao, onde o trabalho de mediao traz ganhos sociais enormes. Segundo SOUZA NETO (2001:83);
Nas comunidades carentes do Rio de Janeiro reas de atuao prioritria do Balco de Direitos o direito produzido pelo estado no tem se mostrado capaz de satisfazer grande parte das pretenses normativas que emergem espontaneamente do processo de interao social. Nessas regies, surgem expectativas de direito que no esto garantidas pelo ordenamento jurdico estatal. Exemplo j notrio o direito a laje, inventariado por Boaventura de Souza Santos em sua conhecida pesquisa sobre o direito de Pasrgada. (...) Para que o operador jurdico atuante nesses locais possa contribuir satisfatoriamente no processo de resoluo de conflitos, ele tem de operar com essas normas e valores plurais que emergem de forma bastante complexa no espao comunitrio. A metodologia
8

Aes penais privadas so aquelas em que a iniciativa da ao cabe ao particular e no ao Ministrio Pblico. 9 Aes penais condicionadas so aquelas para as quais a lei exige uma manifestao de vontade por parte do ofendido, autorizando o Ministrio Pblico a intentar a ao penal.

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jurdica tradicional tem se mostrado insuficiente para operar com essa situao de pluralidade de fontes de produo normativa e com essa complexa rede axiolgica. (...) Nestas hipteses, a mediao se mostrar uma forma muito mais adequada de resoluo de conflitos. Ao invs de uma aplicao verticalizada de um direito j prconstitudo, ter-se- a construo da deciso do caso concreto atravs da interao das partes, mediada pelo Balco. A mediao valorizar o compromisso e o convencimento, como formas de garantir o cumprimento do acordo.

A flexibilidade que as RALs podem alcanar para solucionar problemas que a verticalizao do direito no alcanaria, tambm encontra alguns limites que so ressaltados por SALES (2004), quando lembra que a mediao um meio de resoluo de contendas estabelecido dentro do sistema jurdico vigente, e, portanto, deve guardar observncia e coerncia com este. Desta forma, no h dvida de que a mediao pode ser aplicada de forma ampla, porm, em determinados casos, no poder com exclusividade solucionar a questo em razo de limites impostos pela lei.

Atualmente no existe uma legislao especfica que regulamente o alcance da mediao. A lei brasileira prev a possibilidade da mediao nos conflitos que envolvam os chamados direitos disponveis (Direito de famlia, imobilirio, consumidor, comunitrio). O art. 841 do Cdigo Civil de 2002 prev a possibilidade de transao dos direitos patrimoniais de carter privado e admite ainda a conciliao nos juizados especiais cveis, quando se tratar de conflito de menor complexidade.

Ressalte-se, por fim, que tramita no Congresso Nacional projeto de lei que regulamenta a mediao no procedimento judicial. A iniciativa foi apresentada pela ento deputada Zulai Cobra. A lei no elimina, todavia, a informalidade da mediao, mas to-somente estabelece diretrizes para sua aplicao e seu alcance, e somente no mbito da mediao efetivada no processo judicial j instaurado, portanto, no inibe a sua realizao em outros espaos sociais e muito menos restringe aos profissionais do Direito sua administrao, mesmo porque a mediao um procedimento multidisciplinar, podendo ser conduzida por profissionais de reas diversas como Servio Social, Cincias Sociais, Psicologia, Pedagogia, Direito e outras.

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3.3 As diversas formas de resolues alternativas de litgios - negociao, conciliao, mediao e arbitragem

A dinmica imposta pelas freqentes mudanas na ordem social, econmica, tecnolgica e poltica faz com que constantemente surjam conflitos novos e com diversos matrizes. O Poder Judicirio no consegue acompanhar esse ritmo, pois ainda no logrou sucesso, apesar de todos os esforos envidados, na luta contra a lentido e a burocracia, que o enclausuram nos ritos e nas formalidades, como analisamos no primeiro captulo deste estudo.

Esses conflitos contidos e no resolvidos acabam, em muitos dos casos, transformando-se em violncia: rixas, intrigas, desavenas, agresses fsicas mtuas e at homicdios, todos estes desaguando nas precrias delegacias de polcia do Brasil afora.

Esta situao fez com que os meios consensuais de resoluo de conflitos ganhassem destaque (negociao, conciliao, mediao e

arbitragem) pela facilidade de acesso, pela rapidez na resoluo da demanda e, sobretudo, pelo xito nos resultados.

As experincias desenvolvidas na Frana, Espanha, Argentina e Estados Unidos10 demonstram a relevncia desses meios como facilitadores do acesso Justia, pela rapidez na soluo do conflito e desobstruo dos tribunais, ganhos destacados por estes pases que adotam amplamente esses mtodos.

10

A evoluo da Argentina no que se refere mediao encontra-se no trabalho de CUNHA, J.S. Fagundes. Da mediao e da arbitragem endoprocessual. Disponvel em http:www.buscalegis.ccj.ufsc.br Os dados referentes Frana so encontrados em SIX, Jean-Franois. Dinmica da mediao, p. 11. A recomendao n.1/1998 R(98), do Conselho da Europa, foi a base para a mediao na Espanha. Quanto aos Estados Unidos da Amrica, o Uniform Mediation Ac. descreve o histrico da mediao neste pas. .

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bom deixar claro, no entanto, que os meios consensuais de resoluo das disputas no esto surgindo para substituir o Poder Judicirio, nem para com este concorrer; no esse o propsito. Mesmo porque a Constituio Federal promulgada em 1988 garante como direito fundamental o acesso ao Poder Judicirio por todos aqueles que tenham sofrido ameaa ou leso a direito11.

O espao social e tambm legal em que se inserem os meios consensuais de resoluo da disputa esto, sobretudo, no mbito dos direitos disponveis, aqueles que o Estado considera de livre negociao, pois sua supresso no atenta contra a dignidade da pessoa humana, portanto, podem ser transacionados por meios consensuais, se assim for a vontade das partes.

O novo paradigma inaugurado pela composio consensual dos conflitos, segundo SCHNITMAN (1999), o clima amistoso como trata a disputa, mediante o estmulo ao dilogo, suscitando sempre um sentimento de responsabilidade mtua entre os participantes, o que enseja um clima favorvel para o cumprimento do acordo.
As metodologias para a resoluo alternativa de conflitos facilitam a definio e administrao responsvel por indivduos, organizaes e comunidades dos prprios conflitos, e o caminho para as solues. A mediao e outras metodologias podem facilitar o dilogo e prover destrezas para a resoluo de situaes conflitivas. No curso do processo resultante, os sujeitos comprometidos tm a possibilidade de adquirir as habilidades necessrias para resolver por si mesmos as diferenas que podem, eventualmente, ser suscitadas no futuro com seus pares, familiares e colaboradores, ou em sua comunidade. (ibidem: 17).

Os meios consensuais de resoluo das disputas esto inseridos num caminho evolutivo da sociedade e situam-se num conceito mais amplo de justia.

A negociao, a conciliao, a mediao e a arbitragem so espcies de um mesmo gnero. Portanto, apesar das semelhanas guardam

11

Constituio Federal de 1988, art. 5 , XXXV.

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caractersticas e mtodos prprios na sua aplicao, assim fazendo-se necessria a distino de cada uma no contexto deste estudo.

NEGOCIAO

A negociao um fato natural. Antes de ser jurdico, uma forma comum de resoluo de contendas, bastante utilizada na vida social, mas hoje estudada com maior intensidade, pois, por seu intermdio, pode-se obter bons resultados nas solues de conflitos difceis.

Caracteriza-se por ser uma atividade no-adversarial de soluo de conflitos, desenvolvida por um procedimento iniciado pelas partes interessadas, sem a presena de terceiros. O objetivo maior a formulao de um acordo total, parcial ou temporrio, , a partir da concesso mtua, os envolvidos negociam diretamente um com o outro.

Assim, a negociao o meio pelo qual as partes interessadas, por meio de uma conversa aberta e clara, chegam a um denominador comum.

Para

consecuo

da

negociao,

necessrio

estabelecimento de uma agenda comum com a data do encontro, o tempo de durao e a pauta a ser discutida. A partir da, as partes elaboram naturalmente as regras que sero por elas seguidas.

O destaque que se faz negociao que ela se presta a resolver tanto um pequeno problema cotidiano como at o mais complexo no campo internacional. Por exemplo, o marido e a mulher combinam como ser utilizado o nico carro da famlia durante a semana. Ao chegarem a um acordo, tero celebrado uma negociao. O patro e o empregado ajustam os dias de trabalho e de folga durante o perodo natalino; esto negociando. Pases acertam a fabricao e utilizao de armamento nuclear; esto negociando.

Para COLAICOVO (1999), na medida em que aumentam as comunidades, as pessoas tanto mais necessitam do consentimento das outras

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para alcanar seus objetivos, recrudescendo o nmero de conflitos decorrentes da intensa interao social. Segundo ele, 90% dessas interaes so realizadas no seio familiar, no ambiente do trabalho e no meio comunitrio.

O principal entrave da negociao o incio do processo, a superao da intransigncia de ambas as partes, para estabelecer o comeo da conversa. Segundo TARGA (2004), para a superao desta dificuldade, necessrio a divulgao desse mtodo, que o mais natural, econmico, clere e desregulamentado de todos.

Ressalve-se que, na negociao, importante que as partes envolvidas mantenham certo equilbrio de poder, pois, ao contrrio, se houver uma preponderncia de fora fsica, econmica ou outra de qualquer natureza, existir uma imposio de vontade de uma para com a outra. Assim, para MIRANDA (2000), o trip da negociao conhecimento, tempo e poder, sendo o poder o mais importante de todos, pois sem ele no se inicia a negociao.

Deste modo, infere-se que, por meio da negociao, pode-se obter um acordo mediante colaborao, consenso, cooperao e tolerncia, sem necessidade de um terceiro para mediar.

CONCILIAO

A conciliao assemelha-se bastante mediao, tanto que existem autores que no as diferenciam, entendendo tratar-se de coisas equivalentes, porm no bem assim que vemos, quando aprofundamos um pouco mais o estudo destas modalidades, percebendo-se claramente os traos prprios de cada uma.

O objetivo primordial da conciliao buscar o acordo entre as partes, evitando, desta forma, o processo judicial.

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Esta forma de resoluo de conflitos est regulada na lei n 9.099/9512, ao prever que, antes de dar incio ao processo, o juiz deve propor a conciliao, que poder ser conduzida pelo juiz togado ou leigo ou por conciliador sob sua orientao. Aberta a sesso, quem a estiver conduzindo dever, segundo a lei, esclarecer as partes sobre as vantagens da conciliao, mostrando-lhes riscos e conseqncias do litgio. Obtida a conciliao, esta ser reduzida a escrito e homologada pelo juiz togado, mediante sentena com eficcia de ttulo executivo.

A conciliao prioriza o acordo entre as partes, para evitar o processo judicial. Segundo SALES (2004), o trao caracterizador fundamental reside no contedo do instituto. As partes, mesmo adversrias, devem buscar o acordo, resolvendo o conflito exposto, no cabendo ao conciliador aprofundlo, e, ainda, o conciliador intervm diretamente, sugerindo, opinando e indicando o melhor acordo.
[A] conciliao no trabalha o conflito, ignora-o, e, portanto, no o transforma. O conciliador exerce a funo de negociador do litgio, reduzindo a relao conflituosa a uma mercadoria. O termo de conciliao um termo de cedncia de um litigante a outro, encerrando-o. Mas o conflito no relacionamento, na melhor das hipteses permanece inalterado. (WARAT 2001:80)

importante notar que, em razo das suas caractersticas, a conciliao torna-se mais adequada nos conflitos de natureza temporrias e circunstancial, que no envolvam relaes duradouras, nem de cunho afetivo, isto , em contratos comerciais, aluguel, reparao de danos eventuais e outros do gnero.

Na compreenso de Vezzulla,
[a] conciliao como tcnica de grande utilidade nos problemas que no envolvem relacionamento entre as partes, o que permite trabalhar sobre a apresentao superficial (verdade formal ou posio) para alcanar uma soluo de compromisso sem repercusso especial no futuro de suas vidas. (2001:43).

12

Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os juizados especiais cveis e criminais e d outras providncias.

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Deste modo, percebe-se que, embora a conciliao guarde algumas semelhanas com a mediao, tem caractersticas peculiares e se destina a conflitos com traos prprios, isto , aqueles sem profundidade de relaes pessoais, sendo suficiente a soluo tpica do problema.

MEDIAO

A mediao, como j tivemos oportunidade de analisar, um meio de resoluo de conflitos que prioriza o dilogo e o reatamento dos vnculos. O mediador no interfere na deciso, apenas facilita a conversa, garantindo a isonomia das partes e o respeito mtuo.

Ao contrrio da conciliao, a mediao no possui ainda lei regulamentando sua aplicao, portanto, seu acordo no tem fora executiva, embora nada impea que este seja homologado pelo Poder Judicirio. O reatamento dos laos e o tratamento do conflito o principal objetivo da mediao e o acordo conseqncia.

Mediar , como atividade, harmonizar as partes em conflito e buscar a serenidade do relacionamento, e, a partir da, ambos descobrirem um caminho para suas diferenas.

O acordo, embora no seja o foco principal da mediao, quando celebrado, deve ser justo e equilibrado. Portanto, no qualquer acordo, mas aquele que contenha os nimos e pacifique os espritos, por isso, a mediao necessariamente no deve se resumir a uma s sesso, podendo ocorrer em uma, mais de uma, ou at vrias, desde que sejam necessrias para a consecuo de seus objetivos.
O fundamental numa mediao que o conflito seja solucionado por meio de sua transformao. Se isto ocorre, a observncia do acordo independe de qualquer fora executiva, visto que, tendo sido o conflito tratado pelas partes e por elas solucionado, o seu cumprimento conseqncia natural. SALES (2004:41).

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Por ser a mediao um meio transformador, adequa-se a todos os tipos de conflito, porm, apresenta melhor resposta naqueles que envolvem uma relao duradoura, onde existe afeto, companheirismo, tais como entre pai e filho, marido e mulher, vizinhos, amigos e outros do gnero.

ARBITRAGEM A arbitragem assemelha-se mais ao modelo judicial legal, em que no lugar de um juiz, existe um rbitro que decide independentemente da vontade das partes. Esse terceiro eleito pelos envolvidos para deliberar sobre o litgio.

Geralmente os conflitos que necessitam de arbitragem so bem especficos, localizados em algumas reas do conhecimento, portanto, na maioria das vezes, o rbitro um especialista na matria.

As caractersticas marcantes da arbitragem so a liberdade de contratao, a utilizao do mtodo nos conflitos que envolvam direitos patrimoniais disponveis, a livre escolha do rbitro, podendo este ser um tcnico que entenda profundamente da demanda, e assim possa dirimir melhor o caso.

As decises tomadas pelo rbitro possuem fora de sentena judicial e equiparam-se s dos juizes de Direito, porm sua fora decisria vai mais adiante, pois este procedimento no admite recurso, ao contrrio da sentena prolatada no Judicirio, que pode sofrer o duplo grau de jurisdio. Outra diferena marcante deste modo de resoluo de conflitos com o Poder Judicirio que, neste, as partes se submetem ao juiz natural, escolhido no por elas mas pelas normas de organizao judiciria, e ainda devem submeterse aos procedimentos legais. Enquanto isso, na arbitragem, podem deliberar sobre estes livremente e inclusive eleger a forma de deciso da lide, pelo direito ou pela eqidade.

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No Brasil, a arbitragem j existe h um bom tempo, porm nunca foi muito difundida. Como no havia lei regulamentando e o laudo arbitral dependia sempre da homologao do Poder Judicirio, este procedimento no despertava tanto interesse. Com o advento da lei n. 9.307/96, todavia, conhecida como lei Marco Maciel, o instituto ganhou fora e diversos tribunais arbitrais se instalaram no Brasil.

A arbitragem, diferentemente das outras formas de soluo de conflitos, constitui-se na mais formal de todas, pois a lei impe o respeito as suas regras, sob pena da no-validao do processo.

As maiores vantagens atribudas arbitragem so a rapidez na soluo da demanda, sigilo do procedimento, inexistncia de recursos e a liberdade de escolha do arbitro.

Os conflitos mais adequados so aqueles que demandam um conhecimento tcnico especfico, geralmente nas reas de comercio exterior, exportao e importao, contratos entre empresas e fornecedores, relaes comerciais nas reas tecnolgicas e outras.

3.4 A mediao como instrumento de pacificao social

Ao analisarmos as formas de resoluo alternativa de litgios (negociao, conciliao, mediao e arbitragem), percebemos que, mesmo todas pertencendo ao mesmo gnero, guardam semelhanas e diferenas. A mediao destaca-se das demais, pois a nica que se preocupa em tratar o conflito na sua origem, por meio do dilogo e da escuta, transformando-o em algo positivo para os envolvidos.

Warat enfatiza a diferena da mediao dos demais modos alternativos de soluo das disputas, ao dizer que
...o carter transformador dos sentimentos que, por graa da mediao, pode ocorrer nas relaes sentimentalmente conflituosas,

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o que ignorado no procedimento judicial e nos outros procedimentos alternativos de resoluo de conflitos (2001: 79).

A mediao, como resultado, visa harmonizao das partes, a pacificao dos espritos. Tem, como j vimos, conceito distinto da conciliao, sendo esta somente uma forma tpica de soluo do conflito. Logo, pode haver mediao sem acordo, da mesma forma que pode haver acordo sem mediao; embora o ideal fosse quando houvesse acordo existisse tambm a pacificao dos espritos e a harmonia entre as partes.

Na compreenso de POJEMAN (2001), a cada dia torna-se mais difcil decidir, e mais necessrio que as partes elaborem por si mesmas a soluo da controvrsia, o que se encontra na essncia da mediao, que consiste em descartar a idia de vencer o outro para fazer prevalecer o conceito de que possvel procurar uma soluo que permita a justaposio de desejos, com prevalncia da autonomia da vontade.

Por meio da mediao, as partes podem construir, pacificamente, uma soluo para o conflito entre elas existente. Para tanto, deve-se lanar mo de todas as tcnicas possveis, inclusive da Psicolgica, tudo com o objetivo de fazer com que os envolvidos discutam as suas divergncias, reflitam suas posies, revejam conceitos e obtenham um consenso, para que, na medida do possvel, surja um acordo para sepultar a ciznia, mas, especialmente, a consecuo do objetivo maior, apaziguar os espritos e se possvel estabelecer um novo relacionamento.
A mediao tem como objetivos a preparao de um plano para o futuro, que as partes possam aceitar e cumprir; a preparao das partes em conflito, para que aceitem um acordo que possam cumprir e suas conseqncias; a reduo da ansiedade e outros efeitos negativos frutos da contenda. Pretende-se, com ela, auxiliar as partes em conflito para que obtenham uma resoluo consensual, que lhe propicie reduzir os obstculos de comunicao e fazer com que possam explorar uma srie de alternativas, atendendo s necessidades de todos os que dela participam e propiciando um modelo para a futura soluo do conflito (TARGA 2004: 132).

importante advertir para o fato de que a mediao no deve ser vista somente como uma forma de desafogar o Poder Judicirio, com a

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reduo no nmero de processos, mas, sobretudo, como um meio de criar uma cultura de paz na sociedade, por meio do consenso, da harmonia nas relaes, diminuindo a conflituosidade e restaurando o respeito entre as pessoas.

A tnica deste mecanismo de soluo de conflito consiste na criao de um ambiente de confiana e harmonia, onde prevaleam a calma e a serenidade. Por isso, o mediador deve de logo buscar identificar os pontos de conflitos e os de convergncia, incentivando as partes na criao de opes, que no seja o confronto direto.

Os outros meios de soluo de conflitos, incluindo a via legal do Judicirio, no aprofundam as causas, apenas os resolvem superficialmente, permanecendo acesa a chama da discrdia. por isso que muitas vezes, mesmo existindo o acordo, este no capaz de conter a exploso da mgoa, da raiva, do dio e do confronto pessoal.

A mediao o instrumento disponvel para facilitar o dilogo e promover a comunho de propsitos, mas so as partes as grandes responsveis pelo acordo, pois somente elas detm o poder de decidir.

Por fim, certo que a conflituosidade tm custos elevados, de modo que, promover polticas pblicas, baseadas em mecanismos que a faam diminuir, pode incrementar os investimentos sociais em reas prioritrias, como sade, educao, lazer e outros.

3.5 As Resolues Alternativas de Litgios e a efetivao dos princpios constitucionais

A Constituio Federal de 1988 adotou o princpio da igualdade de direitos, prevendo a igualdade de aptido, uma igualdade de possibilidades virtuais, ou seja, todos os cidados tm o direito de tratamento idntico pela lei, em conformidade com os princpios da lei.

57

Dessa

forma,

vedam-se

as

diferenciaes

arbitrrias,

as

discriminaes absurdas. Conforme COMPARATO (1996), as chamadas liberdades materiais tm por objetivo a igualdade de condies sociais, meta a ser alcanada, no s por meio de leis, mas tambm pela aplicao de polticas ou programas de ao estatal.

As Resolues Alternativas de Litgios apresentam-se como importantes colaboradoras do Estado e da sociedade. Para o Estado, pois o auxilia na difcil misso de solucionar os conflitos e garantir o acesso Justia, desafogando o Poder Judicirio. Para a sociedade, porquanto representa um meio democrtico, fcil e acessvel, proporcionando a igualdade e a ampla defesa para todos, oferecendo decises mais rpidas e de muita qualidade, alm de promover a cultura da paz por meio do dilogo e da solidariedade.

O Estado, num regime democrtico, deve visar promoo da igualdade, da cidadania, que representada pela garantia intransigente dos direitos fundamentais.

O acesso Justia, assegurado pela Constituio Federal, no se restringe somente ao acesso ao Judicirio, mas a todos os mecanismos capazes de promover a igualdade e garantir o direito de defesa. Neste contexto, as RALs sem dvida constituem valioso instrumento de promoo da Justia.

Segundo SALES (2004), por ser a mediao de conflitos um meio de efetivao dos direitos fundamentais, e, portanto, colaborador do Estado Democrtico de Direito, deve ser difundida pela sociedade e institucionalizada como meio de soluo de conflitos.

As RALs tm o potencial social no s de solucionar conflitos, mas tambm de realizar uma transformao cultural, pois suas bases conceituais priorizam o dilogo, a confiana, a solidariedade e a cooperao. Entende-se, pois, que elas podem, por intermdio de polticas pblicas

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consistentes, ser um instrumento capaz de promover o acesso Justia, igualdade e ampla defesa.

No captulo seguinte, analisaremos a Defensoria Pblica no contexto do sistema de Justia brasileiro, suas bases constitucionais, estruturais e conjunturais, e se ela pode vir a constituir um espao pblico de aplicao das RALs.

4 A DEFENSORIA PBLICA NO UNIVERSO JURDICO E SOCIAL 4.1 A estrutura da Defensoria Pblica no Brasil Cumpre-nos, antes de analisar se efetivamente a Defensoria Pblica pode vir a constituir um espao pblico de aplicao das RALs, discorrer sobre seu surgimento no Brasil, suas bases constitucionais, estruturais e conjunturais dentro do universo jurdico e social do Estado brasileiro.

O modelo de Estado de Direito adotado pelo Brasil tem por caractersticas a observncia do cumprimento do princpio da legalidade e da supremacia da lei, como garantia de segurana jurdica para os cidados. Num regime poltico como o brasileiro, que se intitula de democrtico, a criao das leis deve respeitar a vontade de todos e, nesse produto final, deve-se reconhecer a vontade do povo.

O reconhecimento formal de direitos, contudo, no implica diretamente sua efetivao. Da a to apontada distncia entre a lei e a realidade. A parcela da populao que pode contar com a proteo da lei ainda bastante diminuta, mesmo nas grandes cidades. Para CARVALHO (2003), existem no Brasil trs tipos de cidados: os de primeira classe, os doutores, que esto acima da lei, que sempre conseguem defender seus direitos pelo poder do dinheiro e do prestgio social. So geralmente brancos, ricos, bemvestidos, com formao universitria. So empresrios, banqueiros, grandes proprietrios rurais e urbanos, polticos, profissionais liberais, altos

funcionrios. Quase sempre mantm vnculos importantes nos negcios, no governo e no prprio Judicirio. Esses vnculos permitem que a lei s funcione em seu beneficio. Esses cidados so encontrados nos 8% da populao que recebe mais de 20 salrios mnimos. Para eles a lei no existe ou pode ser dobrada.

Existe ainda a classe dos cidados simples, de segunda classe, que esto sujeitos aos rigores e benefcios da lei. Esse grupo composto pela classe mdia modesta, os trabalhadores assalariados com carteira de trabalho

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assinada, os pequenos funcionrios, os pequenos proprietrios urbanos e rurais. So brancos, pardos e negros, com educao bsica concluda. Esses cidados nem sempre possuem conscincia dos seus direitos, e, quando tm, carecem de meios para defend-los. Quase sempre dependem da polcia e de outros agentes da lei que definem na prtica que direitos sero ou no respeitados. Estes cidados esto localizados entre os 63% das famlias que recebem entre dois a 20 salrios mnimos. Para eles, existem o Cdigo Civil e o Penal, mas aplicados de maneira parcial e incerta.

Por ltimo, existe o vagabundo, o elemento, na linguagem policial. So os cidados de terceira classe. a parcela marginal da populao, que na maioria das vezes no tem voz nem vez. So trabalhadores urbanos e rurais sem carteira assinada, posseiros, empregadas domsticas, biscateiros, catadores de lixo, camels, menores abandonados, mendigos. So em sua maioria negros ou pardos, analfabetos ou com educao fundamental incompleta. Essas pessoas fazem parte apenas das estatsticas. Na realidade, no conhecem seus direitos civis ou os tm desrespeitados sistematicamente por outros cidados, pelo governo, pela polcia. No so protegidos pela sociedade nem pelas leis. Temem as autoridades, pois, em contato com elas, sempre tm prejuzos. Esta parcela da populao est entre aqueles 23% da populao que recebe menos de dois salrios mnimos. Para eles a nica lei que vale o Cdigo Penal.

O fato, porm, de as relaes concretas no espelharem a igualdade prevista em lei no diminui o valor da legalidade. Muito pelo contrrio, implica a existncia de um desafio assumido pelas foras que compem a sociedade de torn-la tangvel.

Em conseqncia, ainda que no respeitados os direitos de todos, estes possuem uma importncia grande, pois passam a ser o prprio substrato da luta para efetiv-los. A no-coincidncia entre o mundo real e o legal aponta para a necessidade de se efetivar mecanismos que garantam a sua concretizao.

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crescente a onda de medidas que buscam cada vez mais esta efetivao. Importantes reformas esto sendo realizadas nos ltimos tempos: a criao dos juizados especiais, a simplificao de normas processuais, justias itinerantes e outras medidas para democratizar a Justia, mas, infelizmente, ainda no se mostram suficientes nem adequadas para garantir a efetividade da lei aos mais pobres.

Os processos de reforma e modernizao do sistema de Justia padecem de grave erro; um aspecto primordial est sendo negligenciado, que o aprimoramento e aparelhamento da instituio encarregada de prestar assistncia jurdica e judiciria aos mais pobres que, como vimos, so maioria no Pas. Como falar de Igualdade e Justia para os cidados de terceira classe, negros, crianas abandonadas, presidirios, desempregados, mulheres, semteto, sem-terra, povos indgenas e outros sem Defensoria Pblica.

A Defensoria Pblica uma garantia fundamental para a viabilizao da cidadania. Para ALVES (2006), um mecanismo de rompimento das barreiras impostas pelas desigualdades econmica e social.

Talvez o contexto histrico nos faa compreender por que o tema ainda tratado com tanto desdm pela maioria dos governantes. Durante muito tempo, o problema do acesso dos pobres Justia foi tratado como uma ao caritativa, como um dever moral, um favor feito pelos homens bons. Foi somente no sculo XIX, na Europa, que surgiram as primeiras leis tratando do assunto, porm todas com carter de dever honorfico, impondo aos advogados o patrocnio das causas dos pobres. No Brasil, esse sistema foi implantado a partir de 1930, com o surgimento da OAB (Ordem dos Advogados do Brasil), cujo o regulamento previa como dever de cada advogado aceitar e exercer, com desvelo, os encargos cometidos pela Ordem, pela Assistncia Judiciria ou pelos juzes competentes. 13

13

Antigo regulamento da OAB art. 26, inciso IV, substitudo pelo art. 87, inciso IX, da Lei n. 4.215/63, em vigor at julho de 1994.

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Foi somente com a Constituio de 1934, entretanto, que o Estado brasileiro passou a reconhecer o direito pblico subjetivo do cidado necessitado assistncia judiciria. A Constituio de 1937, outorgada por Getlio Vargas, silenciou completamente sobre o assunto, vindo este baila apenas na Carta de 1946, onde foi igualmente previsto, e repetido na 1967 e na atual Constituio, promulgada em 1988.

Apesar do grande avano conferido pela Constituio Cidad, pois, alm de erigir a assistncia jurdica ao patamar constitucional, ainda imps ao Estado a obrigao de prest-la de forma integral e gratuita aos que comprovarem a insuficincia de recursos14. Somente depois de seis anos de . 80, de 12 de janeiro de sua promulgao, foi editada a lei complementar n 1994, que finalmente organizou a Defensoria Pblica no Brasil com o objetivo de garantir efetivamente o cumprimento do art. 5, LXXIV da CF.

A Defensoria Pblica uma instituio essencial funo jurisdicional do Estado, correspondendo a uma manifestao e instrumento do regime democrtico, cabendo-lhe a orientao jurdica integral e gratuita, a postulao e a defesa judicial (em todos os graus de jurisdio) e extrajudicial, de direitos, individuais e coletivos, titularizados por pessoas economicamente carentes.

As funes institucionais da Defensoria Pblica so divididas em duas - tpicas e atpicas. As funes tpicas so aquelas exercidas na defesa de interesses e direitos titularizados por hipossuficientes econmicos, enquanto as atpicas so aquelas desempenhadas independentemente da verificao do destinatrio ou destinatrios da sua atuao (ao civil pblica, visando a tutelar direito coletivo ou difuso, como meio ambiente e consumidor).

A despeito das relevantes funes atribudas Defensoria Pblica no Brasil, ela at hoje no foi dotada de estrutura suficiente para desempenhar todas essas incumbncias, possuindo um deficit estrutural

14

Constituio Federal de 1988. Art. 5, LXXIV

63

significativo em termos de defensores pblicos e aparelhamento para atender toda a demanda.

Segundo dados do Ministrio Justia obtidos por meio do II Diagnstico da Defensoria Pblica no Brasil (2006), a democratizao do acesso Justia ainda est longe de acontecer. Enquanto h, em mdia, 7,62 juzes e 4,22 membros do Ministrio Pblico para cada cem mil habitantes, temos 1,48 defensor pblico para o mesmo contingente populacional.

Estabelecendo uma comparao direta entre o nmero de membros do Ministrio Pblico dos estados e de defensores pblicos, percebemos que h trs vezes mais integrante da primeira carreira em relao segunda.

Fonte: CNPG/CONAMP/SRJ, 2006.

A Defensoria Pblica s funciona em apenas 39,7% das comarcas e sesses judicirias do Pas. Nos estados com menor IDH (ndice

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de Desenvolvimento Humano)15, exatamente nestes, a defesa gratuita mais incipiente.

Fonte: Ministrio da Justia/ Secretaria de Reforma do Judicirio; PNUD. Pesquisa Defensorias Pblicas, 2006.

O estudo mostra ainda que os estados gastam R$ 85,80 por habitante com instituies do sistema de Justia, sendo: 71,3% para o Poder Judicirio, 25,4% para o Ministrio Pblico e apenas 3,3% para a Defensoria Pblica. Ainda de acordo com o II Diagnstico da Defensoria Pblica no Brasil (2006) o pblico-alvo da instituio 70,86% da populao brasileira.

O ndice de Desenvolvimento Humano IDH foi criado para o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD. O IDH resulta na combinao de trs dimenses: 1) longevidade, educao e renda.

15

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Fonte: CNPG; CONAM; Ministrio da Justia/ Secretaria de Reforma do Judicirio. Pesquisa Defensorias, 2006

O mais grave que nos Estados de Santa Catarina, Paran e Gois, os governos estaduais ainda no criaram defensorias pblicas. E em estados como Maranho, So Paulo e Piau, no chega a 10% o volume de comarcas atendidas pelos defensores.

A Constituio Federal garante como direito fundamental a inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), porm como ocorre a efetivao, na pratica, de tal garantia diante do quadro ora descrito? MNDEZ (2000:248) sintetiza:
... uma justia acessvel aos no-privilegiados provavelmente a chave para a necessidade mais urgente nas nossas democracias do final do sculo: o desafio da incluso. A no ser que consigamos resolver os problemas da marginalizao e excluso, os regimes que criamos e consolidamos no merecero o adjetivo de democrtico. (...) A no ser que alcancemos acesso geral e universal, o direito justia continuar a ser um privilgio e no um direito.

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O desafio da incluso passa necessariamente por polticas pblicas que disponibilizem mecanismos que tornem a lei e a Justia mais acessveis para todos. Dentre estes mecanismos, a Defensoria Pblica, sem dvida, constitui um dos mais relevantes.

4.2 O lugar da Defensoria Pblica no sistema de Justia

A Defensoria Pblica deve ser entendida como instituio da Lei Orgnica Nacional da Defensoria constituda, conforme o art. 2 Pblica16, pela Defensoria Pblica da Unio, do Distrito Federal e dos estados.

A Defensoria Pblica da Unio, segundo as normas de organizao judiciria, atua junto Justia Federal comum e s de competncia reservada (Justia do Trabalho, Eleitoral e Militar Federal). As Defensorias Pblicas do Distrito Federal e territrios (que vierem a ser criados) no so componentes da Defensoria da Unio e atuam com independncia na suas respectivas reas, enquanto as estaduais so organizadas pelas prprias unidades da Federao, mediante normas jurdicas prprias, segundo critrios 80/94, atuando junto Justia gerais estabelecidos pela Lei Complementar n Estadual, sem prejuzo de suas atividades extrajudiciais17.

A Defensoria Pblica dotada de trs princpios institucionais: unidade, indivisibilidade e independncia funcional. Por unidade, deve-se entender que a Defensoria corresponde a um todo orgnico, sob uma mesma direo, mesmos fundamentos e mesmas finalidades. Como conseqncia de tal princpio, h possibilidade de um defensor pblico, no decorrer do processo, substituir outro, sem prejuzo para a atuao da Instituio ou para a validade do processo, sem que seja estabelecida, no entanto, vinculao de opinies, j que o defensor pblico que vier atuar posteriormente poder possuir opinio divergente, e, conseqentemente, realizar procedimentos distintos daqueles efetuados pelo defensor pblico que atuou inicialmente.

16 17

80/94. Lei complementar n As atividades extrajudiciais constituem nas orientaes jurdicas e na promoo das RALs.

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Por indivisibilidade, compreende-se a Defensoria Pblica, como um todo orgnico, no estando sujeita a rupturas e fracionamentos.

Por independncia funcional, deve-se entender que a Instituio dotada de autonomia perante os demais rgos estatais, podendo inclusive propor ao contra as pessoas jurdicas de Direito Pblico e as demais pessoas jurdicas por aquelas criadas, estando imune de qualquer interferncia poltica que afete a sua atuao, o que assegurado pela nomeao do defensor pblico-geral dentre os componentes de carreira, a existncia de um regime jurdico prprio para os defensores pblicos, garantias e prerrogativas, e de autonomia administrativa e financeira. importante ressaltar que em face do princpio institucional da independncia funcional, os defensores pblicos, de acordo com MEIRELLES (1990), so agentes polticos do Estado, ou seja, agentes pblicos que executam atribuies determinadas na Constituio Federal, dependendo, para tal, de independncia funcional e outras prerrogativas.

As garantias dos defensores pblicos so estabelecidas no art. 127 da Lei Orgnica Nacional da Defensoria Pblica.

A primeira garantia a independncia funcional, sobre a qual nos reportamos h pouco, e deve ser entendida como garantia de um agir livre de quaisquer limitaes ou censuras do chefe do Poder Executivo, ou de qualquer autoridade, inclusive do defensor pblico-geral, devendo o defensor pblico atuar de acordo com sua conscincia e em respeito exclusivo Constituio Federal.

A segunda garantia a inamovibilidade (que consiste em uma garantia, da mesma forma, da Magistratura e Ministrio Pblico), a impedir que o defensor pblico seja removido do rgo do qual titular para outro de atuao da Defensoria Pblica, ainda que no mesmo frum ou comarca.

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A terceira garantia a irredutibilidade de vencimentos, o que, segundo a Constituio atual, deve ser entendida como garantia de todos os funcionrios pblicos.

Ao contrrio do que muitos pensam, o defensor pblico no um 19/98 deu Defensoria advogado pblico, j que a Emenda Constitucional n Pblica um status prprio, passando a figurar em seo18 independente dos rgos que compem a Advocacia Pblica (Advocacia da Unio e as Procuradorias dos Estados e Distrito Federal). Neste sentido, a Constituio Federal confere Defensoria Pblica um carter diferente da advocacia, aproximando-a mais do modelo do Ministrio Pblico e, como enfatiza DEVISATE (2000:392),
... acaba sendo lgico e natural que se tenha em mente que a 19/98 acaba se Defensoria Pblica ps-Emenda Constitucional n assemelhando mais, agora, mais do que nunca, sob certo prisma, ao Ministrio Pblico (e, como corolrio, se distanciando cada vez mais do gnero advocacia, mais particularmente da chamada advocacia pblica), reclamando e, na verdade, devendo ocupar um seu lugar prprio e peculiar no universo dos seguimentos provocadores da jurisdio.

Essa medida fortaleceu a Instituio retirando-a da esfera de influncias polticas do governante de planto, dando Defensoria Pblica uma identidade maior com o rgo do Ministrio Pblico, pois ambos convergem para o mesmo fim, que a constituio de uma sociedade livre, justa e solidria, distinguindo-se somente no seu modo de atuar, pois o primeiro incumbe-se da defesa da sociedade, como coletividade, e o segundo na defesa da sociedade, como indivduos.

4.3 O alcance social da Defensoria Pblica

A Constituio da Repblica atribui Defensoria Pblica a funo de prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados. A instituio

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Constituio Federal de 1988 Seo I Do Ministrio Pblico (artigos 127- 130) Seo II Da Advocacia Pblica (artigos 131 e 132) Seo III Da Advocacia e da Defensoria Pblica (artigos 133- 134)

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deve atuar em todas as reas do Direito, inclusive extrajudicialmente. Em termos potenciais, a Defensoria possui grande acervo de atividades que podem ser desempenhadas em favor da cidadania e da sociedade.

Conforme, ainda, o II Diagnstico da Defensoria Pblica no Brasil (2006), das 2.510 comarcas existentes no Brasil, somente 996 so atendidas pela Defensoria Pblica, o que corresponde a 39,7% do total. Todas as defensorias pblicas tm atuao nas reas cveis (em geral), criminal, incluindo tribunal do jri e infncia e juventude. Tambm se verifica a sua atuao nas varas de execuo penal e nos juizados especiais de quase todas as unidades da Federao.

De acordo ainda com os mesmos dados, no ano de 2005, a Defensoria Pblica brasileira prestou 6.565.616 atendimentos, nmero bastante expressivo, levando em conta a precariedade estrutural da Instituio.

Fonte: Ministrio da Justia/Secretaria de Reforma do Judicirio; PNUD. Pesquisa Defensorias, 2006.

Outra estatstica importante a relao de atendimentos e ajuizamento de aes judiciais. Para cada 100 atendimentos, 17 resultaram em

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processos judiciais. Os atendimentos podem ser para a preparao de uma ao judicial, para acompanhamento de processo ou na utilizao de meios extrajudiciais de soluo de conflitos. O baixo nmero de aes ajuizadas, em comparao com o nmero de atendimentos, pode ainda revelar que os defensores pblicos esto utilizando mais as resolues alternativas de litgio.

Quanto a atendimentos especializados, os nmeros revelam que apenas seis defensorias pblicas estaduais no prestam atendimento a entidades sem fins lucrativos (Acre, Bahia, Maranho, Minas Gerais, Piau e Rio Grande do Norte). Tambm em 14 unidades federativas, a Defensoria Pblica possui ncleos de Defesa do Consumidor. Alm do atendimento especializado, alguns destes j propuseram aes civis coletivas, com base na legitimao prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor.

Outro dado interessante a existncia de ncleos para atendimento a idosos e mulheres, fato que parece relacionado existncia de leis especficas disciplinando essas matrias, como Estatuto do Idoso e mais recentemente, a Lei Maria da Penha, sobre violncia domstica e familiar contra a mulher.

Fonte: Ministrio da Justia/ Secretaria de Reforma do Judicirio; PNUD. Pesquisa Defensoria Pblica, 2006.

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Em relao procura por atendimento, a pesquisa revelou que a maior demanda da Defensoria Pblica se encontra nos estados com menor IDH (ndice de Desenvolvimento Humano). Estas pessoas esto situadas na populao de idade superior a 10 anos e que recebem at 3 salrios mnimos.

A maioria das defensorias pblicas no presta atendimento em plantes regulares em delegacias de polcia. Atualmente, prestam esse atendimento somente as defensorias pblicas dos Estados do Amazonas, Amap, Cear, Mato Grosso do Sul, Par, Piau e Rio Grande do Sul.

No Brasil, existem 6.575 cargos de defensores pblicos, mas isto no quer dizer que todos estejam preenchidos, pois aqui no Estado do Cear, por exemplo, existem 415 cargos, porm destes, apenas pouco mais de duzentos esto preenchidos, segundo dados da prpria Defensoria PblicaGeral do Estado do Cear19.

Os nmeros apresentados pela pesquisa so reveladores. Caso tivssemos Defensores Pblicos suficientes e condies de estrutura adequadas, teramos um ganho social muito maior, j que a Instituio possui uma mobilidade de ao muito grande, pois, alm de agir judicialmente, pode tambm atuar extrajudicialmente, o que potencializa sua ao por meio da promoo e preveno do conflito feito pelo aconselhamento e a utilizao dos meios extrajudiciais de resoluo de conflitos.

Os defensores pblicos atuam dentro dos limites da atribuio institucional que lhes conferida pela lei, podendo patrocinar aes coletivas de direitos fundamentais, difusos20 e individuais homogneos21, desde que essa atividade decorra de um interesse social.

O Povo-Ce 01/10/2006. Direitos difusos so aqueles que pertencem a toda a sociedade e no se pode delimitar todos os seus beneficirios. 21 Direitos individuais homogneos so aqueles que pertencem a um grupo de pessoas delimitadas.
20

19

72

Como instituio encarregada constitucionalmente de garantir o acesso das pessoas pobres Justia, a Defensoria Pblica ainda no recebe a ateno devida, no sendo sequer conhecida por grande parte da populao. Muitos governantes no se do conta de sua existncia e de sua importncia para a consolidao do Estado Democrtico de Direito, como adverte Alves (2006). Falta-lhe visibilidade na seara poltica e jurdica, tudo porque a parcela populacional a que destinada, apesar de ser maioria, possui srias limitaes de ordem cultural e educacional.

inegvel a associao entre a Defensoria Pblica e a defesa dos direitos humanos. Para Moraes (1995), sua importncia extrapola os limites constitucionais para alcanar a prpria garantia e efetividade do Estado Democrtico de Direito, instrumento da legalidade a servio da democracia, da humanizao das relaes, enfim, da difuso igualitria da cidadania e dos direitos humanos.

4.4 A Defensoria Pblica e a reinveno do espao pblico

Atualmente as instituies que integram o sistema de Justia passam por diversas transformaes, o que suscita muitos debates. Talvez nunca se tenha discutido tanto o sistema de Justia como hoje.

No campo especfico do acesso Justia, vrias leis foram elaboradas, reformas foram implementadas, fazendo com que o ordenamento jurdico brasileiro disponha de um arsenal de instrumentos de vanguarda, prontos para serem executados, e com capacidade para garantir excelentes resultados no campo da cidadania.

Estas transformaes do sistema de Justia, como espao pblico, visam a solucionar os conflitos e distribuir Justia s camadas mais pobres e desorganizadas da populao. Deve-se, tambm, crise do modelo do Estado de Bem-Estar Social e ao fortalecimento da economia de mercado.

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Uma economia de mercado aberto descentraliza os fruns de resoluo de disputa. Enquanto o governo era o grande investidor nas sociedades latino-americanas, que controlava os preos, os sindicatos e a maioria dos empregos, os partidos polticos e as instituies do Executivo e Legislativo eram os fruns mais importantes onde se colocavam as expectativas e as solues dos conflitos entre grupos sociais. Os conflitos mais importantes que surgem hoje em dia na Amrica Latina normalmente no acabam mais em exigncias para o governo mudar o modo como os benefcios sociais so distribudos. A contrrio, os agentes privados se confrontam no mercado ou nos tribunais. [...] Durante o sculo XX na Amrica Latina, os governos, os partidos polticos e vrias instituies pblicas usaram a linguagem da justia social e da dignidade humana. Os no-privilegiados aprenderam por mais de 50 anos como se integrar sociedade e conseguir os benefcios sociais por meio desses canais polticos. Mas hoje esses canais polticos perderam muito seu peso. O Judicirio, que com certeza no tem sido na tradio latino-americana um frum importante para os noprivilegiados apresentarem suas reivindicaes, pode tornar-se, finalmente, sob as novas condies, um lugar importante para integrar a justia social (SUTIL, 2000:287 e 295).

Com o advento da Constituio de 1988, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica tornaram-se no contexto brasileiro agentes importantes (sobretudo o Ministrio Pblico no plano nacional), ao assumirem para si, alm da defesa dos direitos humanos, os chamados novos direitos, como os de proteo ambiental, da posse da terra, do interesse dos consumidores etc. Ganharam significativo espao ma mdia para divulgao do seu trabalho.

Essas

modificaes

no

perfil das

instituies

do

Direito

despertaram interesse acadmico por elas e por seus agentes. Atualmente vrias pesquisas investigam a Magistratura, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica, como agentes da democracia brasileira recente.

O interesse acadmico pela Defensoria Pblica tem como ponto de partida a dissertao de mestrado de Brenno Mascarenhas, defendida no Mestrado em Direito da PUC-Rio, intitulada A dinmica do individualismo na Defensoria Pblica do Rio de Janeiro, em 1992. Esse estudo foi realizado pouco tempo depois da Constituio de 1988, que situou a Defensoria Pblica como instituio essencial funo jurisdicional do Estado. Seu trabalho referncia constante nos trabalhos acadmicos que tratam de Defensoria Pblica e acesso Justia no Brasil.

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A grande contribuio de sua pesquisa foi perceber a modificao que se processou na Defensoria Pblica do Rio de Janeiro no final dos anos 1980, quando, a despeito de ser uma instituio jurdica caracterizada pelo tratamento de questes e conflitos de cunho individual, uma herana do liberalismo clssico no campo do Direito, comeou a tratar de conflitos coletivos, o que indicou uma mudana no perfil dessa instituio.

De acordo com MASCARENHAS (1992), ao lado das defensorias denominadas de tradicionais, que atuavam somente no plo individual, como os ncleos de atendimento inicial que tratam de questes de famlia (alimentos, divrcio, guarda judicial, interdies e outras) e da rea penal (defesas penais, Habeas corpus, liberdades e outras), surgiram as defensorias especializadas, classificadas por ele de no tradicionais, que tratam dos novos direitos dos quais falamos h pouco, proteo ambiental, da posse da terra, do interesse dos consumidores, etc. e, alm de tratarem das causas coletivas, aproximaram-se mais dos movimentos sociais, como das associaes de moradores dos bairros.

As

defensorias

consideradas

tradicionais

incorporam

individualismo do Estado liberal, enquanto as no tradicionais

[...] se assimilam ao Estado contemporneo, na medida em que so reconhecidos os direitos imputados a grupos que, em caso de serem desrespeitados, impem uma ao conjunta por parte de todos os seus integrantes, bem como das organizaes legitimadas sobre a representao coletiva desses grupos (MASCARENHAS, 1995:74).

Desta maneira, o autor conclui que...

[...] as Defensorias Pblicas no tradicionais ocupam, assim, um espao institucional novo, essencialmente diferente daquele coberto pelas Defensorias Pblicas tradicionais, caracterizadas pela mesma representao individualista dos fenmenos sociais que marca o liberalismo. As Defensorias Pblicas no tradicionais no se limitam a proporcionar servios jurdicos de melhor qualidade, em decorrncia de sua sintonia com a realidade com a qual trabalha. Suas intervenes tm tambm uma importante eficcia poltica, alm daquela mais bvia, que, alis, no privilgio dos rgos de atuao no tradicionais, a saber, a de constituir obstculo instalao do clientelismo no terreno da assistncia jurdica. [...] [As Defensorias Pblicas no tradicionais] produzem uma maior

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visibilidade dos fatos econmicas e socialmente relevantes e impedem a vulgarizao e revelam a dimenso poltica desses conflitos. Tornam-se mais facilmente perceptveis, de um lado, a comunho de interesses de componentes de certos grupos e, de outro, contradies da sociedade de classes. Dessa forma, a Defensoria Pblica participa do movimento de ampliao do acesso justia, atua como vetor da expanso do sentimento de cidadania e se engaja no esforo de construo de uma sociedade mais democrtica (Ibidem:80-81).

Assim, a atuao da Defensoria Pblica na defesa dos direitos coletivos inaugurou outro espao poltico social e sinaliza com a ampliao deste espao, a partir do momento em que passa a adotar os mtodos alternativos de soluo das disputas como forma procedimental de preveno dos conflitos nos seus atendimentos, criando para isto ncleos especializados para tal.

Esses ncleos representam uma novidade na trajetria da Defensoria Pblica cearense. Comearam a ser constitudos em 2004, em parceria com o curso de Direito da Universidade de Fortaleza, a partir do seu Escritrio de Prtica Jurdica, conseguindo expandir os servios da Defensoria Pblica a uma quantidade maior de pessoas e ainda introduzir no alunado uma viso mais social do Direito.

No

captulo

seguinte,

pretendemos

analisar

trabalho

desenvolvido por esse Ncleo, que trabalha com os mtodos alternativos de soluo de conflitos em convnio com Universidade de Fortaleza.

A nossa escolha pelo Servio Soluo Extrajudicial de Disputas (SESED), do Escritrio de Pratica Jurdica da Universidade de Fortaleza conveniado com a Defensoria Pblica do Estado do Cear, decorre do seu carter inovador na histria da instituio no Estado. Esse ncleo representou uma inovao na trajetria da Defensoria Pblica do Cear, pois, a partir dele, passou-se a adotar os mtodos alternativos de soluo de conflitos antes do ajuizamento das aes e comearam a ser constitudos outros com igual funo junto a outros cursos de Direito existentes no Estado.

5 A DEFENSORIA PBLICA COMO ESPAO DE JUSTIA POPULAR

5.1 Descrio das atividades realizadas pelo ncleo da Defensoria Pblica/UNIFOR

O objetivo deste captulo descrever e analisar as atividades de assistncia jurdica prestadas pela Defensoria Pblica do Cear (DP-CE), em conjunto com o Escritrio de Prtica Jurdica (EPJ) da Universidade de Fortaleza, e como esta constitui um espao de Justia popular. Para tal, nos utilizaremos dos relatrios institucionais no Ncleo EPJ/DP-CE e das observaes registradas em dirio de campo, quando da nossa permanncia no ncleo como observador-participante no perodo de 01 de agosto de 2005 a 30 de dezembro de 2005 e 01 de fevereiro de 2006 a 31 de julho de 2006, em que registramos a origem do assistido (regio da cidade), o tipo de atendimento (a rea do Direito), e como so elaboradas e administradas as prticas alternativas de soluo de conflitos antes do ajuizamento da ao judicial (nmero, tipos) e o grau de efetividade destas.

A atividade em questo representa a primeira experincia da DPCE, que funciona desde 2004, com a finalidade de adotar em seu procedimento de atendimento os mtodos de Resoluo Alternativos de Litgios (RALs).

O ncleo uma parceria da Defensoria Pblica-Geral do Estado do Cear com o Curso de Direito da Universidade de Fortaleza (UNIFOR) e funciona em suas dependncias, de segunda a sexta- feira, nos trs turnos do dia, e aos sbados no turno da manh, prestando atendimento ao pblico residente em Fortaleza. Possui atualmente dois defensores pblicos, designados com tempo parcial, pois continuam atendendo, tambm, nas varas de suas titularidades, alm dos estagirios, em sua maioria, alunos concludentes ou pr-concludentes do curso de Direito, divididos em grupos variando de 9 a 12 alunos e acompanhados diretamente por um professororientador.

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Conta em sua estrutura com o Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas (SESED), que funciona como servio anexo ao atendimento, realizando as conciliaes, mediaes e negociaes antes de serem ajuizadas as aes judiciais. Atualmente possui cinco salas para esse fim.

Alm disto, existe o Servio Social, que faz o atendimento social e auxilia nas mediaes, conciliaes e outros. A equipe formada por uma assistente social e duas estagirias de Servio Social. E tambm o Servio de Psicologia, para aconselhamento, acompanhamento de casos e

encaminhamentos, tendo um grupo teraputico temtico sobre violncia contra a mulher. A equipe formada por uma psicloga e sete estagirias de Psicologia.

O ncleo, quando na sua concepo, pretendia atender prioritariamente as comunidades prximas Universidade de Fortaleza (Favela do Dend, Luciano Cavalcante, Messejana e outros), porm, como a sua capacidade foi ampliada, resolveu-se expandir sua rea de atendimento. Hoje atende as pessoas que vm encaminhadas pela Defensoria Pblica. Geralmente, pessoas de todas as regies de Fortaleza que no conseguiram atendimento no ncleo central22 so direcionadas ao ncleo da UNIFOR; funcionrios da prpria Universidade e do grupo Edson Queiroz, que se enquadram no perfil de atendimento, alm de pessoas oriundas de parceiras efetivadas entre o EPJ/DP-CE e organizaes no Governamentais (Projeto Sentinela, EDISCA, CURUMINS, APAE, IPRED e outros).

O EPJ/DP-CE atua no primeiro atendimento de todas as questes jurdicas, seja civil, famlia, penal, administrativo, sucessrio ou consumidor, s excetua as questes de competncia federal (Justia do Trabalho, Eleitoral e outras do gnero). Sua funo fazer a petio inicial (que poder vir a se tornar um processo, caso seja deferido pelo juiz), que encaminhada para uma das varas especializadas (cvel, penal, fazendria, infncia e adolescncia).

22

O ncleo central de atendimento da Defensoria Pblica funciona na Rua Cai Cid, 150 Papicu, Fortaleza/CE.

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Assim, os profissionais do ncleo somente tm contato com o assistido nessa fase inicial, pois o defensor pblico da vara que acompanha o processo.

O cidado, antes de ser atendido por um estagirio ou defensor, precisa passar por uma triagem, realizada pelos funcionrios do EPJ/DP-CE, logo na entrada principal do escritrio. Na triagem, ele informa o seu problema, preenche uma ficha cadastral eletrnica com seus dados, e em seguida convidado a assistir a uma palestra de 10 a 15 minutos onde um estagirio designado explica como se processa o atendimento do ncleo e como se dar o encaminhamento do seu problema. Depois aguarda atendimento em uma das cabines. L relata a situao que o aflige e, dependendo da natureza do problema, orientado para o Sesed.

A sesso marcada para a data mais prxima dentro de um agendamento prvio; enviada por via postal notificao para comparecimento da outra parte demandada, convidando-a para no dia e na hora aprazados comparecer ao Sesed.

Realizada a mediao, negociao ou conciliao, e havendo acordo entre as partes, este reduzido a termo, e poder ser homologado pelo defensor pblico ou enviado para a Justia, dependendo da matria. Caso resulte infrutfera a tentativa de composio amigvel, a parte orientada para ingressar com a devida ao judicial.

5.2 Anlise dos dados referentes ao atendimento geral

Os dados colhidos junto ao EPJ/DP-CE provm da informatizao das rotinas administrativas do escritrio, e revelam a quantidade de atendimentos por ms, a origem do assistido regio da Cidade, a espcie de atendimento (ramo do Direito), a quantidade que foi submetida ao Sesed e o tipo de RALs recomendado (mediao, conciliao, negociao e facilitao ao dilogo) e quantas obtiveram xito.

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No perodo pesquisado, foram realizados 17.997 atendimentos, sendo 9.813 em 2005.2 e 8.184 em 2006.1, divididos e classificados da seguinte forma nos grficos abaixo: Grfico 1

Quadro Geral de Atendimentos de 2005.2

1091 3523 1 Atendimentos Retornos SESEDS

5199

Fonte: EPJ/DPCE, 2005.2.

Grfico 2

Q u a d ro G e ra l d e Ate n d im e n to s d e 2 0 0 6 .1

812 2 8 54 1 A te nd im e n to s R e to rn o s SESEDS 4518

Fonte: EPJ/DPCE, 2006.

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Os nmeros demonstram uma mdia elevada de atendimento cerca de 1.799 ao ms - levando a crer que este convnio incrementou muito o atendimento da Defensoria Pblica na Capital, pois, de acordo com os grficos a seguir, grande parte deste fluxo oriundo do pblico excedente do ncleo central, e que provavelmente s seriam atendidos com muita dificuldade, enquanto outros poderiam at desistir de buscar uma soluo para o conflito vivenciado, o que geraria uma demanda reprimida com grande potencial de violncia (rixas, agresses fsicas, intrigas e outras). Alm disso,

concretamente, mais pessoas conseguiram ter acesso Justia com o convnio realizado entre Defensoria Pblica, Universidade de Fortaleza e organizaes no governamentais.

Grfico 3

Origem do Atendimento em 2005.2

15,8%

2,4%

Defensoria Pblica Grupo Edson Queiroz Entidades Parceiras 81,8%

Fonte: EPJ/DPCE, 2005.2.

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Grfico 4

Origem do Atendimento em 2006.1

5,8% 10,3% Defensoria Pblica Grupo Edson Queiroz Entidades Parceiras 84,0%

Fonte: EPJ/DPCE, 2006.1.

Percebe-se, pelos grficos acima, que o maior gerador de demanda do EPJ/DP-CE o ncleo central da DP-CE, que contribuiu em 2005.2 com 81,8% do atendimento e em 2006.1 com 84%. Estes nmeros refletem a falta de estrutura do ncleo central da Defensoria Pblica, que funciona apenas com 11 defensores pblicos no expediente da manh e 1 no expediente da tarde, para atender toda a populao carente da Capital cearense.

Como podemos observar nos grficos seguintes, a demanda contabilizada ms a ms indica ainda uma concentrao de atendimentos nos meses de setembro/outubro de 2005.2, reunindo 32,70% e 26,94%, respectivamente, dos atendimentos, e em 2006.1, nos meses de maro/abril, com 34,66% e 25,67%, respectivamente. Este dado importante, pois ajuda no planejamento institucional da Defensoria Pblica, permitindo organizar o calendrio de frias dos defensores pblicos para os meses com menores demandas, evitando que o cidado que veio buscar atendimento volte frustrado.

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Grfico 5

ATENDIMENTOS POR MS EM 2005.2

3209 3500 3000 2500 2000 1500 1000 500 0 2495 2644 1436 29

Agosto

Setembro

Outubro

Novembro

Fonte: EPJ/DPCE, 2005.2.

Grfico 6

ATENDIMENTOS POR MS EM 2006.1

2837 3000 2500 2000 1500 1000 500 Fevereiro 0 Maro Abril Maio Junho 57 2101 1165 2024

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

Dezembro

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Os mapas que se seguem identificam a origem dos atendimentos conforme as regies da cidade de Fortaleza, permitindo visualizar quais os bairros que mais concentram demandas. A regio I concentra 8,76%, a regio II 8,57%, a regio III compreende 9,68%, a regio IV ajunta 7,79%, a regio V concentra 13,96% e a regio VI 21,49% dos atendimentos.

Atendimento conforme as Regies da Cidade

REGIO I

Percentual de Atendimentos 9,6%

REGIO II

Percentual de Atendimento 8,5%

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REGIO III 1

Percentual de Atendimento 9,2% REGIO IV

Percentual de Atendimento 8,6% REGIO V

Percentual de Atendimento 13,96%

REGIO VI

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Percentual de Atendimentos 21,49%

Estes dados permitem melhor planejamento institucional para distribuir o atendimento, e podem subsidiar uma poltica de descentralizao, com a instalao de ncleos onde a demanda maior, evitando deste modo o deslocamento das pessoas de seus bairros para o bairro Edson Queiroz, sede do EPJ/DP-CE, impulsionando o comparecimento inclusive s sesses de conciliao e mediao, haja vista que a dificuldade de deslocamento um problema real para os mais pobres.

De acordo com os dados levantados, existe um predomnio de atendimentos proveniente dos bairros localizados, principalmente, nas Regionais V e VI, formados por um grande contingente populacional de baixa renda. A Regional V, conforme informaes retiradas da pesquisa sobre a incidncia de crimes relacionados explorao sexual comercial de crianas e adolescentes entre a cidade de Fortaleza e Regio Metropolitana23, composta por 17 bairros e grandes conjuntos habitacionais (Bom Jardim, Canindezinho, Conjunto Cear I, Conjunto Cear II, Conjunto Esperana, Geniba, Granja Lisboa, Granja Portugal, Jardim Cearense, Maraponga, Mondubim, Parque Presidente Vargas, Parque Santa Rosa, Parque So Jos, Prefeito Jos

BRASIL, M. G.M.B. Relatrio da pesquisa aplicada estudo e anlise comparativa das dinmicas, padres estatsticos espaciais e fatores explicativos da incidncia de crimes relacionados explorao sexual comercial de crianas e adolescentes entre a cidade de Fortaleza e regio metropolitana. Fortaleza: www.mj.gov.br/senasp/pesquisa, 2006.

23

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Walter, Siqueira, Vila Manoel Stiro). Abriga, segundo dados do IBGE (2000), uma populao de 452.875 habitantes distribuda numa rea geogrfica de 6.346,70 hectares e apresenta uma densidade demogrfica de 71,4 hab/hec.

Os chefes de famlia possuem a menor renda mensal da capital. Apenas 2,78 salrios mnimos, quando a mdia de Fortaleza de 5,61. O bairro do Siqueira o mais crtico, com renda mensal em mdia de 1,95 S/M.

Em sua rea geogrfica a situao sanitria alarmante, cerca de 74,5% dos bairros so desprovidos de esgotamento sanitrio. Das 112 reas de risco de Fortaleza, 18 esto situadas na SER V, soma-se a esta realidade mais 40 favelas. No total so 3.700 famlias residindo nesta rea. A Regional apresenta ainda, o pior ndice de Desenvolvimento Urbano por Bairro (IDHM-B). Apenas 0,444, contra 0,508 de Fortaleza. Dos cinco bairros com pior ndice, trs pertencem Regional.

Quanto s unidades de sade, possui o menor nmero de postos. Apenas 25 para atender demanda populacional dos 17 bairros. Com relao ao abastecimento de gua 91,32% dos domiclios particulares so atendidos pela rede geral de gua. Com relao Educao, dados do IBGE (2000) informam que 82,17% da populao da Regional alfabetizada. A Populao analfabeta compreende 17,03%.

Quanto regio VI composta por 28 bairros (Aerolndia, Alagadio Novo, Alto da Balana, Ancuri, Barroso, Cajazeiras, Cambeba, Castelo, Cidade dos Funcionrios, Coau, Curi, Dend, Dias Macedo, Edson Queiroz, Guajeru, Jangurussu, Jardim das Oliveiras, Lagoa Redonda, Mata Galinha, Messejana, Passar, Paupina, Pedras, Parque Dois Irmos, Parque Iracema, Parque Manibura, Sabiaguaba e Sapiranga Coit), que abrigam uma populao de 436.204 habitantes.

O espao urbano desta grande regio que ocupa 40,26% do territrio de Fortaleza possui rea e o maior crescimento econmico da cidade, apresenta, contudo, um quadro de disparidades e desigualdades sociais. H

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trs dcadas atrs, uma boa parte dessa rea de Fortaleza era considerada semi-rural, hoje vista como um dos files do setor imobilirio, processo de transformao que pode ser facilmente percebido com o aumento do nmero de residncias de classe mdia e alta em alguns bairros da regio. Se por um lado, a instalao de grandes equipamentos, como a Universidade, Centro de Convenes, Tribunal de Justia, Estdio, colgios, bares, centros comerciais, shopping, etc. contriburam para a expanso e valorizao dessa parte da cidade, tornando-a em parte, reduto da classe mdia e alta, contraditoriamente, a regio tambm apresenta reas com pela extrema pobreza.

A regio abrange os bairros mais pobres da capital e a maior quantidade de reas de risco de Fortaleza, 26% do total, onde habitam 17.078 famlias. Possui ainda o segundo mais baixo ndice de Desenvolvimento Humano por Bairro (IDHM-B), 0,462. Est situado o maior nmero de bairros com baixo IDHM-B, num total de 15, dentre eles o Curi, detentor do mais baixo ndice (0,338) entre todos os bairros de Fortaleza. Alm disso, bairros como Curi, Alagadio Novo, Ancuri e Dias Macedo esto entre aqueles com menor nmero de domiclios ligados a rede de esgoto, bem como os que mais destinam os dejetos a outros escoadouros, como fossas rudimentares.

Como podemos observar os bairros que mais buscam os servios do EPJ/DP-CE so os que possuem os menores IDHM-B, seguindo a mesma tendncia do II Diagnstico da Defensoria Pblica no Brasil 2006, onde os estados brasileiros que possuem os menores IDHs so os que tm as Defensorias Pblicas mais frgeis.

Sobre a espcie de atendimento (rea do Direito), de acordo com os dados colhidos com os grficos 7 e 8, chamam ateno os relacionados ao Direito de Famlia (divrcios, separaes, alimentos, guarda de menores e outros), correspondendo a 70,45% em 2005.2, e 68% em 2006.1 dos atendimentos, seguidos do Direito Civil (contratos, aluguel, indenizaes, reintegrao de posse e outros), 14,77% em 2005.2 e 18% em 2006.1. Esses nmeros podem apontar os setores da vida social que atualmente mais

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produzem

conflitos,

merecendo

uma

ateno

do

Poder

Pblico

no

planejamento e execuo de suas polticas. Grfico 7

TIPO DE ATENDIMENTO EM 2006.1

2000 1500 1000
512 1930

Direito de Famlia Direito Civil Direito Contratual e do Consumidor Direito Administrativo Direito sucessrio

500 0

171 62

89

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

Grfico 8

TIPO DE ATENDIMENTO EM 2005.2

2482

2500 2000 1500 1000

520

Direito de Famlia Direito Civil Direito Contratual e do Consumidor Direito Administrativo Direito sucessrio

500 0

197 114 103

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2.

tambm importante notar que os referidos conflitos so mais apropriados para serem resolvidos por mediao e conciliao, para Sales (2004), a mediao mais indicada para os conflitos familiares, que versam sobre relao continuada, pois necessitam de um tratamento mais profundo, para que, ao final, no restem arestas e a conciliao pode ser aplicada aos

89

conflitos de direitos civis, pois so conflitos de natureza no-afetiva, circunstanciais, no duradouras.

5.3 Anlise dos dados referentes ao Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas (SESED)

O Servio de Soluo Extrajudicial de Disputas tem a funo de administrar os mecanismos Resoluo Alternativos de Litgios (RALs) antes do ajuizamento das aes judiciais no EPJ/DP-CE. Este servio constitui um espao de entendimento e dilogo, buscando estimular as partes a uma composio amigvel, seja por negociao, conciliao, mediao ou facilitao ao dilogo, dependendo do problema. Atualmente funciona no mesmo prdio do EPJ/DP-CE e conta com cinco salas, todas preparadas especialmente para favorecer o clima amistoso que deve cercar um entendimento - mesas redondas, tonalidades agradveis para favorecer a tranqilidade, revestimento acstico para garantir o sigilo dos dilogos e salas climatizadas.

A iniciativa pioneira no mbito da Defensoria Pblica do Cear que, por intermdio desse servio, adotou em seu atendimento a prtica de resoluo alternativa de litgios, apressando para o assistido a resoluo do problema com menos tempo e conferindo-lhe a chance de interferir na deciso, que consensual, alm de reduzir o nmero de aes judiciais.

Os grficos a seguir mostram que, no perodo pesquisado, foram marcados 1.107 RALs, mas s foram efetivamente realizados 597, sendo 386 em 2005.2 e 211 em 2006.1.

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Grfico 9
NMERO DE RAL'S REALIZADOS EM 2005.2

600 500 400 300 200 100 0 581 386

Marcados Realizados

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2

Grfico 10
NMERO DE RAL'S REALIZADOS EM 2006.1

600 400 200 0 526 211

Marcados Realizados

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

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O nmero alto de RALs marcados e no realizados chama a ateno, podendo se atribuir tais nmeros a diversos fatores, dentre eles, a distncia do ncleo do local da residncia dos assistidos, a falta de dinheiro para pagar a passagem do transporte coletivo, o correio que no encontrou o endereo da outra parte, a falta de interesse em dialogar24, e outros. No que concerne s modalidades de mtodos resoluo alternativos de litgios, vimos no captulo 3 que cada um possui caractersticas que os distinguem uns dos outros e so apropriados para cada tipo de controvrsia. Todos so de extrema importncia para soluo dos litgios sociais, mas guardam peculiaridades prprias. Os grficos a seguir mostram o predomnio do nmero de mediaes (204 em 2005.2, e 112 em 2006.1), seguidos do nmero de conciliaes (87 em 2005.2, e 84 em 2006.1). Os nmeros so proporcionais s demandas de Famlia e Civil anteriormente analisados, justamente por ser a mediao mais indicada para os litgios de natureza familiar e a conciliao para controvrsias envolvendo direitos civis.

Grfico 11

DAS MODALIDADES DE RESOLUO ALTERNATIVAS DE LITGIOS EM 2005.2

250 200 150 100 50 0
87 55 39 1 FACILITAO DE DILOGO ACONSELHAMENTO PATRIMONIAL 204 MEDIAO CONCILIAO NEGOCIAO

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2

Existem casos relatados pelos prprios assistidos, que contam que a outra parte chega a rasgar a notificao de comparecimento ao SESED.

24

92

Grfico 12

DAS MODALIDADES DE RESOLUO ALTERNATIVAS DE LITGIOS EM 2006.1 120 100 80 60 40 20 0

3 12 1 112 84

MEDIAO CONCILIAO NEGOCIAO FACILITAO DE DILOGO ACONSELHAMENTO PATRIMONIAL

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

Outro dado interessante a ser destacado o papel do Servio Social e da Psicologia, que funcionam interdisciplinarmente no EPJ/DP-CE, fortalecendo o trabalho da mediao, conciliao ou negociao por meio do aconselhamento, acompanhamento de casos, encaminhamentos, participao nas sesses do SESED e tambm por iniciativas no campo social e psicolgico, fomentado o atendimento em instituies especializadas, quando necessrio, como Delegacia da Mulher, Casa do Caminho e/ou a criao de grupos teraputicos, como o j existente sobre violncia contra a mulher, haja vista a predominncia dos conflitos familiares.

Durante o perodo pesquisado, o Servio Social realizou 538 atendimentos em 2005.2 e 417 em 2006.1, e a Psicologia 1.237 em 2005.2 e 1.043 em 2006.1, como pode ser constatado nos grficos seguintes.

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Atendimentos Servio Social em 2005.2

16% 14% 15% 26% 29%
Agosto Setembro Outubro Novembro Dezembro

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2

Atendimentos Psicologia em 2005.2

17%

26%

Agosto Setembro Outubro Novembro

30% 27%

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2

Atendimentos Servio Social em 2006.1

8% 32% 34% 26%

Maro Abril Maio Junho

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

Atendimentos Psicologia em 2006.1

2% 27% 29% 9%

33%

Fevereiro Maro Abril Maio Junho

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

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trabalho

desenvolvido

pelos

profissionais

da

equipe

multidisciplinar ocorre num processo de complementaridade, mltipla influncia e intercmbio, facilitando a integrao de servios, num conjunto de aes planejadas e inter-relacionadas, buscando sempre um trabalho que atenda as demandas da populao, bem como com as de natureza jurdico-social, dando assim maior efetividade e eficcia aos acordos.

Esta integrao entre os profissionais da rea psicosocial contribui para a melhoria na qualidade do atendimento prestado pelo EPJ/DPCE, possibilitando populao um melhor acesso Justia e o fortalecimento na garantia de seus direitos.

5.4 A Efetividade dos mtodos alternativos de soluo de litgios

Esclarea-se, inicialmente, que a efetividade aqui tratada aquela auferida pelo nmero de acordos efetuados pelas partes em conflito durante o perodo pesquisado no Servio Extrajudicial de Soluo de Disputas do EPJ/DP-CE. Pela limitao da pesquisa, no foi possvel saber se esses acordos foram verdadeiramente cumpridos no ambiente comunitrio, ou seja, se as partes realizaram o que se comprometeram. O fato que o SESED EPJ/DP-CE no faz o acompanhamento posterior para saber se o que foi acertado entre as partes foi efetivamente cumprido, solucionando o conflito.

Por outro lado, os nmeros so expressivos, pois mostram que das 386 sesses de RALs realizadas em 2005.2, 308 obtiveram xito, significando dizer que quase 80% conseguiram elaborar um acordo, embora no se tenha um acompanhamento sistemtico da efetivao desses acordos, como expresso.

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NDICES DE ACORDOS DAS RAL'S EM 2005.2

400 300 200 100 0

308 386

RALS realizados RALS realizados c/ xito

Fonte: EPJ/DP-CE 2005.2

Os nmeros de 2006.1 no so menos expressivos, pois foram 211 sesses e 163 acordos efetivados, dando um percentual de xito de 77,25%.

NDICES DE ACORDOS DAS RAL'S EM 2006.2

250 200 150 100 50 0

163 211

RALS Realizados RALS Realizados c/ xito

Fonte: EPJ/DP-CE 2006.1

H de se ressaltar o fato de que, alm do alto ndice de acordos firmados para pr fim aos litgios, o SESED buscou proporcionar o desenvolvimento da cultura do entendimento e da no-violncia, favorecendo

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os cidados em litgio, e os estagirios, futuros profissionais do Direito, uma percepo diferente de Justia, fugindo do conceito tradicional, criticado duramente por FOUCAULT (2004), no qual o Tribunal no consegue atender os anseios do povo na hora de distribuir Justia, pois uma instncia imposta por via autoritria.

A Justia popular, assim nessa compreenso, nasce da legitimidade dos acordos realizados entre as partes, pois so capazes de enxergar o conflito e formular a soluo, com efeito, todos cedem no final. Ganham, enfim, porque os envolvidos encontraram a soluo adequada para seu litgio, possibilitando o cumprimento voluntrio; ganham, ainda, porque tm a oportunidade de perceber que so responsveis pela conduo de suas vidas e porque diminuem o estresse do conflito: intriga, nimos exaltados, violncia e agresses.

Na concepo foucaultiana, na Justia popular no existem trs elementos (as duas partes e o juiz), mas somente dois (as massas e seus inimigos). Na experincia das RALs, existe o terceiro elemento (o mediador ou conciliador), mas este desempenha um papel no de julgador mas de auxiliar das partes, cuja funo no decidir, mas facilitar o dilogo, mostrar opes, incentivar o entendimento; a deciso responsabilidade dos envolvidos no conflito.

As RALs so mecanismos de justia restaurativa, pois buscam antes de tudo recompor os laos quebrados pelo conflito, ajustando uma nova realidade pacfica entre os litigantes. De acordo com ROLIM (2006: 242) para a justia restaurativa, a principal preocupao aps a notcia do fato a de restabelecer as relaes sociais, vale dizer, reconstruir o equilbrio rompido.

Os acordos realizados nas RALs, no tm por base uma idia de Justia absoluta e universal, mas tm como parmetro a prpria experincia de vida dos envolvidos, suas dores, frustraes e necessidades.

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A organizao espacial das salas de RALs no corresponde descrio de FOUCAULT (2004), de um tribunal: uma mesa; atrs desta mesa, que separa as duas partes, o juiz. Nas salas destinadas s sesses de RALs, a mesa redonda e no existe um lugar especfico para o mediador ou conciliador sentar-se, pois ele pode se colocar de maneira livre.

Os

acordos

realizados

tm por base a

eqidade e

voluntariedade, haja vista que as pessoas so livres e iguais, convidadas e no intimadas a mediar ou conciliar, e postam-se de maneira espontnea em busca de uma soluo. Portanto, o alicerce o entendimento. Assim,
...certas formas institucionais so melhores para efetivar os valores da liberdade e da igualdade quando cidados so considerados como pessoas livres e iguais isto , como dotadas de uma personalidade moral que lhes permite participar de uma sociedade encarada como um sistema de cooperao eqitativa com vistas vantagens mtua. (RAWLS, 2002: 207).

O homem vem cada vez mais buscando a autonomia como modo de vida de sorte que, a adoo de mecanismos capazes de favorecer a autocomposio sem dvida algo muito moderno. A designao de um terceiro (juiz) com poderes para resolver seus problemas, decidir sua vida, algo controverso, pois quase sempre esse terceiro no conhece as partes, suas aspiraes, as peculiaridades do conflito e julga nica e exclusivamente com base na lei, o que pode em muitos dos casos no resolver o litgio, mas at agrav-lo e, muitas vezes, no satisfazendo nenhuma dos envolvidos.

importante ainda esclarecer que os meios empregados por intermdio do Sesed buscam efetivar uma Justia legtima e equilibrada, j que as solues dos problemas so encontradas pelas prprias partes, de modo que o servio to-somente favorece o dilogo, o entendimento, disponibilizado condies apropriadas para tal.

Pelos nmeros que a pesquisa apresenta, o SESED atinge formalmente seus objetivos, pois consegue um ndice elevado de acordos, semestre a semestre, ajudando pessoas envolvidas em relaes conflituosas a

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encontrarem um entendimento amigvel, tudo isso por meio do estimulo ao dilogo, da solidariedade e da pacificao das relaes. Ao mesmo tempo favorece aos estagirios o contato direto com outras prticas de Justia, que no a formal, incrementando o acesso Justia, alm de reduzir significativamente o nmero de aes no Poder Judicirio.

6 CONSIDERAES FINAIS Os mecanismos de Resoluo Alternativa de Litgios (RALs) e a Defensoria Pblica so alvos de grande interesse por parte da comunidade acadmica que trabalha o tema de acesso Justia. Muitas investigaes e artigos so publicados no Brasil e na Amrica Latina. Esta pesquisa procurou mostrar a incorporao nas atividades da Defensoria Pblica das RALs como forma gil e democrtica de fazer Justia e poderia se enquadrar, no primeiro momento, nesta categoria de estudo. O que esta dissertao tambm buscou, demonstrar, no entanto, foi que a criao de um espao pblico pela Defensoria Pblica antes do ajuizamento das aes judiciais para a administrao das RALs vai alm do acesso Justia, pois viabilizar um espao ante-Justia25 o que denominamos de Justia popular legtima, estabelecendo ainda um frum de debates sobre a conscientizao dos direitos e deveres, da responsabilidade civil e do fortalecimento da cidadania.

Estamos vivendo um acirramento dos conflitos, no qual a pobreza, o medo, a insegurana, a violncia e o desemprego surgem como faces visveis de anos e anos de ausncia de polticas pblicas conseqentes e de precarizao das condies de vida da maior parte do povo brasileiro. Tudo isso contribui para o aumento da litigiosidade social. Assistimos aos dilemas da sociedade contempornea entre produo de riquezas e distribuio de direitos.

Presenciamos no Pas uma inverso dos valores sociais bsicos, a obsesso pelo ter, a busca desenfreada pelo consumismo, o isolamento das pessoas em seus guetos, todos atnitos perante uma multiplicidade de informaes. Os conflitos explodem diante de um mundo atomizado e enclausurado em corporaes, produzindo golpes profundos na sociabilidade e solidariedade das pessoas, legitimando a descrena nos aparatos pblicos de Justia. necessrio que se busquem opes capazes de restaurar a confiana nas instituies brasileiras, de restaurar as relaes sociais,

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Ante-Justia antes do ajuizamento da ao judicial no Poder Judicirio.

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estabelecer uma comunicao clara, e, desta forma, recuperar o tecido social j distendido ao mximo.

Vimos no captulo 2 que, nas ltimas dcadas, a vida jurdica brasileira atravessou muitos contrastes e paradoxos. medida que surgem novos tipos de conflito, a maioria das leis vai envelhecendo, e, mesmo com o empenho do Legislativo para responder ao desafio de modernizao das instituies de Direito, com a criao de novas leis, a cultura tcnico profissional dos operadores do Direito ainda bastante defasada, possuindo muita dificuldade de repensar luz da aplicao de leis mais modernas. Assim, parcelas crescentes da sociedade vo reivindicando novas formas de Justia e de prticas jurdicas, pois os ritos e procedimentos continuam

incompreensveis, misteriosos, para a maioria da populao.

As RALs trazem uma concepo simples, haja vista estar, sua base no dilogo, na cordialidade, no entendimento. Quando se promovem tais valores, est se procurando reaver sentimentos perdidos no corre-corre do diaa-dia, na competitividade desenfreada do mercado, no egocentrismo da vida moderna. O Estado como gerente da sociedade tem a obrigao de criar vias opcionais de soluo de conflitos, alm do Poder Judicirio, que pacifiquem a sociedade, que amenizem a beligerncia das relaes e restabeleam a solidariedade entre as pessoas.

Quando defendemos a criao de vias alternativas de soluo de litgio, em nenhum momento cogitamos na extino do Poder Judicirio, muito pelo contrrio, a existncia do Poder Judicirio imprescindvel para a manuteno das sociedades democrticas, contudo, este no deve ser a nica via de resoluo de litgios. Os mtodos alternativos de soluo de conflitos buscam oferecer formas de resoluo pacfica e clere dos problemas que rodeiam a populao. Esses meios trazem consigo, alm de novas opes, a possibilidade de mudana de mentalidade que proporciona o desenvolvimento, no seio da sociedade, de uma cultura do dilogo, a qual possibilita, em um conflito, que as prprias partes envolvidas ajam como protagonistas coresponsveis pela soluo de suas controvrsias.

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As RALs, como vimos no captulo 3, possibilitam o entendimento de que a Justia algo possvel de ser realizado para todos os cidados, pois aproxima-os do exerccio democrtico, na medida em que viabilizam efetivamente a resoluo de seus conflitos, incluindo aqueles antes marginalizados. Representa, ainda, um exerccio de cidadania quando, pelo processo de formulao dos acordos, as pessoas tomam cincia de seus direitos e deveres, sendo incentivados a dialogar e resolver seus conflitos, tomando para si a responsabilidade de cumprir o que foi estabelecido.

Portanto, podemos dizer que as RALs so instrumentos de incluso social, pois possibilitam ao homem identificar-se como sujeito responsvel pelas mudanas. Ele tem a possibilidade de ser o protagonista das relaes sociais, dirigir, no de ser dirigido.

Como foi delimitado na Introduo, o objetivo principal desta pesquisa demonstrar que a Defensoria Pblica pode vir a constituir novo espao de Justia popular, a partir da adoo em seu procedimento de atendimento das RALs, antes do ajuizamento da ao judicial, com base no novo perfil constitucional elaborado para ela na Constituio de 1988.

Com

Carta

Constitucional,

as

representaes

jurdicas

ocuparam as pautas de discusses, tendo sido destaque no cenrio da democracia brasileira contempornea. No captulo 4 vimos que a Defensoria Pblica foi objeto de transformao constitucional, deixando de lado o aspecto caritativo e passando a assumir um novo papel de defesa dos direitos humanos e sociais, dos novos direitos e de garantia de acesso Justia aos pobres. Desde ento, assumiu um papel de agente poltico, possuindo a misso constitucional de garantir, em todos os nveis, a assistncia jurdica gratuita, transcendendo, desse modo, os limites do formalismo jurdico. Sua evidencia neste processo representou, tambm, a busca para assegurar a cidadania aos pobres do Brasil.

Todo este incremento dado cidadania por meio da Defensoria Pblica e do destaque dos direitos fundamentais e sociais, garantidos pela

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nova ordem constitucional, com a criao de instrumentos jurdicos, como o mandado de injuno26, Habeas data27, alm dos j conhecidos mandado de segurana, Habeas corpus e outros, colocaram o Poder Judicirio em xeque, pois sua estrutura pesada e com mecanismos processuais defasados no consegue dar as respostas de que a sociedade carece.

O surgimento das RALs como fenmeno poltico social desperta inmeras polemicas a seu respeito, ora de tonalidade positiva, ora de tom negativo. A ampliao das RALs na vida social, porm, notadamente sob o ngulo dos direitos e garantias fundamentais, representa um instrumento valioso de adaptao dinmica democrtica da sociedade moderna; sua estruturao torna-se importante auxiliar na consolidao do acesso Justia, alm de estimular molecularmente o processo democrtico, pois fortalece as bases de sustentao social.

Nesse aspecto, os argumentos apresentados nesta dissertao contradizem queles que entendem que as RALs seriam uma Justia de segunda categoria, erigida simplesmente para desafogar o Judicirio. Buscamos ressaltar, no decorrer da pesquisa, a idia de que quando bem aplicados os mecanismos de resoluo de litgio podem at superar as decises proferidas no Judicirio, pelo maior grau de legitimidade que possuem. Assim, longe de ser um instrumento oportunista, as RALs podem transformar-se, como j frisamos, em um potencial sistema de inverso de lgicas excludentes, em especial, pela constituio de um espao pblico de garantia, defesa e proteo dos direitos fundamentais.

Vimos no captulo 5, na experincia do SESED do EPJ/DP-CE, que o desenvolvimento do trabalho por meio de uma equipe multidisciplinar nessa rea pode ocorrer num processo de complementaridade, mltipla influncia e intercmbio, pressupondo a integrao de servios, num conjunto
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Trata-se de instrumento constitucional previsto no art. 5 , inciso LXXI da Constituio Federal e tem por objetivo tornar viveis direitos e liberdades inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, no regulamentados. 27 Instrumento constitucional previsto no art. 5 , inc iso LXXII, que garante a todas as pessoas o direito a informao de seus registros e dados cadastrais pblicos ou privados, para que dele se tome conhecimento e, se necessrio for, sejam retificados.

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de aes planejadas e inter-relacionadas, buscando sempre um trabalho que atenda as demandas da populao, bem como com as de natureza jurdicosocial, dando, assim, maior efetividade e eficcia aos acordos.

A viso integradora entre os profissionais, e o intercmbio continuo contribuem para uma melhoria na qualidade dos servios prestados nas aes do mundo jurdico, possibilitando populao melhor acesso Justia e o fortalecimento na garantia de seus direitos.

De acordo, ainda, com os dados apurados do captulo 5, os altos indicies de acordos obtidos por meio do SESED podem indicar uma disposio dos atendidos em buscar um entendimento pacfico e consensual para seus litgios. Talvez o que esteja faltando seja o incentivo a tais prticas pelos profissionais competentes. Portanto, pensar em polticas pblicas que favoream a autocomposio dos litigantes, a partir da implantao de ncleos da Defensoria Pblica nas periferias para a administrao das RALs, fosse um grande impulso cultura do entendimento, do dilogo e da pacificao social, nesses espaos onde a ausncia do poder pblico uma realidade que precisa ser urgentemente alterada.

Alm disso, poder-se-ia ainda, por meio, destes ncleos, com trabalho da equipe multidisciplinar (assistentes sociais, psiclogos, socilogos e outros), promover o exerccio de conscientizao dos direitos e deveres, mediante a prpria resoluo dos conflitos, reafirmando o exerccio da cidadania, que representa a concretizao dos princpios constitucionais da igualdade e dignidade da pessoa humana e dos postulados da democracia.

A Defensoria Pblica , segundo nosso entendimento, a instituio mais propicia para encabear este papel, porque seu espao de atuao na sociedade sucede por intermdio dos ncleos de primeiro atendimento, aqueles que se relacionam diretamente com a comunidade e com as suas lideranas. Esse canal a porta de entrada das demandas sociais, dos mais distintos segmentos da sociedade, absorvendo os mais diversos conflitos (sociais, individuais, coletivos e difusos) constituindo, pois, um veculo de

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afirmao de defesa dos direitos humanos. Portanto, como vimos no captulo 4, a Defensoria Pblica apresenta-se constitucionalmente como defensora dos cidados que no dispem de meios para defesa dos seus direitos, e estrategicamente est postada na entrada do sistema de Justia.

O presente trabalho investigativo no esgota todas as questes pertencentes ao tema, pois se limitou a auferir a efetividade das RALs apenas pelo nmero de acordos obtidos no SESED, no sabendo se estes foram efetivamente cumpridos, e qual a sua repercusso social nos locais de vivncia dos envolvidos, restando, desta forma, alguns questionamentos, que podem ser objeto de outra pesquisa que se proponha a investigar o percurso do acordo extrajudicial, ou seja; investigar se os acordos realizados entre as partes foram cumpridos.

Por fim, este estudo sobre Defensoria Pblica e os mecanismos de Resoluo Alternativa de Litgios no Brasil, nos revela que muito deve ser feito, pois permanecem ainda sem soluo as relaes das classes menos favorecidas com a efetividade de seus direitos, mesmo com todos os avanos conseguidos na lei. A busca de estratgias viveis para superar a atual crise do Judicirio brasileiro deve ocorrer com eqidade e praticidade. De fato, as RALs no se apresentam como uma concepo salvadora, mas um caminho que pode ser trilhado e que oferece perspectivas viveis, pois tm por base um acordo informado e voluntrio entre cidados livres e iguais. Quando este acordo tem por alicerce atitudes sociais slidas e polticas pblicas conseqentes, ele se estabelece e pode garantir o bem de todos os indivduos e de todos os grupos que fazem parte do regime democrtico justo.

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