Aulas 07 e 08

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10. AGENTES PBLICOS

1. AGENTE PBLICO: conceito mais amplo para designar genrica e indistintamente os sujeitos que servem ao Poder Pblico como instrumentos de sua vontade ou ao, ainda quando o faam apenas ocasional ou episodicamente.

2. CLASSIFICAO I. AGENTE POLTICO (estatutrio) 1. II.SERVIDOR ESTATAL (AD/AI) Pblico (AD/ Aut./ Fund.Pub) ADIN 2135 *** 2. Servidores das pessoas governamentais de direito privado (EP/ SEM) - empregados regime celetista III. PARTICULAR EM ATUAO COLABORADORA COM O PODER PBLICO Servidor a) servidor titular de cargo pblico (estatutrio) b) servidor titular de emprego pblico (celetista)

***Com o julgamento da cautelar da ADI 2135 o STF reconheceu a inconstitucionalidade formal do art. 39 da CF, aps da alterao da EC 19/98, afastando a possibilidade de regime mltiplo na Administrao Pblica, restabelecendo-se assim o regime jurdico nico.

3. REGRAS CONSTITUCIONAIS

3.1. ACESSIBILIDADE - princpio da ampla acessibilidade aos cargos, funes e empregos pblicos - art. 37, I, EC19 so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos e aos estrangeiros na forma da lei. - concurso pblico a regra, excepcionalmente no o faz: a) Mandato eletivo; b) cargo em comisso livre nomeao e exonerao; c) alm das hipteses excepcionais expressamente previstas na CF: - Ministros dos TC; Magistrados dos Tribunais (STF; alguns cargos do STJ, TST e STM; 1/5 dos Magistrados de segunda instncia (art. 94) e TSE e TREs. d) contratao por tempo determinado - necessidade excepcional e transitria (art. 37, IX) incompatvel a demora do concurso (admite processo seletivo simplificado) e) EC 51 (ART.198 CF) agentes comunitrios de sade e de combate a endemias regulamentado pela Lei 11.350 de 05.10.2006 (cria emprego pblico - regime CLT processo seletivo pblico, sendo vedada a contratao temporria)

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o

- Algumas Smulas relevantes - STF - Smula 683 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7 , XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. (fica de fora o emprego) - STF - Smula 684 inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. - STF - Smula 686 - S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico - STJ - Smula: 266 - O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico. - STF Smula Vinculante n. 13 - probe a nomeao de companheiro parente linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, em qualquer dos poderes da Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpio.

- Validade at 2anos, admitindo uma prorrogao por igual perodo e por uma nica vez. - prorrogao deciso discricionria do administrador - Direito nomeao at 2007, tratava-se o direito nomeao como uma mera expectativa de direito, mas a partir do RMS 20.718 o STJ passou a entender pelo o direito subjetivo nomeao quando o candidato estiver dentro do nmero de vagas previstas no edital e desde que vlido o certame. Posteriormente, o STF (pela Primeira Turma) tambm reconheceu esse direito nomeao RE 227.480, posio que atualmente adotada por ambas as cortes. Tambm se reconhece direito nomeao em caso de preterio (Smula n 15 do STF) e quando a Administrao realiza vnculos precrios tendo candidatos aprovados em concurso. - Teoria do funcionrio de fato a nomeao ilegal e deve ser anulada, entretanto, em nome da segurana jurdica o STF reconhece que os atos por ele praticados sero vlidos e, considerando que ele trabalhou, no precisar devolver a remunerao recebida no perodo.

3.2. ESTABILIDADE (art. 41)

- Requisitos para se adquirir a estabilidade: - Sumula 390 do TST - Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao direta, autrquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa pblica e sociedade de economia mista. Inaplicvel. (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SDI-2) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.05. - Perda da estabilidade

ATENO: ESTAGIO PROBATORIO - AGU Parecer AC 17/04 reconhece o estgio para os servidores federais de 3 anos - STJ - a princpio considerava o prazo de 24 meses - MS 9373 / DF , 25.08.04, desvinculado com o prazo para a aquisio da estabilidade aplicao do art. 20, da Lei 8.112/90, modificada pelas Leis 11.490/07 e 11.501/07. Mas em 24.04.2009, no julgamento do MS 12.523, a terceira seo ficou o prazo do estgio probatrio em 03 anos.

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- TST PLENO editou a RESOLUO ADMINISTRATIVA N 1145/06 alterou a Res. 680/00 art. 21, II fixando estgio probatrio em 24 meses (01.06.2006). Entretanto em 07/12/2006 foi editada nova RESOLUO n 1187/2006, que estipula no pargrafo nico do art. 22 que o estgio probatrio ter durao de 36 meses. - A matria foi regulamentada pela MP 431, que estabeleceu o prazo de 36 meses, todavia esse dispositivo no foi convertido em lei, restabelecendo-se os 24 meses. A MP 431 foi convertida na Lei 11.784/08. - CNJ Pedido de Providncia 822 de 10.09.2008 3 anos de estgio - o STF Min. Gilmar Mendes julgando a suspenso de tutela antecipada STA 310 e STA 311 reconheceu que o prazo de estgio probatrio no pode ser dissociado do prazo de estabilidade e que as legislaes estatutrias que prevem prazo interior a 3 anos para estgio probatrio esto em desconformidade com a CF.

3.3. SISTEMA REMUNERATRIO

- MODALIDADES: a) remunerao: os estipndios dos servidores compem de parte fixa (padro fixado em lei) + parte varivel de um servidor para outro (condies especiais - tempo de servio, vantagens pecunirias - adicionais, gratificaes e verbas indenizatrias e outras) b) subsdio - a forma remuneratria atribuda a certos cargos, em que a retribuio se efetua por meio de pagamentos mensais de parcelas nicas - indivisas e insuscetveis de acrscimos de qualquer espcie - art. 39, 4 , exceto: verbas indenizatrias e garantias constitucionais (art. 39, 3)
o

- Remuneram-se por subsdio: Chefes do PE e os VICES Auxiliares imediatos do PE (art. 49, VIII, art. 28, 2, art. 29, V Membros do PL (DF,DE,SF,AL,CM) Magistrados arts. 48,XV, 93,V, 96, II,b; Membros do Ministrio Pblico; Membros da AGU; Procuradores de Estado e do DF (excludos os Municipais - CF) Ministros e Conselheiros de TC art. 73, 3 e art. 75; Servidores organizados em carreira podero ser includos art. 39, 8 .
o

Membros da Defensoria Pblica; Servidores policiais PF, PRF, PFF, PC, PM e corpos de bombeiros militares art. 144, 9 municipais no se equiparam);
o

- (excludas as

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- FIXAO: lei especfica (para cargos, funes ou empregos) - excees: no sero fixados por lei e sim por: DECRETO-LEGISLATIVO DO CN Pres. da Repblica e o Vice art. 49, VIII Ministros de Estado art. 49, VIII Senadores art 49, VII Deputados Federais art. 49, VII DECRETO-LEGISLATIVO DA CM Vereadores art. 29, VI

- TETO TETO REMUNERATRIO (EC- 41/03) UNIO ESTADO E DF - Ministros do STF - para PE Governador, - para PL Deputados Estaduais e Distritais, - para PJ Desembargadores do TJ (limite 90,25% do STF interpretao conforme ADIN 3854 aplicvel a membros do MP, Procuradores e Defensores) MUNICPIO - do Prefeito

- PARA DEFINIR lei de iniciativa do STF - o projeto que ser apresentado na CD e seguir com o procedimento de LO - art. 48, XV, CF alterado EC 41 - Atualmente o Teto para o Ministro do STF est previsto na Lei 11.143/2005 R$ 24.500.

3.4. ACUMULAO - A regra geral probe a acumulao remunerada de cargos, exceto (art. 37, XVI e XVIII, CF): a) quando houver compatibilidade de horrios, b) que acumulao no ultrapasse ao teto (subsdios STF), c) que recaia em uma das seguintes hipteses: I) dois cargos de professor II) professor com outro tcnico ou cientfico III) dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas (EC 34)

- Mandato eletivo - art. 38 a) mandato eletivo federal, estadual e distrital ficar afastado do cargo, emprego ou funo b) prefeito afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela remunerao c) vereador havendo compatibilidade de horrio, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, no sendo compatvel aplica-se a regra do prefeito.

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3.5. APOSENTADORIA

- Aposentadoria a garantia de inatividade remunerada reconhecida aos servidores que j prestaram longos anos de servio, ou se tornaram incapacitados para suas funes:

- Regras Tipo de Aposentadoria Aposentadoria por Proventos Proventos Proporcionais Proventos Integrais invalidez profissional em ou servio, doena molstia grave, Requisitos para aquisio a regra invalidez permanente

invalidez permanente art. 40, I

contagiosa ou incurvel, na forma da lei Aposentadoria compulsria art. 40 II Aposentadoria voluntria art. 40 III Proventos Proporcionais Aposentadoria Especial - ART. 40, 5 Proventos Integrais - professor com exclusividade de magistrio infantil, ensino fundamental e mdio, (Lei 11.301/06 ADI 3772) - 55/50 anos de idade e 30/25 anos de contribuio Proventos proporcionais Proventos Integrais - 60/55 anos de idade e 35/30 anos de contribuio - 65/60 anos de idade 70 anos de idade

- Aposentadoria especial atividades insalubres, regra introduzida pela EC 47/05 que depende de regulamentao por meio de lei complementar. Ausncia de lei. Matria foi objeto de Mandado de Injuno MI 721 e 758 STF reconhece o direito de aplicao imediata das regras especiais, seguindo o art. 57, 1, da Lei 8.213/91. No STF tramitam ainda trs outros mandados de injuno MIs 862, 863 e 864, aes ainda sem julgamento.

- REFORMA - EC 41/03 - PRINCPAIS ALTERAES: Previso do princpio da solidariedade (art. 40, caput) Revogao do principio. integralidade (aplica-se mdia das remuneraes percebidas na vida laboral - art. 40, 1, 3 e 17) Cotizao dos entes federativos (art. 40, caput) Revogao do principio. paridade (aplica-se princpio da preservao do valor real dos benefcios - art. 40, 8)

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Teto de provento e penso (art. 5, EC 41; Lei 1, Lei 8.213/91 art. 40, 14) Abono de permanncia (art. 16, 1, Lei 10.887/04) Aplicao subsidiria do RGPS (art. 40, 12)

Contribuio do inativos e pensionistas (art. 40, 18 e 149, 1, CF) - ADIN 3105 Regime complementar criao - LO

Unidade de regime e gesto para entes (art. 40, 15)

- TETO DE PROVENTES - A Portaria Ministrio da Previdncia Social - Portaria Interministerial MPS/MF N 48, de 12 de fevereiro de 2009, estabelece o salrio-de-benefcio e o salrio-de-contribuio no podero ser inferiores a R$ 465,00, nem superiores a R$ 3.218,90. - CENRIO ATUAL 1) APLICAO DA REGRA NOVA para os que entraram depois da EC 41 as quatro modalidades j citadas (art. 40) SEM INGRALIDADE e SEM PARIDADE.

2) APLICAO DA REGRA VELHA (texto da CF original ou EC20) - direito adquirido aos servidores e dependentes que preencherem os requisitos (no precisa requerer) para fruio de seus benefcios at a data da entrada em vigor da EC 41/03. (vale preencher requisitos at o dia da entrada em vigor) - COM INTEGRALIDADE e COM PARIDADE - a aplicao da regra velha facultativa (mais vantajosa) - estas regras so aplicveis para os servidores que j estavam na Administrao, mesmo que tenha mudado de cargo, desde que no tenha soluo de continuidade (interrupo).

3) APLICAO DA REGRA DE TRANSIO para evitar as modificaes radicais a EC41 estabeleceu regras transitrias e facultativas para os servidores que j estavam na administrao mas, no tinham os requisitos para se aposentar:

I) EC 41 art. 2 - para aqueles que ingressaram no servio pblico antes da EC20 mas, no tinham data da EC41 os requisitos para se aposentar, podem optar pela regra de transio , entretanto SEM INTEGRALIDADE e SEM PARIDADE desde que: a) idade - 53 anos, se homem e 48, se mulher; b) 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se dar a aposentadoria, c) tempo de contribuio de 35 anos, se homem e, 30 anos, se mulher somados a um perodo adicional (antigo pedgio) equivalente a 20% do tempo que faltava, na data da publicao da EC 20, para atingir o limite. - a remunerao ser calculada com a mdia da vida laboral, sendo atualizadas monetariamente com uma reduo nos proventos para cada ano antecipado em relao a idade de 60 anos, se homem, e 55 anos, se mulher, na proporo de 3,5% se ele completar as exigncias at 2005 e 5% a partir de 2006. ( art. 2, 1)

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- se for professor a reduo ser calculada sobre o limite de 55 e 50 anos.

II) EC41 art. 6 - para os servidores que ingressaram no servio at a edio da EC41 (31.12.03) ainda no completaram o tempo para se aposentar (mesmo que troque de cargo desde no tenha soluo de continuidade interrupo) - COM INTEGRALIDADE e COM PARIDADE desde que: a) 20 anos de efetivo exerccio no servio pblico (e no apenas 10 - art. 40), b) 10 anos de efetivo exerccio na carreira (requisito inexistente no art. 40), c) 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se dar a aposentadoria d) - se homem - 60 anos de idade e 35 de contribuio, se mulher - 55 de idade e 30 de contribuio, - observada a reduo de 5 anos no caso do professor

III) EC 47 art. 3 - para aqueles que ingressaram antes da EC 20 (antes de 1998) - desde que tenha 25 anos de servio pblico + 15 anos de carreira + 5 de cargo. Neste caso a cada ano de contribuio que ultrapassar o limite 35 anos para os homens e 30 anos para as mulheres ser subtrado o respectivo perodo do limite de idade a ser observado, iniciando do limite de 60 anos para homens e 55 para mulheres. - COM INTEGRALIDADE E COM PARIDADE

4) REGRAS DO REGIME ESTATUTRIO Lei 8.112/90

- Legislao (servidores da Unio) - Lei 8.112/90 alterada em 2006 pelas Lei 11.302, de 10.05.2006 (alterou o art. 230), Lei 11.314/06 (converso da MP 283/06) e pela Lei 11.355/2006 (converso da MP 331/06 - auxiliomoradia). A MP 341/06 foi convertida na Lei 11.490/2007 que acrescenta o inciso IX ao art. 60-B que regulamenta o auxilio moradia. A MP 359 de 16/03/2007, foi convertida na Lei 11.501 de 11 de julho de 2007, altera os art. 76-A e 98, ambos referem-se gratificao por encargo de curso ou concurso que fora includo pela Lei n 11.314 de 2006. As ltimas alteraes foram pela Lei n 11.784 (converso da MP 431) e pela Lei 11.907/09, de 02.02.09 (converso da MP 441).

3.1. CARGO PBLICO - Conceito: o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas a um servidor. - Distino: cargo, emprego e funo - Classificao: a) cargo em comisso aquele ocupado transitoriamente com base no critrio de confiana b) cargo efetivo preenchido em carter definitivo, sem transitoriedade, o seu preenchimento se d atravs de concurso pblico. c) vitalcio tambm preenchidos em carter definitivo, sendo que seu ocupante s pode ser desligado por processo judicial assegurada a ampla defesa ex. magistratura, MP

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d) de carreira aquele que faz parte de um conjunto de cargos com a mesma denominao, escalonados em razo das atribuies e da responsabilidade. e) isolado no integra carreira nenhuma

- Provimento: ato que designa uma pessoa para titularizar um cargo pblico. a) Inicial aquele que independe de relaes anteriores do indivduo com a Administrao Pblica, a nica modalidade prevista na lei a nomeao. D-se, em regra, por concurso pblico. - Nomeao, Posse e Exerccio b) derivado aquele que se verifica quando ocorre a titularizao de um cargo por um indivduo que j se encontra na estrutura da Administrao, no depende de concurso pblico, possvel concurso interno. Pode ser: - horizontal: no implica elevao, ascenso funcional (ex. readaptao) - vertical: passagem de um cargo para outro, implicando em ascenso funcional (ex. promoo) - por reingresso (ex. reintegrao, reconduo, reverso e aproveitamento)

- Reingresso: Pode ser: a) reintegrao a reconduo do servidor ao mesmo cargo de que fora demitido, com o pagamento integral dos vencimentos e vantagens do tempo em que esteve afastado, uma vez reconhecida a ilegalidade da demisso em deciso judicial ou administrativa. Se o cargo estiver sido extinto o servidor ficar em disponibilidade remunerada - art. 28, Lei 8112/90 b) reconduo o servidor estvel retorna ao cargo anteriormente ocupado em decorrncia de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo ou de reintegrao do anterior ocupante - art. 29 da Lei 8.112/90. c) reverso - ocorre o retorno do inativo (aposentado) ao mesmo cargo ou ao cargo resultante de sua transformao ou simplesmente ao servio, como excedente (na terminologia da lei), se o antigo cargo estiver provido, quando, por junta mdica oficial, forem declarados insubsistentes os motivos da aposentadoria - art. 25 a 27 da Lei 8.112/90. d) aproveitamento o retorno obrigatrio atividade do servidor em disponibilidade, em cargo de atribuies e remunerao compatveis com o anteriormente ocupado - art. 30 e 31, da Lei 8.112/90. Obs.: O servidor ficar em disponibilidade quando extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade. Ficar em disponibilidade remunerada at que seja adequadamente aproveitado em outro cargo, obrigatoriamente de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado. - Desinvestidura de cargo pblico a) demisso a dispensa do servidor, a ttulo de penalidade funcional grave (art. 132). b) exonerao a dispensa do servidor a seu pedido ou de ofcio, nos casos em pode ser dispensado, no tem carter sancionador, no constitui penalidade. - Vacncia: a abertura de um cargo antes preenchido. - Hipteses: exonerao, demisso, promoo, readaptao, aposentadoria, posse em outro cargo inacumulvel, falecimento. (art. 33)

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3.2. DOS DIREITOS E VANTAGENS DOS SERVIDORES (arts. 40 a 115, da Lei 8.112/90) 3.2.1. Remunerao - Modalidades: a) remunerao b) subsdio

OBSERVAES IMPORTANTES: - Irredutibilidade de vencimentos art. 37, XV da CF/88 e art. 41, 3 da Lei 8.112/90 Exceo: para se adequar ao teto. - Equiparao - a CF veda a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico (art. 37, XIII da CF/88) - Descontos art. 45 da Lei 8.112/90 - Consignao em folha Pargrafo nico do art. 45 da Lei 8.112/90. - Reposies e indenizaes ao errio: art. 46 da Lei 8.112/90. - Dbito com o errio art. 47 da Lei 8.112/90 - O vencimento no pode ser objeto de penhora, arresto e seqestro, salvo por dbito alimentar art. 48 da Lei 8.112/90.

3.2.2. Vantagens - Art. 49 da Lei 8.112/90 I) Indenizaes No se incorporam ao vencimento ou provento para qualquer efeito art. 49, 1 da Lei 8.112/90 - Modalidades: art. 51 da Lei 8.112/90 (ATENO: Os arts. 51 e 52 foram alterados pela Medida Provisria n 301/2006, que foi convertida na Lei 11.355 de 19/10/2006). a) ajuda de custo art. 53 a 57 da Lei 8.112/90 b) dirias art. 58 e 59 da Lei 8.112/90 c) indenizao de transporte art. 60 da Lei 8.112/90 d) auxilio moradia art. 60A a 60E da Lei 8.112/90, alterados pela Lei 11.784/08.

II) Gratificaes e Adicionais: Incorporam-se ao vencimento ou provento, nos casos e condies indicados em lei 2 do art. 49 da Lei 8.112/90 - Modalidades: art. 61 da Lei 8.112/90 (alterado pela Lei 11.314/2006) a) retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento art. 62 e art. 62A da Lei 8.112/90 b) gratificao natalina art. 63 a 66 da Lei 8.112/90 c) adicional pelo exerccio de atividades insalubres, perigosas ou penosas art. 68 a 72 da Lei 8.112/90 d) adicional pela prestao de servio extraordinrio art. 73 e 74 da Lei 8.112/90 e) adicional noturno art. 75 da Lei 8.112/90 f) adicional de frias art. 76 da Lei 8.112/90 (o art. 76-A foi alterado pela Lei 11.501/2007)

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g) outros, relativos ao local ou natureza do trabalho. h) gratificao por encargo de curso ou concurso (inciso IX do art. 61 e art. 76-A da Lei 8.112/90 acrescidos pela Lei 11.314/2006 e com nova redao, dada pela Lei 11.501/07) - o adicional por tempo de servio foi revogado pela MP 2.225-45, de 2001.

3.2.3. Frias Art. 77 a 80 da Lei 8.112/90 - Regra geral: - 30 dias podendo ser acumuladas at no mximo 2 perodos, salvo casos previstos em lei especfica

3.2.4. Licenas Art. 81 da Lei 8.112/90: a) por motivo de doena em pessoa da famlia (art. 83 da Lei 8.112/90, alterado pela Lei 11.907/09); b) por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro (art. 84 da Lei 8.112/90); c) para o servio militar (art. 85 da Lei 8.112/90); d) para atividade poltica ( art. 86 da Lei 8.112/90); e) para capacitao (art. 87 da Lei 8.112/90); f) para tratar de interesses particulares (art. 91 da Lei 8.112/90); g) mandato classista ( art. 92 da Lei 8.112/90 alterado pela Lei 11.094/2005);

3.2.5. Afastamentos: a) servir a outro rgo ou entidade art. 93 da Lei 8.112/90 (alterado pela Lei 11.355/2006) b) exerccio de mandato eletivo - art. 38 da CF/88 e art. 94 da Lei 8.112/90 c) estudo ou misso no exterior art. 95 e 96 da Lei 8.112/90 d) afastamento para participao em programa de ps-graduao strictu sensu no pas hiptese introduzida pela Lei 11.907, de 02.02.2009 art. 96A da Lei 8.112/90.

3.2.6. Concesses: a) doao de sangue 1 dia art. 97, I, da Lei 8.112/90 b) alistamento como eleitor 2 dias -- art. 97, II, da Lei 8.112/90 c) falecimento do cnjuge, companheiro, pais, madrasta ou padrasto, filhos, enteados, menor sob guarda ou tutela e irmos 8 dias art. 97, III, da Lei 8.112/90 d) horrio especial de estudante Art. 98 da Lei 8.112/90 (4 acrescido pela Lei 11.314/2006, alterado tambm pela Lei 11.501/2007) e) horrio especial para deficiente Art. 98 2 e 3 da Lei 8.112/90 f) matrcula em instituio de ensino congnere, tambm para famlia em caso de remoo art. 99 da Lei 8.112/90 3.2.7. Tempo de Servio : art. 100 a 103 da Lei 8.112/90 (alterado pela Lei 11.907/09) 3.2.8. Direito de Petio: art. 104 a 115 da Lei 8.112/90

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