(051003150022) Direito Civil I (Final)

EAD UNITINS DIREITO CIVIL I FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS
DIREITO CIVIL I
1 PERODO
Graziela Tavares de Souza Reis Josefa Wieczoreck Paulo Beninc
PALMAS-TO/ 2005
APRESENTAO
Destina-se esta disciplina de Direito Civil I a apresentar breves noes acerca do direito civil. Para tanto, condensamos o contedo da disciplina, procurando destacar o mais importante e usual sobre o tema. No temos aqui a pretenso de elaborarmos um trabalho de cunho altamente filosfico ou cientfico, tampouco pretendemos criar escola de direito. Nosso objetivo o mais didtico possvel, alm de sermos fiis s noes j estabelecidas sobre os mais importantes institutos do direito civil atinentes a este semestre e ao contedo programtico do curso. Enfim, nos comprometemos com a clareza e a objetividade para que voc possa aprender e apreender o contedo. Segue, neste material, as lies do 2. bimestre desse curso. Leituras complementares e exerccios sero apresentadas nas webaulas, alm das bibliografias indicadas, o que poder contribuir para o aperfeioamento do seu estudo. Fazemos votos de que essas lies sejam agradveis e bem aproveitadas por voc, mas, lembre-se: o estudo indispensvel !!
Bons estudos rumo ao sucesso profissional!!
Os autores.
PLANO DE ENSINO CURSO: FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS DISCIPLINA: DIREITO CIVIL I PROFESSORES: GRAZIELA TAVARES DE SOUZA REIS JOSEFA WIECZORECK PAULO BENINC EMENTA Noes e razes histricas. Fontes de direito. O Cdigo Civil. Sujeitos do direito. Objeto do direito. Pessoas. Fatos e atos jurdicos. Bens. Prescrio e decadncia. Noes gerais das obrigaes. Conceito. Elementos. Classificao. Efeitos e modalidades das obrigaes. Cesso de crdito. Mora. Clusula penal. Contratos. Conceito, classificao, condies e concluso. Contratos em espcie. Contratos previstos no Cdigo Civil e em leis esparsas. Novas formas contratuais.Contratos no cdigo de proteo do consumidor. OBJETIVOS Apresentar o contedo do direito civil, introduzindo ao aluno as breves noes histricas de seu desenvolvimento; Levar ao seu conhecimento a lei de introduo ao cdigo civil, verdadeira normas sobre normas, que define os vrios ramos do direito; Apresentar as primeiras lies do direito civil em si, definindo os institutos de sua parte geral; Demonstrar as noes de contratos. CONTEDO Noes e razes histricas Fontes do direito Lei de introduo ao Cdigo Civil Sujeito de direito: pessoas Dos bens Fatos, atos e negcios jurdicos Validade e invalidade do negcio jurdico Prescrio e decadncia Noes gerais da obrigao: conceito, elementos e classificao Modalidades das obrigaes: 1. parte Reviso Prova
BIBLIOGRAFIA BSICA: DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 1. 22 edio.So Paulo: Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 2. 20 edio.So Paulo:Saraiva, 2004.
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DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro 3. 21 edio.So Paulo: Saraiva, 2005. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 1 Parte Geral. 39 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 4 Direito das Obrigaes. 32 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil 5 Dos Contratos. 34 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 1 Parte Geral. 34 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 2 Parte Geral das Obrigaes. 30 edio. So Paulo: Saraiva, 2002. RODRIGUES, Slvio. Direito Civil 3 Dos Contratos e das Declaraes Unilaterais da Vontade. 30 edio. So Paulo: Saraiva, 2004. WALD, Arnold. Direito Civil Introduo e Parte Geral. 10 edio. So Paulo: Saraiva, 2003. WALD, Arnold. Curso de Direito Civil Obrigaes e Contratos. edio. So Paulo: Saraiva , 2000. 14
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. GONALVES, Carlos Roberto; Sinopses Jurdicas: direito civil parte geral. volume I. So Paulo: Editora Saraiva, 1997. LISBOA, Roberto Senise. Manual Elementar de Direito Civil. 2 edio. Revista Atualizada em conformidade com o Novo cdigo Civil. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo, 2002. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. vol. I e vol. III, Rio de Janeiro, Editora Forense,1990. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte geral. 5. ed. So Paulo:Atlas, 2005.
SUMRIO
Tema 11 - Efeitos e modalidades das obrigaes 2. parte Tema 12 - Mora e clusula penal Tema 13 - Dos contratos. Conceito, classificao, condies e concluso Tema 14 - Dos contratos em geral Tema 15 - Dos contratos em espcie Tema 16 Das vrias espcies de contrato 2. parte Tema 17 Das vrias espcies de contrato 3. parte Tema 18 - Das vrias espcies de contrato 4. parte. Contratos previstos em leis esparsas. Novas formas contratuais Tema 19 Contratos nas relaes de consumo Tema 20 Contratos bancrios
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29 37 44 51 57
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Tema 11
MODALIDADES DAS OBRIGAES 2 PARTE
DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS
Objetivos: - Identificar os institutos das obrigaes alternativas, das obrigaes divisveis e indivisveis e das obrigaes solidrias. - Conceituar e classificar a Cesso de Crdito Introduo: Trata-se de obrigaes compostas pela multiplicidade de objetos. Tem, assim, por contedo duas ou mais prestaes das quais uma somente ser escolhida para pagamento ao credor e liberao ao devedor. O art. 252 do CC confere o direito de escolha ao devedor, pois para que a escolha caiba ao credor necessrio que esteja expressa no contrato. Se houver comum acordo, tambm, poder a opo ser deferida a um terceiro, que se no aceitar a incumbncia e no houver acordo entre as partes, caber ao juiz a referida escolha, conforme prev o art. 252, 4. Cientificada a escolha efetua-se a concentrao: onde fica determinado de modo definitivo, sem possibilidade de retratao unilateral, o objeto da obrigao.
In obligacione: em latim quer dizer nas obrigaes
As prestaes in obligatione reduzem-se a uma s e a obrigao se torna simples. Segundo dispe o 1 do art. 252: No pode o devedor obrigar o credor a receber parte de uma prestao e parte em outra, pois deve uma ou outra. Se a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo (art. 252 2). O contrato deve estabelecer o prazo para opo, se no o fizer, o devedor ser notificado, para efeito de sua constituio em mora, no o privando, entretanto, do direito de escolha, salvo se a conveno dispuser que passa ao credor, que se lhe competir, o contrato no fixar prazo, ser citado para em cinco dias, exercer o direito, ou aceitar que o devedor faa a escolha (art.894 do Cdigo de Processo Civil), depositando a coisa.
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Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se torna inexeqvel, subsistir quanto outra (art. 253, CC). Trata-se de impossibilidade material. Impossibilidade material jurdica e impossibilidade material fsica: se for jurdica, por ilcito de um dos objetos, toda a obrigao se torna nula e inexigvel suas prestaes. Se uma delas no puder ser cumprida em razo de impossibilidade fsica desde a avena, ser alternativa apenas na aparncia, por ser na verdade, uma obrigao simples.
Quando a impossibilidade de uma das prestaes superveniente e inexiste culpa do devedor, concentra-se a dvida na outra, ou, nas outras. Se a impossibilidade for de todas as prestaes, sem culpa do devedor, aplica-se o art. 256, extino da obrigao, por falta de objeto. Se houver culpa de sua parte (devedor) cabendo-lhe a escolha, ser aplicado o art. 254, CC (valor da ltima prestao mais perdas e danos). Se a escolha couber ao credor, poder ser exigido o valor de qualquer das prestaes, alm das perdas e danos. DAS OBRIGAES DIVISVEIS E INDIVISVEIS As obrigaes divisveis e indivisveis so compostas pela multiplicidade de sujeitos. Cuidou o legislador de disciplinar e classificar as obrigaes, enfocando a respectiva prestao que, por sua natureza e caractersticas, pode se revelar divisvel ou indivisvel. Exemplos de obrigaes divisveis: a de dar coisa incerta da mesma espcie, a pecuniria ou a obrigao de fazer que se possa executar em etapas distintas. Esta ltima pode se exemplificar como o dever assumido por um pintor de efetuar a pintura em cinco casas, tarefa que pode ser cumprida em circunstncias e momentos claramente distintos. Exemplos de obrigao indivisvel: se pode mencionar a de dar coisa incerta infungvel, a de fazer uma tarefa nica e insubstituvel, ou ainda, a obrigao de no fazer quando o fato a ser evitado uno e individualizado. O art. 258 aduz que a obrigao indivisvel quando a obrigao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico. A indivisibilidade decorre, em geral, da natureza das coisas (indivisibilidade natural), mas os bens naturalmente divisveis podem se
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tornar indivisveis por determinao da lei, como ocorre com as servides prediais, considerados indivisveis pelo art. 1.326 do CC, ou por vontade das partes, (indivisibilidade intelectual). Existe ainda a indivisibilidade judicial. O dispositivo do artigo 252, do CC, preconiza ser a obrigao indivisvel nas hipteses que menciona, todas, porm, referentes as circunstncias que envolvem a prpria prestao. Admite-se que o devedor possa quitar sua obrigao em partes, desde que tal conduta seja compatvel com as razes econmicas ou o esprito do contrato subjacente obrigao. DAS OBRIGAES SOLIDRIAS Observa-se na solidariedade uma pluralidade subjetiva mais que um credor ou mais de um devedor qual se soma chamada unidade objetiva, em virtude da qual h uma s obrigao, sendo que cada credor ou devedor assume o crdito por inteiro.
Se ativa a solidariedade, qualquer dos credores pode cobrar toda dvida; se passiva, cada devedor pode vir a ser cobrado pelo total do dbito.
Caractersticas das obrigaes solidrias: a) pluralidade de credores, ou de devedores, ou de uns e de outros; b) integralidade da prestao; c) co-responsabilidade dos interessados. Distino entre as obrigaes solidrias e as indivisveis, as quais nitidamente verificam-se distintas: As primeiras tm carter subjetivo, originam-se nas pessoas, que convencionaram o surgimento da solidariedade ou submetem-se s hipteses legais em que tal instituto incide; as ltimas tm carter subjetivo e objetivo, com prevalncia do ltimo, eis que resultam do objeto, ou seja, da prestao que no se pode dividir. De se acrescentar que, enquanto as obrigaes indivisveis no perdem seu carter de unicidade quando transmitidas aos herdeiros do devedor, o mesmo no acontece quanto s obrigaes solidrias, que se desnaturam quanto a este aspecto em havendo sucesso. o que deflui dos arts. 270 e 276, do Cdigo Civil. de se observar ainda que enquanto a obrigao solidria se conserva como tal, mesmo se convertida em perdas e danos (art. 271), se desnatura a indivisibilidade da obrigao, at porque a indenizao traduzir8
se- em pecnia, que , por sua prpria natureza, coisa divisvel por excelncia. A solidariedade pode ser ativa ou passiva. Na primeira concorrem dois ou mais credores, podendo qualquer deles receber integralmente a prestao devida (art. 267, CC). O devedor libera-se pagando a qualquer dos credores, os quais, por sua vez, pagar aos demais a quota de cada um. Enquanto algum dos credores solidrios no demandar o devedor comum, a qualquer daqueles poder ser paga a dvida (art.268, CC).Porm, se um deles, credores, j ingressou em juzo com ao de cobrana, s a ele o pagamento deve ser efetuado. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago (art. 269,CC). Exonera tambm o devedor do pagamento aos demais sujeitos ativos, o ato de um dos credores em novar, remitir ou transigir o dbito. Vindo a falecer um dos credores solidrios, deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel (art. 270,CC). Como j visto, a solidariedade no se presume, portanto, a solidariedade passiva emana da lei ou da vontade das partes (art. 265, CC). O pagamento total extingue no s a solidariedade como a prpria obrigao. O pagamento parcial extingue em parte a obrigao e mantm a solidariedade no tocante ao remanescente.
Reza o art. 283 do CC: o devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindose iguais, no dbito, as partes de todos co-devedores. de registrar, ainda, o surgimento do direito de regresso assegurado ao devedor que paga a dvida, em face dos demais codevedores, o que deflui da redao do art. 283, CC. Exemplo de direito de regresso: direito do beneficiado pelo ttulo a cobrar dos coobrigados cambirios a totalidade de sua importncia. O coobrigado que pagou ter direito de regresso em relao aos outros devedores. Ressalte-se que, com o pagamento realizado por um dos devedores, desaparece a solidariedade, at ento existente.
Novar: criar uma nova dvida que extingue a anterior. Diz-se objetiva quando credor e devedor continuam os mesmos, e subjetiva quando muda o credor ou o devedor. Remitir: vem de remisso, que o perdo da dvida pelo credor. D-se o crdito como pago e satisfeito. Transigir: o ato de transigir, ou seja, o meio dos interessados prevenirem ou terminarem litgios, mediante concesses mtuas.
O DEVEDOR QUE PAGOU SUB-ROGA-SE NA POSIO DE CREDOR, PORM SUA AO REGRESSIVA EM FACE DOS DEMAIS DEVEDORES, NO MAIS PODE CONTAR COM A PRERROGATIVA DA SOLIDARIEDADE. A regra aqui exigir de cada um dos co-devedores a sua quota, que no silncio do contrato ser igualmente rateada. Hiptese interessante se verifica quando se detecta a principalidade da dvida em relao a um dos co-devedores. o que ocorre ordinariamente nos contratos sob fiana, em que h um devedor principal e um ou mais fiadores, que como se sabe, formulam seu vnculo em face da liberalidade prevista em lei. Em casos tais, se um dos fiadores paga a dvida, somente poder cobr-la em regresso do verdadeiro devedor, nos termos do art. 285 do CC. Opera-se assim, a liberao da obrigao em relao aos demais fiadores, se houver. Passemos agora ao estudo do instituto da CESSO DE CRDITO: Ocorre quando o credor transfere a outrem o seu crdito, desde que no vedado pela natureza da obrigao.
HIPTESES QUE VEDAM A CESSO DE CRDITO: as obrigaes personalssimas; situaes vedadas pela lei, como nas hipteses de proibies inerentes ao direito administrativo; ou pelo pacto entre as partes. Como acontece quando, no contrato de locao, as partes no permitem a sublocao. Essa alterao subjetiva da obrigao se realiza sob a modalidade de um negcio jurdico que se rege pelos princpios da compra e venda, se onerosa e da doao gratuita e como negcio jurdico necessrio que estejam presentes todos os requisitos de validade destes bens, quais sejam, a capacidade dos agentes, a licitude do objeto e a obedincia forma, instrumento pblico ou particular, quando a lei assim o exigir, sendo permitido, na cesso de crdito hipotecrio averb-la margem do registro imobilirio. O negcio abrange todos os acessrios do crdito transferido, salvo se houver disposio em contrrio. O devedor tem que ser notificado da cesso realizada entre o credor originrio e o novo credor para que o negcio tenha eficcia e sua cincia deve ser manifestada por escrito o devedor deve saber a quem realizar o pagamento. Havendo multiplicidade de cesses sobre o mesmo crdito, prevalece a que se completar com a tradio do ttulo cedido .
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O art. 292 trata da hiptese do pagamento vlido realizado pelo devedor, em sede de multiplicidade de cesses, estabelecendo a lei que o devedor se desobriga se pagar ao credor primitivo antes de ter cincia da cesso ou se pagar ao cessionrio que se apresenta com o ttulo da obrigao cedida. Inova a lei ao dispor que se a cesso constar de escritura pblica prevalecer a prioridade de notificao. O credor livre para transferir o seu crdito a quem quer que seja, independentemente da anuncia do devedor, pois como pondera Pereira; (1999,236): o vnculo essencial da obrigao sujeita-o a uma prestao; e no existe modificao na sua substncia se, em vez de pagar ao primitivo sujeito ativo, tiver de prestar a um terceiro em que sub-rogam as respectivas qualidades, sem agravamento da situao do devedor CONCLUINDO: A lei assegura ao cessionrio, antes mesmo que o devedor tome cincia da cesso, o direito de poder exercer os atos conservatrios do direito cedido, isto , ele pode ingressar com as aes que visem a proteo e defesa de seus direitos. O devedor, por sua vez, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, pode contrapor ao cessionrio todas as excees, vale dizer, todas as defesas pessoais, inclusive, as que possuam o cedente. Quedando-se inerte aps a notificao da cesso, perde a oportunidade de exercer o seu direito, deixando que se opere a precluso. Precluso: a perda de uma faculdade ou direito processual por no ter sido exercido no devido tempo. H duas modalidades de cesso, a conhecida como cesso pro soluto: Ocorre quando o cedente, embora garantindo a existncia de crdito, no se obriga pela sua boa-f ou m liquidao, correndo os riscos por conta do cessionrio que, em qualquer hiptese, nada mais ter a reclamar do cedente. E a cesso pro solvendo: No caso de no haver o pagamento do crdito, o cessionrio poder exigi-lo do cedente, que se torna co-responsvel pelo dbito at o limite do que recebeu do cessionrio.
Vejamos agora o que assuno de dvida ou cesso de dbito: Ao contrrio da cesso de crdito, a assuno de dvida ou cesso de dbito ocorre quando o devedor transfere a outrem o seu dbito
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(art. 299, do CC). Segundo a doutrina, o negcio jurdico onde figuram como partes o devedor originrio e o terceiro que assume, gratuita ou onerosamente, o seu lugar, mas com o consentimento expresso do credor. Segundo Venosa, 2001, pg.305: Assim como o credor no obrigado a receber coisa diversa do objeto da obrigao, ainda que mais valiosa, no o credor obrigado a aceitar outro devedor, ainda que mais abastado. A questo bsica. Basta dizer que o devedor mais abastado que assume a dvida de um terceiro pode no ter a mesma disponibilidade moral para pagar a dvid a. (grifo nosso) dvida As garantias especiais como, por exemplo, a hipoteca, dadas pelo devedor primitivo ao credor, so consideradas extintas a partir da cesso do dbito, a menos que esse consinta no contrrio. Se o negcio jurdico for anulado restaura-se o dbito e suas garantias, salvo aquelas prestadas por terceiro, como a fiana, a no ser que o terceiro conhecesse o vcio que anulou a obrigao. As defesas pessoais que competiam ao devedor primitivo, tais como a alegao de que o negcio jurdico era anulvel por vcio de consentimento, no podem ser opostas pelo novo devedor ao credor, o que parece justo, pois a vontade ensejadora e caracterizadora do negcio jurdico so outra. ATIVIDADES: 1. Voc poderia dizer por que podemos afirmar que o direito de escolha caracterstica das obrigaes alternativas. 2. Discorra sobre as modalidades de impossibilidade de cumprimento da obrigao alternativa. 3. A impossibilidade superveniente de uma das prestaes da obrigao alternativa gera conseqncias jurdicas. Discorra sobre as diferentes conseqncias quando esta impossibilidade se der por culpa ou no do devedor. 4. Exemplifique uma situao que represente uma obrigao de dar coisa indivisvel. 5. Caio deve um touro a Tcio, Cssio e Graco, no valor de R$300,00 (trezentos reais). Caio entrega o touro Tcio. Pergunta-se: Ticio poder fazer algum tipo de exigncia Caio? Cssio e Graco exigiro de quem as suas respectivas cota-partes?
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Poderamos afirmar que Caio, com o recebimento do Touro, tornou-se devedor de Cssio e Graco? Justifique.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: direito das obrigaes, parte Geral. V. 5. 6 edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. BARROS, Ana Lcia Porto de, et al. O novo Cdigo Civil Comentado.Rio de janeiro. V.1. Editora Freitas Bastos, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio. Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das Obrigaes e teoria geral dos contratos. So Paulo: ed. Atlas, 2001;
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Tema 12
MORA E CLUSULA PENAL
Objetivo: Conhecer os institutos da mora e da clusula penal para compreender as conseqncias do inadimplemento obrigacional. Introduo: Ainda sobre o tema direito das obrigaes, passemos ao estudo dos efeitos do descumprimento obrigacional, que gera ao inadimplente nus para a reposio do estado anterior. Vejamos, pois, os institutos da mora e da clusula penal:
Formas de descumprimento das obrigaes
De tudo quanto j estudamos, resta claro que o objeto da obrigao a prestao, positiva ou negativa, que deve ainda ser lcita, determinvel e possvel.
As prestaes positivas constituem o objeto das obrigaes de dar e de fazer, enquanto que as prestaes negativas constituem objeto das obrigaes de no fazer e resultam do contrato, da sentena ou da lei, consistindo em uma absteno ou ato de tolerncia. Todo ato praticado contrariamente prestao assumida importa em descumprimento da obrigao. Nas obrigaes positivas, o descumprimento se opera com a omisso do devedor, que no efetua a prestao de dar ou fazer. J nas obrigaes negativas, onde o que se exige como prestao a prpria omisso, o descumprimento ocorre quando o devedor pratica o ato que se obrigar a no realizar. Obrigao impossvel ou da inexecuo sem culpa do devedor: existe a possibilidade de haver inexecuo obrigacional
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escusvel, decorrente de caso fortuito e fora maior, que sugerem a ocorrncia de evento inevitvel, neste caso, inexistir a responsabilidade do obrigado, considerando que era impossvel o cumprimento da obrigao. Admite-se estipulao de exceo regra de no indenizar, nos moldes do artigo 393, do Cdigo Civil. Conseqncias do descumprimento: O descumprimento pode se dar atravs das figuras da inexecuo, do inadimplemento e da mora. Inexecuo o descumprimento da obrigao, seja pelo inadimplemento, total ou parcial, ou pela mora, que o atraso injustificado no cumprimento. Inadimplemento espcie de inexecuo. Diz-se devedor inadimplente aquele que deixa de cumprir a obrigao totalmente. (ex.: no caso de perecimento do objeto a obrigao era de entregar um determinado cavalo rabe campeo, mas o devedor o deixou morrer) ou parcialmente (o devedor paga somente parte da dvida e cai em insolvncia).
Nas obrigaes do tipo negativo, o mero agir contrrio prestao negativa implica em inadimplemento. Mora o atraso, a demora, o retardamento culposo ou cumprimento deficiente da obrigao do tipo positivo. Pelo Direito Civil, o devedor est em mora a partir do vencimento da obrigao.
Mora demora, atraso, retardamento, inexecuo, inadimplemento, descumprimento obrigacional. A mora equivale ao inadimplemento, mas com ele no se confunde. A mora consiste no retardo do cumprimento da prestao, o inadimplemento implica em no cumprimento, total ou parcial desta. A mora tambm se configura quando o cumprimento se d na data estipulada, mas de modo imperfeito, ou seja, em lugar ou forma diversa da convencionada. possvel que o devedor ou o credor, culposamente, no cumpram a obrigao da data pactuada, mas por haver interesse econmico no cumprimento da obrigao, as partes podem pactuar uma multa pelo atraso, que denominada mora. O atraso proveniente de caso fortuito, fora maior ou, at de fato de terceiro pode ser considerado como mora? Resposta: No. Trata-se de mero atraso no pagamento, eis que no houve ao culposa, quer do devedor ou do credor (arts. 394 e 395, do CC).
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Passemos agora aos tipos de mora,: 1 - a do credor chamada mora creditoris ou accipiendi, e consiste na sua atitude de dificultar ou recusar o pagamento, sem justificativa. O devedor ter para sua defesa a ao de consignao em pagamento. 9 So seus pressupostos: a) vencimento da obrigao; b) oferta da prestao; c) recusa injustificada em receber; d) constituio em mora, mediante consignao em pagamento. 9 Seus efeitos esto presentes no art. 400, do CC. Procede com dolo o devedor que, em face da mora do credor, deixa a coisa em abandono. Exige a lei que tenha o mnimo de cuidado com sua conservao, pois lhe assegura o direito ao reembolso das despesas que efetuar. Faculta-lhe, tambm, o direito de consignar em pagamento. O credor em mora responde ainda por eventual oscilao do preo, tendo que receber o objeto pela estimao mais favorvel ao devedor. 2 - A mora do devedor chamada mora debitoris ou solvendi, que a hiptese mais comum. Pode ser de duas espcies: 2.1 - mora ex re (em razo de fato previsto na lei): A mora ex re ocorre quando a obrigao positiva (dar ou fazer) e lquida (de valor certo), com data fixada para pagamento e seu descumprimento acontece automaticamente, sem necessidade de qualquer providncia do credor (art.397, CC, caput). 2.2 mora ex persona ocorre quando no havendo no termo, data estipulada, a mora se constitui mediante interpelao, judicial ou extrajudicial (art. 397, pargrafo nico). A mora ex persona depende de providncia do credor. 9 So pressupostos da mora solvendi: a) exigibilidade da prestao; b) inexecuo culposa; c) constituio em mora. 9 Os principais efeitos da mora do devedor so: a) responsabilizao por todos os prejuzos causados ao credor (art. 395, CC); b) perpetuao da obrigao (art. 399, CC).
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E para a hiptese das moras simultneas ? Resposta: D-se a compensao. As situaes permanecem como se nenhuma das partes houvesse incorrido em mora. Se ambas nelas incidem, nenhuma pode exigir da outra perdas e danos. Se sucessivas, permanecem os efeitos pretritos de cada uma. Se, em razo do retardamento tornou-se intil ao outro contraente (caso de inadimplemento absoluto), ou a conseqncia legal ou convencional for a resoluo, no ser possvel mais pretender a emenda da mora. O art. 401, do CC estabelece, nos dois incisos, os modos pelos quais se d a purgao da mora pelo devedor e pelo credor. Assim, como ensina a doutrina, purgar a mora purificar, limpar o atraso. Purgar ou emendar a mora neutralizar seus efeitos. Aquele que nela incidiu corrige, sana sua falha, cumprindo a obrigao j descumprida e ressarcindo os prejuzos causados outra parte, porm, a purgao somente poder ser feita se a prestao ainda for proveitosa ao credor. Tambm no se deve confundir purgao com cessao da mora.
O inadimplemento da obrigao gera vrios efeitos. O Cdigo Civil em sua parte geral, no Ttulo IV, Captulo I/VI, art. 389 at o art. 420 prev os efeitos jurdicos do descumprimento obrigacional. Estudaremos agora a clusula penal, arts. 408/416. Mas lembre-se: importante que seja feita uma leitura dos demais artigos citados DA CLUSULA PENAL A lei no a conceitua. Trata no art. 408, primeiro dedicado matria, sobre como se d sua constituio. No conceito de Gonalves ( 2004,p.120), a "clusula penal obrigao acessria, pela qual se estipula pena ou multa destinada a evitar o inadimplemento da principal, ou o retardamento de seu cumprimento. Chamada tambm de pena convencional ou multa contratual, que se consagrou nos contratos em geral e pode ser inserida em negcios jurdicos, unilaterais, como testamento, para empenhar, por exemplo, o herdeiro a cumprir fielmente o legado. Pode ser estipulada conjuntamente com a obrigao principal, ou em ato posterior (art. 409, CC) sob forma de adendo. Pode ser fixada em dinheiro, forma mais comum, algumas vezes em entrega de alguma coisa, absteno de um fato ou perda de algum benefcio (desconto).
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Referindo-se a pena inexecuo completa da obrigao, tratase da clusula penal compensatria, ao passo que, referindo-se inexecuo de alguma clusula especial ou mora, trata-se da clusula penal moratria. A diferena entre as modalidades comea pelo ncleo de direitos a que cada uma visa proteger: enquanto a compensatria destina-se a evitar o inadimplemento integral da obrigao, a moratria dirige-se proteo do cumprimento de determinada clusula ou ao fiel cumprimento da obrigao, quanto forma, ao lugar e, primordialmente, ao tempo estipulado. Nada impede que, numa mesma relao obrigacional, estejam estipuladas ambas modalidades, prevendo-se conseqncias para o inadimplemento total ou parcial e para o atraso no implemento.
Quando se dirigir inexecuo total da obrigao converte-se em alternativa para o credor, que gozar da faculdade de exigir uma ou outra, alm da atualizao monetria. Realizada a escolha, ser irretratvel. A cumulao do recebimento da multa com gozo de adimplemento obrigacional proibida, at porque pagando aquela o devedor libera-se do vnculo, uma vez que se trata, exatamente, de indenizao fixada antecipadamente. A simples justificativa de que a clusula penal elevada no autoriza o juiz a reduzi-la, entretanto, esta pode ocorrer em dois casos: a) quando ultrapassar o limite legal; b) nas hipteses do art. 413, do CC. O limite legal o valor da obrigao principal, mesmo sendo esta compensatria (art.412, CC). O juiz determinar a reduo do excesso, sem declarar a ineficcia da clusula, somente do excesso- art. 413, do CC. H ainda, a proibio de cumulao de pedidos (art. 410, CC). Assim, se houver total inadimplemento da obrigao, se tornar alternativa para o credor que dever: a) pleitear a pena compensatria, correspondente fixao antecipada dos eventuais prejuzos; ou b) postular o ressarcimento das perdas e danos, arcando com o nus da prova, ou ainda, c) exigir o cumprimento da prestao. Em qualquer destes casos, portanto, o credor obter integral ressarcimento, sem que ocorra o bis in idem. Porm, se a clusula for moratria (art. 411, CC), o credor poder cobr-la cumulativamente, pela prestao no satisfeita, visto que neste caso, o valor da pena convencional costuma ser reduzida. Quando a obrigao indivisvel e h pluralidade de devedores, para que a clusula penal se torne exigvel, basta que um s devedor a infrinja. Do culpado poder ser reclamado o inteiro, mas dos demais co18
devedores podero ser cobradas as respectivas cotas, como determina o art. 414, do CC. No entanto, o pargrafo nico, do artigo 414, claro ao aduzir que aos no-culpados fica reservada a ao regressiva contra o que deu causa aplicao da pena, assim sendo, quem sofre todas as conseqncias da infrao contratual quem lhe deu causa, que dever reembolsar os co-devedores inocentes. Se a obrigao for divisvel, somente incorre na pena o devedor, ou herdeiro do devedor que a infringiu e, proporcionalmente sua parte na obrigao (art. 415, CC). Infringida a obrigao principal por um nico devedor, ou pelo herdeiro, s o culpado responder pela multa, proporcionalmente parte que tiver na obrigao principal, pois a clusula penal, de natureza acessria segue a principal.
Concluindo... 9 Enquanto para todo dever corresponde um direito, para toda obrigao corresponde uma prestao. A prestao o objeto da obrigao, seja ela positiva ou negativa, de dar (coisa certa ou incerta), de fazer, ou de no fazer. 9 As obrigaes positivas e negativas tm por objeto prestaes de natureza diferenciada. As positivas se cumprem por uma ao (prestao comissiva), as negativas por uma absteno (prestao omissiva). 9 O descumprimento das obrigaes comporta inversa diferenciao. As obrigaes de dar e fazer so descumpridas pela omisso, enquanto as de no fazer restam descumpridas pelo ato de realizar o que se estava obrigado a deixar de fazer. 9 O descumprimento das obrigaes pode ser total ou parcial. As obrigaes de dar e fazer comportam inexecuo ou simples estado moratrio. As obrigaes de no fazer, por sua natureza, no so passveis de constituio em mora. Ao realizar o que estava obrigado a deixar de fazer, o devedor incorre em descumprimento imediato. 9 No campo terico, obrigaes negativas e obrigaes de no fazer so expresses sinnimas. 9 Nas obrigaes do tipo positivo, o devedor inadimplente ou em mora incorre nas penas decorrentes do atraso, enquanto as de no fazer resolvem-se em perdas e danos, podendo o credor exigir, se factvel, o desfazimento da coisa, a cuja absteno se obrigar o devedor.
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9 H hipteses de cumprimento da obrigao, que pelas caractersticas de que se revestem aproximam-se, em efeitos, ao descumprimento, como ocorre nas obrigaes de fazer, onde o devedor cumpre a obrigao, mas o faz com atraso, sendo a mora inadmissvel; ou nas de no fazer, quando concomitantemente absteno, realiza outros atos que frustram a obrigao negativa. ATIVIDADES: 1. De que forma pode se dar o descumprirmento das obrigaes? Fale brevemente sobre cada um delas. 2. Existe inexecuo obrigacional escusvel? Justifique. 3. Como conhecida a mora do devedor e quais as suas espcies? Fale sobre cada uma delas. 4. O que pena convencional ? Esta pode ser estabelecida por ato posterior ao negcio jurdico ? 5. Diferencie clusula penal compensatria da clusula penal moratria:
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: direito das obrigaes, parte Geral. V1. 6 edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. BARROS, Ana Lcia Porto de, et al. O novo Cdigo Civil Comentado.Rio de Janeiro. V1; Editora Freitas Bastos, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio. Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos. So Paulo: ed. Atlas, 2001; Matria retirada com base no texto da internet Obrigaes negativas do Direito Brasileiro, site MSM Busca, na data de 10.06.2005, s 9:00h.
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AULA 13
DOS CONTRATOS. CONCEITO, CLASSIFICAO, CONDIES E CONCLUSO
Objetivo: Delinear a teoria das obrigaes, bem como apresentar uma viso geral das normas disciplinadoras do contrato dentro das inovaes do Cdigo Civil Brasileiro. Introduo: O foco de nossas prximas aulas se referem ao conceito e noes dos Contratos, que nada mais representam do que a formalizao de direitos e obrigaes contrados e assumidos atravs dos negcios jurdicos. Conceito: O contrato o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos (BEVILQUA, 1958,p.194).
Clvis Bevilqua, importante civilista brasileiro, autor do Cdigo Civil de 1916, regularmente citado nas mais modernas obras de Direito Civil.
Quando se fala em negcio jurdico, pressupe-se algo querido, que causar efeito jurdico. Podemos resumir a definio de contrato segundo o quadro a seguir: Seu fundamento: a vontade humana Seu habitat: a ordem legal Seu efeito: a criao de direitos e obrigaes
Quando se fala em contrato, o primeiro requisito que se deve ter em mente o consentimento. Aqui reside a sua noo estrita: um negcio bilateral envolve duas declaraes de vontade para a sua celebrao. Pressupe que esteja em conformidade com a lei. E tambm pode ser solene, obedecer a rituais (formalidades legais) exigidos para a sua celebrao.
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So pressupostos de validade dos contratos: - capacidade das partes - licitude do objeto - observncia forma, quando prescrita em lei O objeto deve ser lcito, possvel, fisicamente e juridicamente, alm de determinado ou determinvel O requisito essencial do contrato o consentimento, ou seja, o acordo de vontades. Os princpios que orientam os contratos so: 1 - Autonomia da vontade: limitado pelo princpio da supremacia da ordem pblica, pelas normas de ordem pblica e pelos bons costumes.Tal princpio sofre restries do denominado dirigismo contratual ou interveno do Estado na vida do contrato, que nada mais do que a interveno estatal no negcio para assegurar a igualdade econmica das partes. 2 Relatividade das convenes: os efeitos dos contratos s se manifestam entre as partes. Excees relativas: transferncia dos efeitos dos contratos aos herdeiros dos contratantes. Estipulaes em favor de terceiros contrato de seguro que beneficie terceiro. 3 Princpio da pacta sunt servanda: significa a obrigatoriedade do que foi convencionado. O contrato faz lei entre as partes. O contrato obriga os contratantes. Lcito no revog-lo, seno por consentimento mtuo. Lcito no ao juiz alter-lo. Excees: quando por motivo de fora maior ou caso fortuito torna-se impossvel cumprir a obrigao assumida. Este princpio tambm encontra limite na Teoria da Impreviso, que se manifesta atravs da antiga clusula rebus sic stantibus, o que significa se as coisas permanecerem como esto. Ou seja, o futuro pode trazer um agravamento excessivo para a prestao de uma das partes, de forma que a impea o cumprimento do acordado. A Teoria da Impreviso significa um: Princpio de eqidade, pois se o futuro trouxesse um agravamento excessivo da prestao de uma das partes, estabelecendo profunda desproporo com a prestao da outra parte, seria injusto manter-se a conveno, pois haveria o indevido enriquecimento daquele, com o injustificado empobrecimento deste.
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A doutrina e a jurisprudncia admitem sua aplicao, estabelecendo para tanto os seguintes requisitos: 9 execuo prolongada ou diferida; 9 fato imprevisto,imprevisvel e geral. Ex.: guerra, geada, plano econmico etc. 9 onerosidade excessiva. 4 Funo social do contrato: contrape-se ao princpio anterior (Pacta sunt servanda), porque atenua a autonomia da vontade. O contrato celebrado segundo a vontade das partes, no entanto, essa vontade auto-regrada em razo e nos limites da funo social, princpio fundamental, originado na valorao da dignidade humana ditada no art. 1. da Constituio Federal, determinante para a ordem econmica e jurdica. Nas disposies gerais do Cdigo Civil, a primeira norma, inserta no art. 421, assim estabelece: a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. 5 - Boa-f: os contratos devem ser interpretados sob inspirao da boa-f, ou seja, as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. Presume-se a boa-f, salvo prova em contrrio. Este princpio est insculpido no art. 422, do Cdigo Civil. Ou seja, o esprito da declarao deve preponderar sobre a letra da clusula; a vontade predomina sobre o formalismo. 6 Consensualismo: o simples acordo de vontades basta para gerar o contrato vlido. O momento de celebrao do contrato o momento do acordo de vontades. Excees a esses contratos apresentam-se os contratos de direitos reais, cujo aperfeioamento se d aps a tradio, se mveis, e com o registro da escritura, se imveis. Fixada a noo de contrato, passemos a sua classificao, uma vez que os doutrinadores que cuidam da matria sempre a desenvolvem, de forma mais ou menos limitada. Quanto natureza, os contratos podem ser: unilaterais gera obrigaes para apenas um dos contratantes. . Ex.: doao simples bilaterais ou sinalagmticos acarretam obrigaes recprocas entre os contratantes Onerosos trazem vantagens patrimoniais para ambos os contratantes. Ex.: compra/venda; locao. Gratuitos onera s uma parte, conferindo vantagem a outra, sem qualquer contraprestao. . Ex.: doao simples
A regra geral que os contratos onerosos sejam bilaterais e os contratos gratuitos sejam unilaterais. Porm, h
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excees: Ex.: existe um nico contrato unilateral e oneroso: o mtuo feneratcio (emprstimo de dinheiro juros: depois de celebrado o mtuo, com a entrega do dinheiro, o mutuante j no ter obrigaes. Essa entrega requisito prvio do mtuo, posto que de direito real). H outros . Ex.: o mandato no que so bilaterais e podem ser gratuitos. remunerado. Por que distinguir os contratos em onerosos ou gratuitos?
Nos contratos gratuitos, a responsabilidade do devedor pelo ato ilcito deve ser vista com menos rigor, s a determinando se houver dolo por parte do autor da liberalidade; Somente aos contratos onerosos aplicada a responsabilidade decorrente da evico e dos vcios redibitrios; O contrato a ttulo gratuito poder ser anulado por ao pauliana, independentemente de m-f, ao passo que para anular o contrato oneroso, ser indispensvel que o estado de insolvncia do devedor seja conhecido da outra parte, ou que esta insolvncia seja notria; O contrato gratuito deve ser interpretado restritivamente; O erro sobre a pessoa ser mais grave no contrato gratuito do que no oneroso, salvo nas locaes de servios materiais e encomendas de obras artsticas.
Os contratos onerosos subdividem-se em : 1.1 - comutativos e aleatrios: so comutativos os contratos em que as prestaes de ambas as partes so de antemo conhecidas, e guardam entre si uma relativa equivalncia de valores. Aleatrios so os contratos em que a prestao de uma das partes no precisamente conhecida e suscetvel de estimativa prvia,inexistindo equivalncia com a da outra parte. Dependem de um acontecimento incerto. Se certo que em todo contrato h um risco, esta essncia do contrato aleatrio Por que distinguir os contratos em comutativos e aleatrios? A resciso contratual por leso no tem lugar nos contratos aleatrios, nem a ao redibitria. 1.2 - paritrios e de adeso: paritrios so aqueles em que os contratantes tm ampla oportunidade de negociarem as clusulas contratuais. Contratos de adeso (contratos tipo ou por formulrio) so aqueles que no resultam do livre debate entre as partes, mas provm do fato de uma delas aceitar tacitamente clusulas e condies
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previamente estabelecidas pela outra. Ex.: contrato de consrcio; contrato de seguro. Quanto forma, podem ser assim classificados: consensuais: aqueles que se formam exclusivamente pelo acordo de vontades, no exigindo a lei outro requisito. solenes: aquele para cuja formao no basta o acordo das partes, exigindo-se algumas formalidades, em razo das quais o contrato se diz tambm formal. Ex.: contratos de alienao de bens imveis; reais: denomina-se real o contrato para cuja perfeio a lei exige a traditio (entrega) efetiva do objeto. Nele a entrega da coisa no fase executria, porm requisito da prpria constituio do ato. Ex.: mtuo; comodato; depsito; doao manual.
O contrato consensual a regra, e excees os que no o so.
Quanto designao: nominados ou tpicos: diz-se que um contrato nominado ou tpico quando as suas regras disciplinares e so deduzidas de maneira precisa nos cdigos e nas leis. inominados ou atpicos: no pertencem a modelos legais, haja vista que no regulados pela legislao.
Quanto ao tempo em que devem ser executados, classificam-se os contratos em: Contrato de execuo imediata ou instantnea: o contrato em que a soluo se efetua de uma s vez e por prestao nica, acarretando a extino total da obrigao. o contrato que nasce e extingue-se ao mesmo tempo. Contrato de execuo diferida ou retardada: aquele em que a prestao de uma das partes no se d de uma s vez, porm a termo, no ocorrendo a extino da obrigao enquanto no for cumprida , por completo, a obrigao. A execuo desse contrato prolonga-se no tempo. Contrato de execuo de trato sucessivo: o contrato que sobrevive com a persistncia da obrigao, at que pelo implemento de uma condio, ou decurso de um prazo, cessa o prprio contrato. Ex.: compra e venda a prazo.
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Atente-se ao texto do art. 478 do novo Cdigo Civil: Art.478: Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a Quanto classificam-se os contratos: prestao de uma das partes ao se objeto, tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos TABELAS extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Nota-se que a Teoria da Impreviso aplica-se somente aos contratos de execuo diferida e aos de trato sucessivo.
Quanto ao objeto os contratos podem classificar-se em definitivos, criam obrigaes para os contratantes e em preliminares, objetivam a celebrao de um contrato definitivo. Ex.: a promessa de compra e venda um bom exemplo de contrato preliminar, enquanto que o contrato de compra e venda o contrato definitivo. Os contratos ainda podem classificar-se quanto pessoa do contratante:
intuitu personae: (LATIM) em razo da pessoa
Contratos intuitu personae: aqueles que a pessoa do contratante considerada pelo outro como elemento determinante de sua concluso. Nesta modalidade contratual, a prestao de natureza personalssima no pode ser executada por outrem, sendo, portanto, intransmissvel aos herdeiros do contratante. Se houver erro essencial quanto a pessoa do contratante, poder ser anulado. Contratos impessoais: aqueles em que a pessoa do outro contratante juridicamente indiferente. Ainda h as seguintes classificaes contratuais: Contrato inter vivos: celebrado para surtir efeitos enquanto o beneficiado estiver vivo. Contrato mortis causa: s gera seus efeitos com a morte do sujeito de direitos. Contrato principal: aquele contrato que existe por si mesmo. Contrato acessrio: supe a existncia do principal. Ex.: fiana; clusula penal.
Concluso: So requisitos para existncia e validade dos contratos:

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Para a existncia: 9 Declarao de vontade 9 Finalidade negocial: produo de efeitos 9 Idoneidade do objeto ( Ex.: s poder existir mtuo se recair em coisa infungvel). Para a validade: 9 Agente capaz 9 Objeto lcito, possvel e determinado 9 Forma prescrita ou no defesa em lei Objeto lcito aquele que no afronta a moral e aos bons costumes. Juridicamente possvel o objeto que no viola a lei. Para relembrar: os fatos jurdicos so todos e quaisquer fatos que tenham relevncia para o mundo do direito. Dividem-se em fatos naturais e atos jurdicos. Por sua vez, esses dividem-se em atos lcitos e atos ilcitos. Dentre os atos lcitos encontram-se os negcios jurdicos, que pressupem uma declarao de vontade. Os negcios jurdicos podem ser unilaterais ou bilaterais. Nos bilaterais h duas declaraes de vontade. Exatamente aqui situam-se os contratos. Os contratos so classificados em unilaterais e bilaterais, quanto s . obrigaes assumidas. Os negcios jurdicos tambm classificam-se em unilaterais ou bilaterais, porm, quanto declarao de vontades. Ex.: a doao: em termos de classificao quanto ao negcio jurdico, bilateral. Porm, em termos de classificao de contrato, unilateral, uma vez que s o doador assume obrigaes.
ATIVIDADES: 1) Discorra sobre, pelo menos, trs princpios que orientam os contratos: 2) O que significa a Teoria da Impreviso ? 3) Por que distinguir os contratos em onerosos ou gratuitos? 4) Quais caractersticas diferem os contratos em comutativos dos aleatrios ?
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REFERNCIA BIBLIOGRFICA: GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: direito das obrigaes, parte Geral. V. 5. 6 edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. BARROS, Ana Lcia Porto de, et al. O novo Cdigo Civil Comentado. v.1. Rio de Janeiro: Editora Freitas Bastos, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio.Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. SOIBELMAN, Leib. Enciclopdia Jurdica. V.1,2 e 3.Rio de Janeiro: editora Rio; VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos. So Paulo: ed. Atlas, 2001.
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AULA 14
DOS CONTRATOS EM GERAL

Objetivo: - Apresentar os requisitos e princpios gerais para formao dos contratos. Introduo: Iniciaremos agora o estudo da parte geral dos contratos, cujas disposies legais encontram-se nos arts. 421 at 480, do Cdigo Civil, que tratam da formao dos contratos; contratos bilaterais; o distrato; as arras ou sinal; estipulaes em favor de terceiro; os vcios redibitrios e a evico. Passemos aos temas propostos: Da formao dos contratos Todo contrato inicia-se com as negociaes preliminares, que no vinculam o seu proponente. Somente a proposta de contrato em si, que uma declarao unilateral de vontade, produz seus efeitos jurdicos entre o proponente e o proposto, e portanto, ter fora vinculante. Diniz (2005, p. 58), assim conceitua: a proposta, oferta ou policitao uma declarao receptcia de vontade, dirigida por uma pessoa a outra (com quem pretende celebrar o contrato), por fora da qual a primeira manifesta sua inteno de se considerar vinculada se a outra parte aceitar. A proposta (policitao ou oblao), portanto, somente produz a obrigao, diante de sua aceitao, podendo o proponente arrepender-se antes de ser aceita pelo outro. Necessita ser real e sria. A aceitao consiste na formulao da vontade concordante do oblato, feita dentro do prazo e envolvendo adeso integral proposta recebida (Silvio Rodrigues). PROPOSTA Deve ser sria, completa e precisa. ACEITAO Pode ser expressa ou tcita, salvo nos contratos solenes. dentro dentro do do prazo prazo
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Deve conter todos os elementos do Deve ocorrer negcio proposto. concedido ou moral.
Declarao unilateral de vontade do Aceitao inoportuna proponente ou policitante. nova proposta.
importa
em
Convida o aceitante ou oblato a Deve corresponder adeso integral contratar. oferta, pois aceitao com restries ou modificaes importa em nova proposta. Tem fora vinculante. Deve ser conclusiva, sem imposio de condies.
Deixar de ser obrigatria a proposta Se antes dela houver uma retratao se feita sem prazo a pessoa presente do proponente, ser considerada e no foi imediatamente aceita. inexistente. Deixar de ser obrigatria se realizada sem prazo a pessoa ausente e esta deixar de responder em tempo razovel (tempo moral). Deixar de ser obrigatria, se feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta no prazo concedido. Deixar de ser obrigatria se antes dela, ou simultaneamente, chegar a retratao do proponente. negcio jurdico receptcio (depende da declarao do aceitante). Lembremos que o contrato ir surgir no momento da aceitao da proposta, justamente por ser ato bilateral (ou plurilateral). No podemos confundir proposta com meras tratativas de negociao. A fase de negociaes preliminares chamada de fase de puntuao. negociaes pr-contratuais. A manifestao de vontade poder ser tcita (quando a lei no exigir que seja expressa) ou expressa. expressa quando se revelar por palavra, escrita ou oral, ou at por meio de gestos. Tcita, quando resulta da prtica de atos compatveis com o nimo de aceitar o contrato. Atente-se que o silncio pode conter manifestao volitiva, capaz de exteriorizar uma vontade contratual. o chamado silncio conclusivo, circunstanciado ou qualificado. Prazo para resposta da proposta: Se feita uma proposta para uma pessoa presente e no oferecido prazo para a resposta, entende-se como prazo de resposta o prazo imediato pegar ou largar.
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Se realizada a proposta entre ausentes e fixado um prazo para resposta: a resposta deve ser expedida no prazo, sob pena do proponente ficar desvinculado da obrigao. Caso no seja fixado prazo para a resposta, ser considerado o prazo razovel . Para a hiptese do contrato ser realizado entre ausentes, por correspondncia, foram desenvolvidas as teorias da declarao e da cognio. A teoria da declarao subdivide-se em: Teoria da declarao propriamente dita: entende como o momento da celebrao do contrato aquele em que a carta for redigida; Teoria da expedio: entende como o momento da celebrao do contrato aquele em que a carta for expedida; Teoria da recepo: entende como o momento da celebrao do contrato aquele em que a carta com a proposta for recebida pelo aceitante.
Por sua vez, a teoria da cognio subdivide-se em: Teoria da informao ou da cognio: o contrato somente se aperfeioar no momento em que o proponente tomar conhecimento da aceitao. Teoria da agnio ou declarao: parte do princpio de que o contrato se aperfeioa no instante em que o aceitante manifesta sua aquiescncia proposta. AGNIO: apreenso intelectual, ou ato de perceber ou reconhecer um fato, uma verdade COGNIO: ato ou efeito de conhecer processo ou faculdade de adquirir um conhecimento
A teoria adotada pela legislao brasileira a teoria da declarao, na subdiviso, teoria da expedio, porm mitigada, porque aceita-se . tambm a retratao da proposta, valendo ento, a teoria da recepo. A retratao da proposta, ou seja, o arrependimento de sua aceitao, valer desde que chegue antes ou ao mesmo tempo da aceitao nas mos do proponente.
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Do lugar em que se reputa celebrado o contrato: no lugar em que foi proposto. Exceo: em direito internacional privado, reputa-se celebrado onde residir o proponente. Do arrependimento nos contratos dependentes de instrumento pblico: Quando o instrumento pblico for exigido, as partes podero arrepender-se antes da assinatura, desde que pagando eventuais perdas e danos. Ressalte-se, porm, que o compromisso de compra e venda de imveis loteados so irretratveis e irrevogveis (Lei de parcelamento do solo art. 25 da Lei 6766/79). OBSERVAO! So proibidos contratos que estabeleam negcios capazes de levantar no corao de uma das partes ou de ambas, anseio pela morte de outra ou de terceiro. um preceito de ordem pblica, originado da Pacta corvina do direito romano. Este entendimento est expresso no art. 426, do CC: No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva. Exceo: partilha de bens feita pelo ascendente, por ato inter vivos aos descendentes art. 2018, CC
DOS CONTRATOS BILATERAIS Lembremos que so aqueles que envolvem prestaes recprocas de ambas as partes contratos sinalagmticos - e se nada for estipulado, entendem-se simultneas as prestaes, ou seja, antes de cumprida a obrigao de uma das partes, no poder exigir o implemento da do outro. De forma mais clara: nenhum dos dois contratantes poder ingressar em juzo exigindo a parte do outro, sem ter cumprido a sua. Neste contexto surge a defesa de uma parte, que alega o descumprimento de sua obrigao, justamente porque a outra parte inadimpliu. a chamada Exceptio non adimpleti contractus ou exceo do contrato no cumprido. Se uma das partes cumprir de forma incompleta ou incorreta a obrigao, a defesa da outra parte ser a Exceptio non rite adimpleti contractus, ocasio em que poder se recusar a cumprir sua obrigao at que o primeiro a melhore ou complete. Nos contratos bilaterais de prestaes no simultneas, o contratante obrigado a cumprir primeiro correr o risco do inadimplemento do segundo. Se ocorrer, depois de celebrado o contrato, uma imprevisvel e grande diminuio patrimonial da outra parte que torne duvidosa a sua prestao, o primeiro contratante, antes de cumprir a sua parte, pode exigir do outro a oferta de uma garantia.
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Requisitos para a garantia: contrato bilateral; prestao no simultnea; imprevisibilidade para a parte que assumiu o risco; grande diminuio patrimonial.
Se o contratante que se obrigou a cumprir a sua parte em primeiro lugar j tiver fornecido a sua obrigao e o outro tornar-se inadimplente, poder o primeiro exigir o cumprimento do contrato, se possvel, ou requerer sua resciso com pagamento de perdas e danos. Para tanto, h a clusula resolutiva que a clusula que prev a resciso do contrato por uma das partes no o ter cumprido. Todo o contrato bilateral a tem de forma tcita, por imposio legal (art.474, do CC). DO DISTRATO um negcio jurdico que rompe o vnculo contratual, mediante a declarao de vontade de ambos os contraentes de por fim ao contrato que firmaram. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato. Seus efeitos no retroagem. DAS ARRAS OU SINAL Consiste na entrega de dinheiro ou outros bens, de um contratante ao outro, no momento da celebrao do contrato e que firmam a presuno do acordo final ou, excepcionalmente, permitem o direito de retratao. Tm natureza acessria e se o contrato principal for nulo, nulas tambm sero as arras. Tm natureza de contrato real,pois s se perfazem com a efetiva entrega. um princpio de pagamento. Existem dois tipos de arras: 1) Arras confirmatrias: a regra que sejam as arras confirmatrias. Excepcionalmente tero natureza penitencial. Confirmam que o contrato foi celebrado, selando-o e tornando-o definitivo. 2) Arras penitenciais: tm por fim permitir o arrependimento, a retratao. Caso no haja arrependimento, serviro como incio de pagamento. Na verdade, seria uma prefixao das perdas e danos. No se admite a sua cumulao com a indenizao de perdas e danos. Se ocorrer o arrependimento: * A iniciativa de arrependimento foi de quem efetuou o pagamento das arras: as perder.
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* A iniciativa de arrependimento foi de quem recebeu o pagamento das arras: a devolve em dobro. possvel prefixar as arras confirmatrias como perdas e danos, desde que expressa no contrato. Aqui haveria a coincidncia com a clusula penal. DA ESTIPULAO EM FAVOR DE TERCEIROS Trata-se de contrato estabelecido em favor de terceiro, estranho relao contratual, mas dela beneficirio, sem sofrer qualquer nus por isso. A estipulao em favor de terceiro vem a ser um contrato estabelecido entre duas pessoas, em que uma (estipulante) convenciona com outra (promitente) certa vantagem patrimonial em proveito de terceiro (beneficirio), alheio formao do vnculo contratual (Diniz, 2005, P. 114). O estipulante, bem como o terceiro beneficiado, podem exigir o cumprimento da obrigao. Este, porm, fica sujeito s condies e normas contratuais, se a ele anuir e enquanto o estipulante no o inovar. Exemplo clssico desse instituto o Contrato de Seguro que beneficia terceiro. DOS VCIOS REDIBITRIOS So defeitos ocultos da coisa, que a deprecia ou impede o seu uso no fim a que se destina, de tal forma que o contrato no teria sido realizado se tais defeitos tivessem sido observados. Cumpre-nos diferenciar o erro do vcio redibitrio: O erro leva-nos a comprar uma coisa pela outra. Ex.: compra de gato por lebre No vcio, compro exatamente o que queria comprar, mas com um defeito oculto. Requisitos do vcio redibitrio: 1 contratos comutativos (onerosos): somente nestes que se reclama vcio redibitrio ou de doao gravada com encargo; 2 o vcio deve ser anterior ao contrato; 3 o vcio deve ser oculto, ou seja, aquele que no percebido com um exame normal, razovel da coisa; 4 o vcio deve ser de tal forma que torne a coisa imprpria ao uso que se destina ou que reduza o seu valor; Se o alienante sabia do vcio, poder ser reclamada perdas e danos.
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DA EVICO: Em linguagem simples, um indivduo adquire um bem e descobre, posteriormente, que o fez de quem no era o verdadeiro dono. Acarretar, por fora de uma sentena judicial, a perda da propriedade, posse ou uso desse bem, atribudo a terceiro. Requisitos da evico: 1 Deve ser oneroso o contrato, posto que se gratuito, da evico no resultar qualquer prejuzo; 2 - Perda da propriedade, posse ou uso do bem; 3 - A causa da evico deve ser anterior ao contrato; 4 - Sentena judicial ou apreenso administrativa (jurisprudncia); 5 - Denunciao da lide. Pode ocorrer a evico parcial. Se consistir em parte considervel do bem, o evicto tem duas alternativas: a) resciso do contrato: devolve a parte restante e exige a devoluo do dinheiro pago; b) exige o abatimento parcial do preo.
ATIVIDADES: 1) Sobre os contratos em geral, responda: A Defina proposta e aceitao. Devem ser sempre expressas? 2) De acordo com as teorias estudadas, onde se considera celebrado o contrato ? 3) Como regra geral, pode a parte contratante arrepender-se do negcio avenado ? 4) O Negcio jurdico um contrato ? 5) O juiz pode rever os termos do contrato ?
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Edio histrica.V.I e II. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1958. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. V.3. 21 Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: direito das obrigaes, parte Geral. V. 5. 6 edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. BARROS, Ana Lcia Porto de, et al. O novo Cdigo Civil Comentado. v.1.Rio de Janeiro: Editora Freitas Bastos, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio. Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. SOIBELMAN, Leib. Enciclopdia Jurdica. V.1,2 e 3. Rio de janeiro: Editora Rio.
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TEMA 15
DOS CONTRATOS EM ESPCIE(1 PARTE)

Objetivo: - Demonstrar as noes gerais dos contratos regulados em lei especfica. Introduo: No direito contemporneo nacional adota-se as denominaes de contratos tpicos e atpicos. Os contratos tpicos, como os nominados, so objeto de regulamentao legal especfica, configuram-se por traos inconfundveis e possuem denominao prpria. Uma vez estudadas as noes gerais dos contratos, passemos ao estudo destes contratos nominados em suas espcies. DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA Observao: Voc sabia que muito antigamente, o que provia as necessidades de cada um era o roubo? E que s mais tarde, em fase de desenvolvimento e de notrio polimento, no dizer de Caio Mrio da Silva Pereira, substituiu-se a violncia pelo entendimento, como tcnica de aquisio ?? Ainda assim a permuta antecedeu a venda. Porm, desde as origens de Roma j se praticava a compra e venda. o contrato atravs do qual um dos contratantes se obriga a transferir a propriedade de um bem a outrem mediante o pagamento de um preo em dinheiro. Trata-se de contrato bilateral, oneroso, em regra, comutativo, mas pode ser aleatrio (a compra de uma safra, por exemplo). Perfaz-se com o simples acordo de vontades: consensual. Trs so os elementos bsicos do contrato de compra/venda: 1 o bem: o objeto da compra e venda. Constitui-se de qualquer coisa que no esteja fora do comrcio. As coisas fora do comrcio: as insuscetveis de apropriao e as legalmente inalienveis.
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Em regra, deve existir ao tempo da celebrao do contrato. Permite-se, porm, que diga a respeito de coisas futuras. A coisa deve ser individualizada ou suscetvel de ser individualizada no momento de sua execuo. Deve pertencer ao devedor, sob pena de nulidade do negcio. 2 o preo: pode ser em dinheiro ou em representativos de dinheiro (cheque; letra de cmbio; promissria). ttulos
O preo deve ser srio, real e verdadeiro, haja vista que se irrisrio no ser compra e venda, mas sim doao. Deve ser determinado ou determinvel. 3 o consentimento: deve recair sobre o objeto, o preo e demais condies do negcio. Natureza jurdica: sinalagmtico e oneroso. contrato consensual, bilateral ou
tradio: a entrega de um objeto ou coisa a terceira pessoa com o objetivo de entregar-lhe a posse
DAS DESPESAS DO CONTRATO: salvo disposio em contrrio, ficaro a cargo do comprador as despesas com escritura, e a cargo do vendedor as da tradio. RISCOS PELA DETERIORAO E PERDA DA COISA At o momento da tradio os riscos pela deteriorao e perda da coisa correm por conta do devedor, e os do preo por conta do comprador. Quando uma coisa se perde em decorrncia de caso fortuito ou fora maior, incide a regra res perit domino, que significa que sofrer prejuzo quem ainda o dono da coisa. res perit domino = a coisa perece para o dono O LIMITAES AO CONTRATO DE COMPRA E VENDA: 1) Venda de ascendente descendente: possvel esta venda, mas a sua validade fica condicionada autorizao dos demais descendentes, inclusive, para se evitar doao simulada. Este consentimento deve ser por escritura pblica, de preferncia na prpria escritura da compra e venda.
hasta pblica:venda judicial de bens a quem oferecer maior lance, procedida por servidor auxiliar da justia, o porteiro dos auditrios.
2) No podem ser comprados em hasta pblica os bens confiados guarda ou administrao, a tutores, curadores, testamenteiros e administradores. 3) No podem ser comprados em hasta pblica pelos mandatrios, os bens de cuja administrao ou alienao estejam encarregados. 4) No podem ser comprados em hasta pblica, pelos empregados pblicos, os bens da Unio, dos Estados e dos Municpios, que estiverem sob sua administrao direta ou indireta. Aplica-se esta regra aos juzes, arbitradores e peritos, que de qualquer modo possam influir no ato ou no preo da venda.
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5) No podem ser comprados em hasta pblica pelos juzes, empregados de fazenda, secretrios de tribunais, escrives e outros oficiais de justia, os bens, ou direitos, sobre que se litigar em tribunal, juzo, ou conselho, no lugar onde esses funcionrios servirem, ou a que se estender sua autoridade. 6) No pode o condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a quiser, tanto por tanto. 7) Venda por amostra: o vendedor tem que assegurar que a coisa vendida tenha a mesma qualidade das amostras apresentadas. COMPRA E VENDA DE IMVEIS: Venda ad corpus: o imvel visto como um todo. As dimenses e a metragem, no tm relevncia para a celebrao do negcio. So meramente enunciativas. Venda ad mensuram: refere-se metragem por ser de fundamental importncia para a celebrao do negcio. Por esta modalidade, no correspondendo rea do imvel s dimenses dadas, o comprador ter direito de exigir o complemento da rea (ao ex empto ou ex venddito), e no sendo isso possvel, poder reclamar a resciso do contrato ou o abatimento proporcional do preo. Clusulas especiais do contrato de compra e venda: 1 Retrovenda: clusula atravs da qual desfaz-se a compra e venda, recebendo o vendedor o bem de volta e devolvendo o dinheiro pago. Raramente ocorrer porque comprador algum ter interesse de comprar um imvel com esta estipulao. Trata-se de uma clusula resolutiva. A propriedade transferida resolvel. S permitida sua insero para os contratos de compra e venda de bens imveis, isto porque dever constar da escritura no registro de imvel. O Cdigo Civil limita o direito de retrovenda a um prazo de at trs anos, sob pena de caducidade (o contrato poder fixar outro prazo). O vendedor conservar a sua ao contra terceiros adquirentes da coisa retrovendida, ainda que eles no conheam a clusula de retrato. 2 Venda a contento: esta venda s se aperfeioa quando o comprador disser ao vendedor que a coisa lhe satisfez. Vale para a compra e venda de bens mveis ou imveis. Encerra uma condio suspensiva: o comprador s precisa pagar se estiver satisfeito. A venda a contento raramente ocorrer. Atente-se que no deve ser confundida com a previso contida no Cdigo de Defesa do Consumidor com a venda realizada por telefone, em que o adquirente ter o prazo de sete dias para se arrepender.
ad corpus: por inteiro. Na venda ad corpus o vendedor aliena o imvel como corpo certo e determinado, perfeitamente individuado pelas pelas confrontaes e divisas. ad mensuram: por medida. Determina-se a rea do imvel vendido.
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Caso seja realizada a venda a contento e no seja concedido prazo razovel para o comprador dizer se satisfaz ou no, basta o vendedor notificar o comprador dando um prazo razovel para o comprador manifestar-se sobre sua satisfao com o bem. O seu silncio valer como aceitao. Na venda a contento vigora, portanto, o princpio que no vigora para o direito civil em geral, de que quem cala, consente. 3 Pacto de preferncia ou preempo: a clusula que impe ao comprador de um bem o dever de oferec-lo a quem lhe vendeu, quando a coisa for revendida ou dada em pagamento.O primeiro vendedor exercer o seu direito de prelao na compra. Aplica-se somente a uma modalidade de direito real: ao direito de propriedade. direito personalssimo, uma vez que no se transmite aos herdeiros.Ou seja, a morte de qualquer dos acordantes extinguir o pacto de preferncia. Requisitos para se exercer o direito de preempo: - Exige-se que o comprador queira vender ou dar em pagamento; - Exige-se que o vendedor queira readquirir a coisa, acordando com o preo ajustado; - Exige-se que o seu direito seja cumprido no prazo de trs dias, se o objeto do negcio for coisa mvel; e no prazo de trinta dias, se tratar de bem imvel; O prazo para ser exercido o direito de preferncia prazo decadencial e comea a correr da data em que se der a comunicao do comprador ao vendedor. Caso o comprador no d cincia ao vendedor do preo e do negcio que pretenda realizar com o bem, para que esse exera o seu direito de preferncia ou prelao, poder responder por perdas e danos. Tambm poder o vendedor, sabendo que o comprador pretende negociar o bem, intim-lo para exercer o seu direito. 4 Pacto do melhor comprador Consiste na possibilidade de resolver uma compra e venda se aparecer quem d mais pela coisa em um determinado prazo. Vale somente para bens imveis e sua previso dever constar do registro pblico, para conhecimento geral. O prazo mximo para surgir terceiro que oferea mais pela coisa objeto do negcio: 01 (um) ano. Decorrido tal prazo, haver a propriedade plena pelo adquirente. Vale como clusula resolutiva.
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5 Pacto comissrio: Voc sabia que h no Cdigo Civil dois institutos com o nome de pacto comissrio ? Um deles refere-se hipoteca. Trata-se de uma permisso ao credor hipotecrio de ficar com o bem, caso no seja paga a obrigao. clusula ilcita. O outro, que o que estamos estudando agora, est ligado ao contrato de compra e venda e consiste na possibilidade de prever expressamente a resciso do contrato caso haja inadimplemento de uma das partes. a clusula resolutiva. Trata-se de clusula resolutiva, inserta em contrato de compra e venda, por meio da qual se estabelece que seja desfeito o negcio se no se pagar o preo at certo dia. O vendedor poder promover a resciso ou pedir o preo. 6 Da venda com reserva de domnio; D-se a reserva de domnio quando se estipula pacto adjeto ao contrato de compra e venda, em virtude do qual o vendedor reserva para si a propriedade da coisa alienada, at o momento em que se realize o pagamento integral do preo (Pereira, 1992, pg.153). utilizado nas vendas em prestaes. Destina-se, em regra, aos contratos de coisa infungvel. O entendimento dominante o de que se trata de condio suspensiva. 7 Da troca, permuta ou escambo Segundo Bevilqua (1958,p.267), Troca o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra, que no seja dinheiro Trata-se de negcio bilateral, oneroso e consensual. Caber a cada um dos contratantes a metade das despesas com o instrumento de troca, salvo disposio em contrrio. Para haver troca entre ascendentes e descendentes, no poder ocorrer em valores desiguais, a no ser que assim consinta os demais descendentes e o cnjuge do alienante. DA DOAO Segundo o texto da lei civil, considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra. O contrato serve de ttulo de aquisio, uma vez que a translatividade do domnio s ocorre pela tradio coisa mvel - ou pelo registro coisa imvel. A exceo a essa regra a doao manual: doao de bens mveis de pequeno valor que exige a tradio.
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contrato unilateral, considerando que a obrigao pertence somente ao doador, salvo a doao modal ou com encargo. contrato gratuito, consensual e, em geral, solene. Poder o doador fixar prazo ao donatrio para dizer se aceita ou no a liberalidade. A aceitao pressuposto necessrio para aperfeioar o contrato. No silncio do doador, presumir-se- o consentimento: aceitao tcita. Dispensa-se a aceitao quando o donatrio for absolutamente incapaz. Doao feita em contemplao do merecimento do donatrio: aquela doao pura, cuja liberalidade tem como motivo o reconhecimento ao mrito do donatrio, exarado pelo doador, e que influi na deciso de doar. Doao remuneratria: a efetuada pelo doador em retribuio a servios prestados de forma graciosa pelo donatrio. Demonstra o interesse de recompensar. Ex.: indivduo salva algum por afogamento, sendo posteriormente agraciado com uma doao. Doao gravada com encargo ou doao modal: aquela em que o doador atribui encargos ao donatrio ELEMENTOS DA DOAO: - Consentimento - Liberalidade - Transferncia de bens do patrimnio do doador para o do donatrio
Quem pode doar? As pessoas maiores e capazes. Quem pode receber doaes? Qualquer pessoa pode receber doaes. Os incapazes podem aceitar as doaes puras. Se for com encargo a doao, s poder ser aceita pelo representante legal.
ATIVIDADES: 1. No compromisso de compra e venda admite-se o posterior arrependimento do compromissrio comprador? Deve ser celebrado atravs de escritura pblica ? 2. O que vem a ser pacto sucessrio? ele admitido em nosso ordenamento jurdico ? 3. Quais so as limitaes do contrato de compra e venda?
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Edio histrica.V.I e II. Rio de Janeiro: Editora. Rio, 1958. CALDAS, Gilberto. O Latim no Direito. V.1.2.3. So Paulo: Editora Internacional Ltda. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. V.3. 21 Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas: direito das obrigaes, parte Geral. V. 5. 6 edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. BARROS, Ana Lcia Porto de, et al. O novo Cdigo Civil Comentado. v.1.Rio de janeiro: Editora Freitas Bastos, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio.Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. SOIBELMAN, Leib. Enciclopdia Jurdica. V.1,2 e 3.Rio de Janeiro: editora Rio.
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TEMA 16
DAS VRIAS ESPCIES DE CONTRATO (2. PARTE)
Objetivo: - Apresentar as noes gerais dos contratos regulados em lei especfica. Introduo: As noes dos contratos em espcie foram iniciadas no mdulo anterior. Neste tpico, especificamente, continuaremos o estudo sobre os contratos de doao, e seguiremos nossos estudos com os contratos de emprstimo. Passemos s lies: O nascituro pode receber doaes ? Resposta: O nascituro surge com a fecundao e torna-se pessoa com o nascimento com vida. Podese doar ao nascituro, ficando a cargo de seus pais a aceitao. Tal doao feita sob condio suspensiva, condicionada ao nascimento com vida, o que, uma vez no ocorrendo, acarretar a permanncia do bem com o doador. De igual modo, permite-se a doao prole eventual. Ex.: se tiverem filhos, este terreno ser doado para eles. Restries doao: 1. Ningum pode doar todos os bens de seu patrimnio sem reservar para si o necessrio para a sua subsistncia, sob pena de nulidade. vlida at a doao integral, porm, deve ficar com o usufruto dos bens. 2. Doao inoficiosa: a doao que supera 50% (cinqenta por cento) do patrimnio, ferindo a legtima. O doador tem herdeiros necessrios. Logo, tem uma parte disponvel do patrimnio e uma legtima. Ser nula quanto a parte excedente. O clculo da inoficiosidade s poder ser feito na hora da morte. Quando se verifica a inoficiosidade? Na hora da doao ou quando da abertura da sucesso?
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Verifica-se no momento da liberalidade, da doao. Porm, como os bens devero ser calculados para a partilha na abertura da sucesso, o clculo s poder ser feito no momento da morte. Ex.: Joo doou um carro para Carlos. Possua patrimnio de 200 euros. Por ocasio de sua morte possua patrimnio de 100 euros. O carro valia 60 euros. A doao foi inoficiosa em 10 euros. O donatrio dever repor 10 euros, em dinheiro, ao doador. Se a doao ocorrer ao mesmo tempo para muitas pessoas, verificando-se o carter de inoficiosa, retirar-se- proporcionalmente de cada donatrio o equivalente ao excesso. DAS ESPCIES DE DOAO 1 Doao simples ou pura: no impe ao donatrio nus algum. s benefcio. 2 Doao com encargo: onerosa ou modal. O doador impe ao donatrio um encargo. Tipos de encargo: 1 em benefcio do doador. Ex.: o pagamento do funeral do doador. 2 em benefcio de um terceiro. Tanto o doador como o terceiro beneficiado poder exigir o cumprimento do encargo. 3 em benefcio da coletividade.Ex x.: do um milho, mas o beneficiado ter que construir um museu. Sendo em benefcio da coletividade, quem poder exigir o cumprimento do encargo o prprio doador ou o Ministrio Pblico. Tratase de legitimao subsidiria que somente surgir aps a morte do doador. Alis, a certido de bito do doador dever instruir a inicial da Ao de cumprimento de encargo. Prazo para cumprimento do encargo: Poder ser estabelecido pelo prprio contrato de doao ou o donatrio ser notificado com prazo razovel para tanto. Revogao da doao: 1 o descumprimento do encargo na doao modal acarreta a sua revogao. 2 a ingratido motivo para a revogao da doao pura. A propositura de ao para a revogao da doao personalssima do doador. Rol taxativo de hipteses de ingratido (art. 557, CC): 1 se o donatrio atentou contra a vida do doador. 2 ofensa fsica contra o doador.E Ex.: latrocnio contra o doador. 3 crime contra a honra do doador.E Ex.: calnia, injria ou difamao.
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4 se o donatrio, tendo condies de prestar alimentos ao doador, recusou-se a faz-lo. Ocorrida ingratido, o doador ter um ano como prazo, da cincia de sua ocorrncia, para ingresso da ao de revogao da doao. Voc sabia que a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge ou por seus herdeiros ?? Leia o art. 550, do Cdigo Civil. Trata-se de proteo ao acervo patrimonial dos cnjuges. DO CONTRATO DE EMPRSTIMO: Sob a denominao genrica de emprstimo, renem-se duas figuras contratuais: comodato e mtuo. A idia a mesma: utilizao da coisa alheia com o dever de restitutio. Porm, distintos sero a natureza, a forma de celebrao e os efeitos. COMODATO: o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Conhecido tambm como emprstimo de uso, o que essencialmente o distingue do mtuo, que conhecido como emprstimo de consumo. As coisas que no se consomem no primeiro uso, de igual modo, podero ser comodadas, haja vista que no podero ser restitudas em espcie. Caractersticas do comodato: 1 - Contrato unilateral: porque, em regra geral, gera obrigaes somente para o comodatrio 2 - Gratuito: somente o comodatrio aufere proveito. Admite-se a possibilidade de emprstimo de uso e de encargo imposto ao comodatrio, porm, sem que represente uma contraprestao. Ex Ex.: A empresta sua casa de campo para B, que se compromete a tratar dos pssaros 3 Real : porque se forma com a traditio da coisa. elemento de sua celebrao.Na falta da entrega da coisa, no h comodato, mas contrato preliminar. 4 Embora no seja essencialmente celebrado intuitu personae, habitualmente traduz um favorecimento pessoal. 5 Temporiedade: se perptuo, deixa de ser emprstimo, e passa a ser doao. 6 O comodante no precisa ser proprietrio, uma vez que importa somente a cesso de uso. Diferena entre o contrato de comodato, o contrato de locao e o de doao:
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A diferena dos dois institutos reside no fato de que no contrato de locao, o cessionrio do uso far jus a uma retribuio, enquanto que no comodato, o emprstimo de carter gratuito. No contrato de doao, no h o dever de restituio do bem. Obrigaes do comodatrio:
conservar a coisa; us-la na finalidade estipulada, sob pena de responder pela sua perda ou deteriorao; no basta que dispense cuidado elementar, mas deve tratar o bem objeto do comodato como coisa sua; em caso fortuito ou de fora maior, se houver risco de dano sobre o objeto do comodato e a bens seus, preferir o do comodato para a dispensa de seus cuidados; obriga-se com as despesas normais de conservao e manuteno da coisa; deve avisar o comodante sobre as despesas extraordinrias, para que as proveja; em caso de urgncia, dever arcar com despesas extraordinrias de conservao, porm, com o direito de ser reembolsado posteriormente; restituir a coisa no prazo avenado,ou, caso no tenha sido combinado prazo para devoluo, devolver quando for reclamado o bem; pagar aluguel pela coisa, se depois de constitudo em mora, negar-se ou atrasar-se a restitu-la.
Observao! No caso de morte do comodante, o bem dever ser restitudo ao inventariante ou aos herdeiros. Se duas ou mais pessoas receberem o bem em comodato, simultaneamente, sero solidariamente responsveis. Na hiptese do perecimento do bem, qualquer delas poder ser acionada, mesmo que o dano tenha ocorrido por um s. Ter ao regressiva contra o causador do dano. O comodante s ter obrigaes se: 9 reembolsar o comodatrio extraordinrias e urgentes;
pelas
despesas
9 indenizar o comodatrio dos prejuzos causados por vcio oculto da coisa, das quais tinha conhecimento e no preveniu o comodatrio.
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DO CONTRATO DE MTUO Mtuo o emprstimo de coisas fungveis, em que o muturio, aquele que recebe a coisa, obriga-se a restituir coisa do mesmo gnero, da mesma qualidade e na mesma quantidade. Qualquer coisa fungvel de propriedade do mutuante pode ser emprestada. O mais comum o dinheiro. Para a utilidade econmica desse emprstimo, exige a transferncia da propriedade, por no se conciliar a conservao da coisa com a faculdade de consumi-la. O mutuante dever ser o dono da coisa, uma vez que importa na transferncia da propriedade ao muturio. Caractersticas do contrato de mtuo: 1 Real. A entrega efetiva da coisa requisito de constituio da relao contratual; 2 Unilateral. Somente o muturio contrai obrigaes; 3 Gratuito. O mtuo naturalmente gratuito. Na falta de estipulao, presume-se a gratuidade; 4 Temporrio. de sua essncia a restituio. Se fosse perptuo, confundir-se-ia com a doao, se gratuito; com a compra e venda, se oneroso. 5 Translatcio do domnio. Opera para o muturio a transferncia de propriedade da coisa emprestada. O mtuo no considerado um contrato de alienao, como a doao ou a compra e venda,porque o efeito translativo no o seu fim principal, mas o meio de sua efetivao. Os requisitos subjetivos so aqueles afetos a todos os contratos, ou seja, a capacidade das partes. Por essa razo, o mtuo realizado a pessoa menor, sem prvia autorizao daquele em cuja guarda estiver (pai, me, tutor), no pode ser reavido nem do muturio, nem de seus fiadores ou abonadores. Logo, perder a coisa mutuada se fizer o emprstimo proibido, salvo se: 1 Houver ratificao ulterior da pessoa cuja autorizao era necessria sua validade, ou do prprio muturio, aps a maioridade ou emancipao; 2 Na hiptese de ausncia do responsvel e tendo o menor necessidade de prover os seus alimentos, admissvel o reembolso para o emprstimo tomado para essa finalidade. Abrange os alimentos naturais alimentao - como os civis despesas com vesturio, colgio etc. 3 Se o menor tiver adquirido os bens em servio militar, de magistrio, ou de outra funo pblica, responder pelo emprstimo obtido at o limite de seu valor, pois, se foram adquiridos em sua atividade, presume-se ter discernimento bastante para defend-los. 4 -Se o menor, dolosamente, ocultou a sua idade para obter o emprstimo, no poder invocar mais tarde a sua menoridade para eximir-se da obrigao.
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Vigora no direito, em geral,o princpio de que ningum pode alegar a prpria torpeza para se beneficiar. Ou seja, no podemos nos valer de nossa prpria malcia para obtermos uma vantagem. Pode ainda ocorrer que o emprstimo contrado pelo menor beneficie diretamente a pessoa que deveria autoriz-lo. Como no se admite no direito o locupletamento custa alheia, o mutuante poder reaver o que emprestou, acionando aquele que se aproveitou, e no o menor. Obrigao do mutuante: Responder pelos prejuzos decorrentes de vcios ou defeitos da coisa, de que tinha conhecimento e deixou de informar ao muturio. Obrigao do muturio: Restituir o que recebeu em coisas do mesmo gnero, quantidade e qualidade. Momento em que deve ser realizada a restituio: Em regra, o prazo estipulado para o pagamento vigora a favor das partes. No compreendido: sendo estipulado expressamente, ser assim
at a prxima colheita, se o mtuo referir-se aos produtos agrcolas, assim para o consumo como para a semeadura; de trinta dias, pelo menos,at prova em contrrio, se for de dinheiro; do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel.
Mtuo Feneratcio ou oneroso: permitido por clusula expressa, fixar juros ao emprstimo em dinheiro ou de outras coisas fungveis.
ATIVIDADES: 1. Quais so as situaes em que a doao pode ser revogada por uma situao comum a qualquer contrato ? 2. Tendo por base a bibliografia indicada, responda se est obrigado a cumprir o encargo estipulado pelo doador o donatrio que permanecer silente sobre a aceitao da doao? Na mesma resposta, discorra sobre a validade jurdica do ditado que diz: quem cala consente. 3. Quanto ao conceito do comodato, pode-se afirmar, exceto: ( ) O comodato o emprstimo gratuito de coisas fungveis, obrigando-se o comodatrio a restituir ao comodante o que dele recebeu em coisas do mesmo gnero, qualidade ou quantidade; ( ) O comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis, perfazendo-se com a tradio do objeto;
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( ) O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar o aluguel da coisa durante o tempo do atraso em restitu-la; ( ) Se duas ou mais pessoas forem simultaneamente comodatrias de uma coisa, ficaro solidariamente responsveis para com o comodante. ( ) Quem entrega a coisa infungvel o comodante, quem a usa o comodatrio. O objeto do contrato de comodato pode ser: coisa mvel ou um imvel. 4. correta a afirmativa de que se o muturio puder restituir coisa de natureza diversa, ou soma em dinheiro, haver respectivamente troca ou compra e venda e no mtuo? 5. Quanto ao objeto a ser restitudo, diferencie os contratos de mtuo e comodato? REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
CALDAS, Gilberto. O Latim no Direito. V.1.2.3. So Paulo: Editora Internacional Ltda. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. V.3. 21 Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. FIZA, Ricardo e outros. Novo Cdigo Civil Comentado. 1. edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2002. PEREIRA, Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio.Rio de Janeiro: Editora Forense,1999.
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TEMA 17
DAS VRIAS ESPCIES DE CONTRATO (3. PARTE)
Objetivo: - Demonstrar as noes gerais dos contratos regulados em lei especfica. Introduo: Estudamos os contratos em espcie, elencados pelo Cdigo Civil, e terminamos nosso estudo sobre os contratos de emprstimo, nas suas modalidades, comodato e mtuo. Passemos agora ao estudo dos demais contratos. DO CONTRATO DE DEPSITO o contrato atravs do qual o depositrio recebe uma coisa mvel, corprea, para guardar, at que o depositante o reclame.
CARACTERSTICAS DO CONTRATO DE DEPSITO: 1 contrato real: o depsito s se perfaz com a traditio efetiva da coisa. Pode ser precedido de promessa de depsito, que se regula pelos princpios relativos ao contrato preliminar; 2 contrato gratuito: o depsito convencional ou voluntrio gratuito, podendo as partes estipular que o depositrio seja gratificado. O depsito necessrio no se presume gratuito, inclusive, h em empresas que se organizam comercialmente para explorar o depsito como atividade lucrativa; 3 contrato temporrio: o depositrio dever devolver a coisa no momento em que lhe for solicitada. Originariamente tratava-se de um contrato intuitu personae, predominando a considerao da pessoa do depositrio. Hoje no prevalece essa idia. Ex.: comum ser confiado para depositrio desconhecido (empresa de depsito) Requisitos subjetivos: os dos contratos em geral. No se exige ser dono para depositar, bastando a capacidade para administrar e ressalvando-se os direitos do verdadeiro dono.
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Para ser depositrio, basta a capacidade genrica para obrigarse. Se o depositrio, no decorrer do contrato, tornar-se pessoa incapaz, a pessoa que lhe assumir a administrao dos bens diligenciar a imediata restituio do objeto depositado, e caso o depositante no a queira ou no possa recebe-la, ser recolhida junto ao depsito pblico, ou ser promovido novo depositrio. Requisitos objetivos: Podem ser objeto do depsito quaisquer coisas mveis, sejam as corpreas, sejam as que se corporificam, com os valores incorpreos representados por ttulos de qualquer espcie, tais como aes de sociedades annimas, aplices da dvida pblica etc. No depsito judicial e no seqestro de bens, se aceita o depsito de coisas imveis depsito voluntrio. Forma: A lei exige o instrumento escrito para o depsito voluntrio, ou seja, a forma ad probationem tantum.
ad probationem tantum em Latim quer dizer para prova apenas Dispensa-se esse requisito para o depsito necessrio, que se prova por todos os meios. Espcies: Voluntrio: quando se origina da conveno livre da vontade das partes. Necessrio: quando se realiza no desempenho de obrigao imposta por lei depsito legal; ocorre por ocasio de alguma calamidade pblica, como incndio, inundao, naufrgio ou saque depsito de miservel. Depsito regular: tem por objeto coisas no fungveis, obrigando-se o depositrio a restituir especificamente a prpria coisa depositada. Depsito irregular: quando incide sobre coisas no fungveis, obrigando-se o depositrio a restituir objetos do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
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Se ficar ajustado que ser devolvida a mesma coisa, embora fungvel, o depsito regular. Dois fatores que definem o depsito irregular, em razo da destinao econmica do contrato: 9 faculdade ao depositrio de consumir a coisa; 9 propsito de beneficiar o depositrio. Existem modalidades assemelhadas ao depsito, mas que melhor se definem sob a designao de contratos de guarda, nos quais se associam ao tpico depsito outras obrigaes ou prestaes de atividades. Ex.: guarda de animal, aliada ao dever de aliment-lo; a guarda de automvel e o dever de limp-lo e movimentar o motor. Depsitos de mercadorias nos armazns-gerais: A empresa depositria recebe as mercadorias, obrigando-se a restituir no mesmo gnero, qualidade e quantidade a coisa depositada e emite o certificado de depsito sob a forma de ttulos de crdito causais, que so o conhecimento de depsito e o warrant . So ttulos ordem, transmissveis por simples endosso. Obrigaes do depositante: 1 pagamento do preo convencionado; 2 pagamento das despesas feitas com o depsito, sendo legalmente obrigado ao pagamento das despesas necessrias e pelo contrato, pelas teis e volupturias; 3 - obriga-se a indenizar o depositrio de eventuais prejuzos que surgirem em decorrncia do depsito.Ex.: a coisa portadora de vcio ou defeito que possa causar dano a outras coisas depositadas, salvo se perceptvel o defeito ou se o depositrio foi avisado no momento da tradio. Tem o depositrio direito reteno do bem at o pagamento, assegurando-lhe a faculdade de exigir cauo idnea ou na sua falta, a remoo do bem para depsito pblico, at que se liquidem as despesas e prejuzos. Obrigaes do depositrio: 1 a guarda e conservao da coisa com o cuidado e diligncia como se a coisa fosse sua; 2 manuteno do estado em que o depsito se acha; 3 no pode o depositrio utilizar-se da coisa depositada, salvo se houver autorizao expressa do depositante;
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4 - entregar ao depositante a coisa que tiver recebido em substituio ao depsito, se o houver perdido e cederem-lhes as aes contra o terceiro responsvel; 5 restituir o depsito com todos os frutos. Extino do contrato de depsito: A pelo vencimento do prazo, sem prejuzo de que o depositante a qualquer tempo, poder reclamar a restituio da coisa; B por iniciativa do depositrio, com o recolhimento da coisa ao depsito pblico; C pelo perecimento do objeto, por caso fortuito ou de fora maior; D pela incapacidade superveniente do depositrio; E pela morte do depositrio, se o contrato for intuitu personae; F pelo decurso de tempo institudo em lei especial Seqestro: o depsito da coisa litigiosa. disciplinado por alguns ordenamentos jurdicos no Cdigo Civil. No Brasil, regula-se pelo disposto no Cdigo de Processo Civil (art. 822 e seguintes). Compreende bens mveis e imveis, realizando-se de forma simblica, neste caso. Uma vez expedido o mandado judicial, ser medida preparatria ou incidente da ao. Distingue-se do seqestro judicial o que os autores chamam de seqestro voluntrio, que ocorre quando as partes de um processo acordam no depsito da coisa litigiosa, em mos de terceiro, com a clusula de efetuar a sua restituio quele que sair vitorioso na demanda. O Cdigo Civil Do brasileiro mandato no o prev. MANDATO Quando o interessado na consecuo de um negcio jurdico est impossibilitado de realiz-lo pessoalmente, ou at mesmo no quer faz-lo, poder efetu-lo atravs de um mandatrio ou procurador. Na definio legal, opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. Impem-se as regras gerais da capacidade, devendo-se distinguir a incapacidade absoluta da incapacidade relativa. Todas as pessoas maiores ou emancipadas, no gozo de seus direitos civis, esto aptas a outorgar mandato mediante instrumento particular por elas assinado.
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Caractersticas do mandato: 1 Consensual perfaz-se s com o acordo de vontades. Pode ser verbal ou escrito, por instrumento pblico ou particular. 2 Gratuito, em regra. Salvo aqueles em que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa. 3 - Intuitu personae o pressuposto fundamental a confiana que o gera. 4 Bilateral - gera obrigaes para o mandatrio e para o mandante. O Mandato oneroso sempre bilateral. O mandato gratuito normalmente unilateral (deveres de ressarcimento de despesas eventuais). 5 Preparatrio habilita o mandatrio para a prtica de atos subseqentes. 6 Revogvel qualquer das partes poder por termo ao contrato Requisitos especficos: - pode constituir mandatrio todo aquele que possui habilitao para os atos da vida civil; - pode ser constitudo mandatrio, alm dos plenamente capazes, o menor entre 16 e 18 anos. Crtica: como gerir os interesses alheios se no pode gerir os prprios?
Resposta: A incapacidade instituda em benefcio do menor. No agir por si, mas como intermedirio, em nome e sob a responsabilidade do mandante. DA GESTO DE NEGCIOS: a administrao do negcio alheio, sem a autorizao do interessado. Caber ao administrador do negcio alheio gestor - agir no interesse e de acordo com a vontade presumvel do dono do negcio. Ser responsvel pela gesto, respondendo at pelos casos fortuitos, no provando que teriam sobrevindo, mesmo se no assumisse a administrao, na hiptese da gesto ter sido assumida contra a vontade manifesta ou presumvel do interessado. Alis, dever restituir as coisas ao estado anterior, ou indenizar o interessado pela diferena, se esse o exigir, nessa mesma hiptese da gesto ter sido assumida contra a vontade manifesta ou presumvel do interessado. O gestor dever comunicar, quando se tornar possvel, a gesto que assumiu, aguardando a resposta, se da resposta no resultar perigo.
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Deve empenhar todo o cuidado habitual na administrao do negcio, sendo certo que qualquer culpa sua nessa gesto ensejar o seu dever de ressarcimento ao dono. Dever prestar contas.
ATIVIDADES: 1. A Constituio Federal probe a priso por dvida civil, mas ressalva a do devedor de penso alimentcia e a do depositrio infiel (art. 5, LXVII). Com base na bibliografia indicada, explique o significado de depositrio infiel? 2. Em que situaes o depositrio no est obrigado a restituir a coisa depositada, sem os riscos da priso civil? 3. Especifique para que servem os poderes outorgados a determinada pessoa quando se tratar de procurao ad negotia ou ad juditia: uma
4. O mandato pode ser outorgado por instrumento pblico ou particular. Cite 03 exemplos prticos, onde o mandato a ser outorgado, necessariamente, dever ocorrer por instrumento pblico. 4. Tendo por base os requisitos elencados no art. 654, do C.C., esclarea se a assinatura constante de uma procurao particular precisa ser autenticada em cartrio ou no? Da mesma forma, responda se necessria a autenticao, quando se tratar de procurao outorgada a um advogado para propor uma ao judicial?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: CALDAS, Gilberto. O Latim no Direito. V.1.2.3. So Paulo: Editora Internacional Ltda. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. V.3. 21 Edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. FIZA, Ricardo e outros. Novo Cdigo Civil Comentado. 1. edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2002. PEREIRA,Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio.Rio de Janeiro: Editora Forense,1999.
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Tema 18
DAS VRIAS ESPCIES DE CONTRATOS (4. PARTE) CONTRATOS PREVISTOS EM LEIS ESPARSAS. NOVAS FORMAS CONTRATUAIS
Objetivo: - Demonstrar as noes gerais dos contratos regulados em lei especfica. Introduo:: Desde o mdulo 15 estudamos espcies de contratos. Continuaremos agora o estudo da Gesto de negcios e a seguir, estudaremos a fiana e a empreitada. Aps, veremos breves noes da locao e demais contratos previstos em leis esparsas. Continuando o estudo sobre a Gesto de Negcios: As obrigaes do dono do negcio: Dever reembolsar as despesas necessrias ou teis feitas pelo gestor, com os juros legais desde o desembolso, se a administrao restou intil. Tal indenizao, porm, nunca poder exceder em importncia as vantagens obtidas com a gesto, evitando assim o enriquecimento sem causa do gestor. Se o negcio foi utilmente administrado, o dono dele se equipara ao gestor e dever cumprir todas as obrigaes contradas em seu nome
Ratificao: o ato pelo qual o dono do negcio, ciente da gesto, aprova o comportamento do gestor.
Esta ratificao, pura e simples, retroage ao dia do comeo da gesto, e produz todos os efeitos do mandato (as relaes entre o dono do negcio e o gestor sero como as de mandante e mandatrio). O dono do negcio s poder recusar a ratificao se provar que a gesto foi contrria a seus interesses, hiptese em que o gestor no s responder por perdas e danos, como tambm pelo caso fortuito, se no provar que teriam ocorrido os prejuzos ainda que no tivesse iniciado a gesto.
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Se o gestor se fizer substituir por outro, ficaro responsveis pela gesto os dois: isto porque na gesto de negcios a solidariedade decorre da lei. No mandato, a solidariedade no presumida, deve resultar de DA FIANA: estipulao expressa. o contrato por meio do qual uma pessoa se obriga por outra, para com o seu credor, a satisfazer a obrigao, caso o devedor no a cumpra. uma garantia pessoal ou fidejussria. negcio realizado diretamente entre o credor e o fiador, dispensando-se o consentimento do devedor. Destina-se a oferecer ao credor uma segurana de pagamento. Espcies de fiana: convencional: resultante do contrato judicial: determinada pelo juiz legal: imposta por lei
Natureza jurdica: trata-se de contrato acessrio, por no se conceber sua existncia sem um contrato principal. unilateral, s gera obrigao para o fiador em relao ao credor. solene, depende de forma escrita, exigindo outorga uxria ou marital. Em regra, gratuito. um contrato intuitu personae, porque ajustado em funo da confiana de que desfruta o fiador. Objeto da fiana: dvidas atuais e futuras
O fiador s ser demandado aps as dvidas tornarem-se certas e lquidas.
Dos efeitos da fiana: Benefcio de ordem: prerrogativa concedida ao fiador, em que lhe cabe exigir, at a contestao da lide, que seja primeiramente executado o devedor, e, para que esse efetive, dever ele nomear bens a este pertencentes, sitos no mesmo municpio, livres e desembaraados, suficientes para suportar a soluo do dbito. Se feita a nomeao deste modo, o devedor, retardando-se a execuo, cair em insolvncia, ficar exonerado o fiador, provando que os bens por ele indicados eram, ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida afianada. Solidariedade dos co-fiadores: a fiana conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa importa o compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente, no se reservarem o benefcio da diviso.
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Obrigaes e direitos do fiador: - pagar a dvida do devedor - sub-rogao : o devedor que pagar integralmente a dvida, fica sub-rogado nos direitos do credor; - indenizao pelo devedor: o devedor responde ao fiador por todas as perdas e danos que este pagar, e pelos que sofrer em razo da fiana; - promover o andamento da execuo iniciada contra o devedor, se o credor, sem justa causa, acarretar sua demora; - exigir que o devedor satisfaa a obrigao, ou o exonere da fiana; -exonerar-se da fiana, assumida sem limitao de tempo, sempre que lhe convier, ficando, porm, obrigado por todos os efeitos da fiana anteriormente ao acordo ou sentena que o exonerar;
Diferena entre fiana e aval: ambos so tipo de garantia pessoal, mas, enquanto a fiana uma garantia fidejussria ampla e hbil a aceder qualquer espcie de obrigao, convencional, legal ou judicial, o aval restrito aos dbitos submetidos aos princpios cambirios. No exige outorga do outro cnjuge. Difere nos efeitos, gerando o aval responsabilidade sempre solidria, ao contrrio da fiana, que pode s-lo ou no.
Extino da fiana: extino do contrato principal; concesso de moratria ao devedor principal; ato do credor que torne impossvel a sub-rogao do fiador em seus direitos e preferncias; dao em pagamento, consentida pelo credor, ainda que posteriormente haja a perda do objeto dado por evico; retardamento do credor na execuo, na hiptese em que tiver se alegado o benefcio de ordem.
DO CONTRATO DE EMPREITADA: o contrato em que uma das partes se prope a fazer ou a mandar fazer certa obra, mediante remunerao determinada ou proporcional ao servio executado. (MONTEIRO, 2005,p.222).
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Dono da obra: comitente Classificao da empreita quanto execuo: 1 empreitada de lavor: o empreiteiro contribui para a obra apenas com a mo-de-obra; 2 empreitada de materiais ou mista: aquela em que o empreiteiro contribui para a obra com a mo-de-obra e com os materiais; Riscos Na empreitada mista, correm por conta do empreiteiro os riscos at o momento da entrega da obra, a contento de quem a encomendou, se este no estiver em mora de receb-la. Estando, correro os riscos por igual contra as duas partes. Tratando-se apenas de empreitada de lavor, todos os riscos, em que no tiver culpa, correro por conta do dono. Se a coisa perecer antes de entregue, sem mora do dono, nem culpa do empreiteiro, este perder tambm o salrio, a no ser que prove que a perda resultou de defeito dos materiais, e que em tempo reclamara de sua qualidade ou quantidade.
Concluda a obra de acordo com o combinado, o dono ser obrigado a receb-la. Poder enjeit-la se o empreiteiro se afastou das instrues recebidas e dos planos dados, ou ainda, das regras tcnicas. Neste caso, o dono da obra poder recebe-la com abatimento no preo.
O nosso Cdigo Civil traz a previso de outras modalidades contratuais, porm, submetidas s generalidades dos contratos em geral. Alm dos contratos previstos no Cdigo, h outras modalidades contratuais, oriundas de leis esparsas, muito utilizadas em nosso dia a dia. Estudaremos, a seguir, as mais corriqueiras:
DOS CONTRATOS PREVISTOS EM LEIS ESPARSAS DO CONTRATO DE LOCAO DE IMVEIS URBANOS Encontra-se regulamentada pela Lei 8245/91. o contrato em que uma das partes se obriga a ceder a outra, por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. um contrato pessoal, bilateral, oneroso, consensual e de execuo sucessiva.
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Algumas regras sobre a locao de imveis urbanos: - prazo: o contrato de locao pode ser ajustado por qualquer prazo, dependendo de vnia conjugal, se igual ou superior a dez anos. - ao para reaver o imvel: a ao para o locador reaver o imvel locado a ao de despejo. - direito de preferncia: o locatrio ter preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros, devendo o locador dar-lhe conhecimento do negcio. Caducar o direito de preferncia se o locatrio no der sua resposta, ou seja, sua aceitao integral proposta, no prazo de 30 (trinta) dias. Se o imvel locado tratar-se de condomnio, o(s) condmino(s) ter(o) preferncia prioritria sobre a do locatrio. BENFEITORIAS: As benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis, e permitem o exerccio do direito de reteno. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis, podendo ser levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que sua retirada no afete a estrutura e a substncia do imvel. OS CONTRATOS COMERCIAIS: COMO FONTE DE OBRIGAES
Sendo as obrigaes relaes jurdicas, de carter patrimonial, mediante as quais uma pessoa, que tem o nome de devedor, assume o dever de dar, fazer ou no fazer alguma coisa em favor de outrem, denominado credor, para que existam necessrias se tornam causas originrias, de que as obrigaes so conseqncias. A essas causas dse, em geral, o nome de fontes da obrigao. E dentre elas se destaca, por ser a mais comum, o contrato (MARTINS,1990,P.75) Existem contratos especficos do comrcio:
CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL ( LEASING): Entende-se por arrendamento mercantil ou leasing o contrato segundo o qual uma pessoa jurdica arrenda a uma pessoa fsica ou jurdica, por tempo determinado, um bem comprado pela primeira, de acordo com as indicaes da
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segunda, cabendo ao arrendatrio a opo de adquirir o bem arrendado findo o contrato, mediante um preo residual, previamente fixado. (MARTINS, 1990,p.535)
CONTRATO DE FATURIZAO OU FACTORING: O contrato de faturizao ou factoring aquele que um comerciante cede a outro os crditos, na totalidade ou em parte, de suas vendas a terceiros, recebendo o primeiro do segundo o montante desses crditos, mediante o pagamento de uma remunerao (MARTINS, 1990, p.559).
CONTRATO DE FRANQUIA OU FRANCHISING: o contrato que liga uma pessoa a uma empresa, para que esta, mediante condies especiais, conceda primeira o direito de comercializar marcas ou produtos de sua propriedade, sem que, contudo, a essas estejam ligadas por vnculo de subordinao. O franqueado, alm dos produtos que vai comercializar, receber do franqueador permanente assistncia tcnica e comercial, inclusive no que se refere publicidade dos produtos (MARTINS, 1990, p.578).
CONTRATO DE KNOW-HOW: Consiste o know-how em certos conhecimentos ou processos, secretos e originais, que uma pessoa tem e que, devidamente aplicados, do como resultado um benefcio a favor daquele que os emprega. Esses conhecimentos ou processos devem, como se disse, ser originais e secretos. justamente com sua aplicao que resultam benefcios em favor do utilizador do know-how. Da sua transferncia ser considerada,hoje, uma forte fonte de rendas para seus possuidores, sejam pessoas fsicas ou jurdicas. (MARTINS, 1990,p.592). Traadas breves conceituaes sobre essas novas formas contratuais, oriundas do direito mercantil, cumpre observar que h vrias modalidades contratuais outras, que fazem parte de nosso dia-a-dia e que obedecem s regras gerais dos contratos, ditadas pela Lei Civil, mas que so afetas a outros direitos: Ex.: contrato de trabalho. No prximo mdulo, estudaremos os contratos nas relaes de consumo, dentre os quais fazem parte os Contratos Bancrios. AT MAIS!!!
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ATIVIDADES: 1. Explique as obrigaes do dono do negcio em relao ao gestor em se tratando de gesto til e de gesto necessria? 2. Tendo por base as noes relativas fiana, especifique: o que diferencia benefcio de ordem do benefcio de diviso? 3. Com base na bibliografia indicada, pesquise e esclarea as principais diferenas entre a FIANA e o AVAL, seja em relao aos conceitos, caractersticas e responsabilidades perante o credor. 4. A lei de locao faculta s partes a estipulao do prazo de durao da locao. Entretanto, fixou um prazo mnimo para a locao de fins residenciais? Justifique citando o artigo da referida lei que regulamenta a matria. 5. Tendo por base a lei de Locao, pesquise e esclarea o que vem a ser locao de fins no residenciais? Esclarea a finalidade da ao renovatria de aluguel de fins no residenciais e quais os requisitos que devero ser preenchidos pelo locatrio para propor a referida ao? Especifique em que situaes o locador no est obrigado a renovar o aluguel de fins no residenciais? 6. Pesquise e disserte sobre o tema a seguir proposto: Factoring: de um negcio lcito agiotagem.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
FIZA, Ricardo e outros. Novo Cdigo Civil Comentado. 1. edio. So Paulo: Editora Saraiva, 2002. MARTINS, Fran. Contratos e obrigaes comerciais. 2. edio. Rio de Janeiro:Editora Forense, 1990. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: direito das obrigaes 2. parte. V.5. So Paulo: Editora Saraiva, 2003. PEREIRA,Caio Mario da Silva.Instituies de Direito Civil, vol II. 19. edio.Rio de Janeiro: Editora Forense,1999. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil.v.3. So Paulo: Editora Saraiva,1987.
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TEMA 19
CONTRATOS NAS RELAES DE CONSUMO
Objetivo: - Caracterizar os contratos de consumo e demonstrar as prticas empresariais e as clusulas contratuais que so consideradas abusivas. Introduo: O agigantamento da indstria, os novos mtodos de vendas, a publicidade em alta escala, o consumo em massa e a vulnerabilidade do consumidor, foram fatores determinantes para a criao de normas que regulamentassem as relaes de consumo e modo a proteger a parte mais fraca da relao: o consumidor. Boa parte dessas relaes est documentada em contratos regulados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. 1. A relao de consumo: Genericamente, relao demonstra uma reciprocidade de aes entre pessoas, fsicas ou jurdicas. uma vinculao. No mundo dos fatos, vrias so as inter-relaes entre pessoas e a maior parte delas no interessa ao convvio social, coletivamente considerado. As relaes relevantes sociedade so elevadas condio de relaes jurdicas, uma vez que serviro de parmetro de conduta para a sociedade. Interessa-nos o conceito jurdico das relaes de consumo. Tais relaes so reguladas pelo Cdigo de Defesa do consumidor Lei 8.078/90, regulamentando um direito fundamental previsto no art. 5, XXXII, da Constituio Federal. Ela pode ser assim definida: Relao jurdica de consumo o vnculo entre um consumidor, destinatrio final e entes a ele equiparados, e um fornecedor, decorrente de um ato de consumo que sofre a incidncia das normas de proteo ao consumidor, para harmonizar as interaes das sociedades modernas de consumo em massa.
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Da leitura desse conceito, mister elucidar alguns conceitos fundamentais para melhor compreender quem so as pessoas envolvidas e qual o objeto dessa relao jurdica: a) Consumidor: toda a pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final (art. 2, CDC). So equiparadas a consumidores as coletividades de pessoas que tenham participado nas relaes de consumo (art. 2, p. nico, CDC), as vtimas de danos causados por produtos ou servios (art. 17, CDC) e pessoas expostas a certas prticas comerciais (art. 29, CDC), como oferta, publicidade enganosa, banco de dados etc. CONSUMIDOR aquele que compra para consumo prprio. aquele que no revende o produto nem o usa para produzir outros bens. b) Fornecedor: a pessoa fsica ou jurdica que exerce atividade econmica direcionada ao pblico em geral, na rea de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. c) Produto: qualquer bem: rever os conceitos no tema 05 Dos bens), mvel ou imvel, material ou imaterial (art. 3, 1, CDC). d) Servio: qualquer atividade fornecida no mercado de consumo mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista (art. 3, 2, CDC). 2. Os contratos de consumo: O contrato de consumo definido como aquele em que uma das partes se enquadra no conceito de consumidor e a outra no conceito de fornecedor. No h tipos especficos de negcios que sempre so tidos como contratos de consumo. Esses contratos sero caracterizados atravs da qualidade dos sujeitos contratantes (ser um dos contratantes consumidor e o outro fornecedor). Observao: a compra e venda, a locao, o depsito, o seguro, e outros, podem ter natureza civil, comercial ou de consumo. Existem contratos que pela forma no podem ser tidos como de consumo, estando inseridos, necessariamente, em relaes interempresariais. Exemplos disso so os contratos de franchising e factoring. Alm desses, h tambm contratos que, pela forma, so necessariamente civis, como o caso da cesso de direitos autorais e da constituio de associao, cooperativa ou sociedade civil. Na relao entre consumidores e fornecedores, em meio a uma economia de massa, no h muito espao para negociaes de cunho individual. Assim, faz-se necessrio um contrato de adeso
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Contrato de Adeso: aquele cujas clusulas foram estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor, sem que o consumidor possa modificar seu contedo) com condies gerais estabelecidas pelo empresrio fornecedor.
3. Princpios da tutela contratual dos consumidores Trs princpios fundamentais podem ser extrados da disciplina legal dos contratos nas relaes de consumo: Princpio da Transparncia: por este princpio, o consumidor deve ser informado da real extenso das obrigaes pactuadas entre ele e o fornecedor (art. 6, III, 30, 46, 47, 50 e 52, CDC). Princpio da Irrenunciabilidade de Direitos: este princpio traduz que devem ser declaradas nulas todas as clusulas contratuais que restrinjam os direitos dos consumidores. As normas de direito civil e de direito comercial so permissivas. As normas de proteo e defesa do consumidor so cogentes, da por que, no podem ser alteradas por ato de vontade das partes contratantes. Princpio do Equilbrio Contratual: por este princpio, o contrato no pode estabelecer prerrogativas ao fornecedor sem que o faa tambm em relao ao consumidor. O princpio do equilbrio contratual se manifesta, principalmente, atravs da invalidao de determinadas clusulas abusivas, como por exemplo, as que determinam obrigaes incompatveis com a boa-f, com a equidade ou demasiadamente desvantajosas para os consumidores (art. 51, IV); as que obrigam o consumidor, mas abrem ao fornecedor a possibilidade de concluir ou no o negcio (art.51, IX); as que possibilitam somente ao fornecedor o cancelamento unilateral do contrato (art.51, XI); e as que obrigam apenas o consumidor a ressarcir despesas com cobrana de obrigao contratual (art. 51, XII). 4. Formao do contrato e a proteo do consumidor: O CDC protege o consumidor no apenas no momento da celebrao do contrato, mas tambm nas fases pr-contratuais e pscontratuais. Podemos citar algumas regras protetivas: O contrato no vincula o consumidor se previamente no lhe foi dada oportunidade de conhecer o contedo, ou se redigido de forma a prejudicar seu entendimento (art. 46, CDC). As clusulas contratuais devem ser interpretadas da maneira mais favorvel ao consumidor (art. 47, CDC). A oferta (propaganda) e as tratativas pr-contratuais existentes em recibos ou escritos vinculam o fornecedor (art. 48, CDC). Nas compras realizadas fora do estabelecimento empresarial, por telefone ou a domiclio, o consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 07 dias, com a devoluo dos valores pagos (art.49, CDC).
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O consumidor s pode desistir do negcio se a mercadoria puder ser devolvida intacta).
As clusulas duvidosas ou ambguas, expostas em contratos de adeso, devero ser apreciadas sempre de maneira mais favorvel ao consumidor. As clusulas que limitam direitos dos consumidor devem estar em destaque (art. 54, par. 4, CDC).
5. Das prticas empresariais abusivas: O CDC reservou o Captulo Vl para regulamentar as prticas comerciais (arts. 29 a 45), que entre outras situaes estipula: Que a oferta tambm faz parte da relao jurdica de consumo, de modo que devem ser cumpridas pelo fornecedor (art. 30, CDC). Fabricantes e importadores devem assegurar a oferta de componentes e peas de reposio (art. 32, CDC). proibida toda a publicidade enganosa ou abusiva (art. 39, CDC). enganosa a publicidade falsa, ainda que por omisso (art. 39, par. 3, CDC) que possa induzir o consumidor em erro. abusiva a publicidade, que entre outras modalidades, explore o medo ou a superstio e a ingenuidade das crianas (art. 39, par. 3, CDC). No mesmo captulo o CDC reservou a Seo IV (arts. 39 a 41) para regulamentar as prticas empresariais abusivas. Prticas abusivas so condutas dos fornecedores, que abusam de seu direito para violar os direitos do consumidor ou que atentam contra dispositivo expresso de lei. Algumas destas prticas abusivas esto elencadas no art. 39, do CDC, como estas: Condicionar a venda de um produto compra de outro. Enviar ou entregar produto ao consumidor sem solicitao prvia. Elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. Exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva. Embora no prevista na seo especfica do CDC como prtica abusiva, entendimento pacfico que tambm uma prtica comercial abusiva, submeter o consumidor a constrangimentos, ameaas ou situaes ridculas, quando da cobrana de dbitos (art. 42, CDC). A proteo se justifica uma vez que o consumidor a parte mais vulnervel na relao de consumo. No se pode esquecer que o CDC, como o prprio nome menciona, nasceu justamente para proteger o consumidor.
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6. Das clusulas abusivas nos contratos de consumo: Clusula contratual abusiva a manifestao comissiva do abuso de direito na rea contratual, mais especificamente no momento de prelaborao do contrato que ser utilizado. O consumo em massa obrigou o fornecedor a estabelecer padres de conduta, visando atender de maneira pronta e gil a demanda de consumidores para satisfazer suas necessidades. Tais padres foram constitudos, de um modo geral, atravs dos contratos de adeso, ou condies gerais de contratao. Boa parte dos contratos de adeso materializam operaes bancrias, e na atualidade, merecem um estudo mais apurado, pois a maior parte dos conflitos judiciais e extrajudiciais ante a existncia de algumas clusulas abusivas. O CDC no probe a contratao por meio desses instrumentos (art. 54). Entretanto, procura proteger o consumidor de clusulas contratuais pr-estabelecidas em favor apenas de quem as elaborou (arts. 51 a 53). Antes do surgimento do Cdigo de Defesa do Consumidor, a abuso de direito no implicava a nulidade da clusula, mas sim a obrigatoriedade de se criar obstculos a seus efeitos (art. 125, do CPC). O CDC, no art. 51, caput e pargrafos 2 e 4, e no art. 53, caput, fala em nulidade de pleno direito.
Observao: importante lembrar que o legislador previu a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais (CDC, at. 6, V), e de outro lado, imputou com nulidade vrias clusulas dessa categoria.
Da interpretao sistemtica do CDC resultaria a classificao das clusulas abusivas em duas categorias: as nulas de pleno direito, que apesar de no apresentarem desproporcionalidade nas prestaes, possuem outro tipo de abuso (incisos I, II, III, VI, VII, VIII, XIV, XV e XVI, do art. 51). as relativamente invlidas, que estabelecem prestaes desproporcionais (incisos IV, IX, X, XI, XII e XIII, do art. 51).
Observao: As clusulas abusivas, de acordo com o art. 51, 2, do CDC, apenas acarretariam a invalidao do contrato como um todo se, em decorrncia de sua ausncia, resultasse nus demasiado ao consumidor ou ao fornecedor.
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ATIVIDADES: 1. As operaes de crdito bancrio esto abrangidas pelo CDC? Justifique. 2. Cite as hipteses de possibilidade de reviso dos contratos de consumo: 3.Tendo por base as determinaes do CDC e de acordo com a jurisprudncia atual, vlida a estipulao da multa de 20% por atraso no pagamento das taxas do condomnio? 4. Se uma pessoa tem seu veculo furtado no estacionamento de um supermercado correto afirmar que, ainda que no cobre pelo estacionamento, ele poder ser responsabilizado a indenizar os prejuzos que o proprietrio vier a sofrer? Justifique a resposta. 5. Numa ao judicial que discute a validade ou no de partes um contrato de consumo, se existir uma clusula contratual que estipule frmulas de clculo de juros e encargos sobre prestaes, ininteligveis ao consumidor, o juiz dever declar-las nulas de pleno direito ou apenas revis-las? Justifique.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: BONATTO, Cludio. Questes controvertidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4 Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. BRUNO, Marcos Gomes da Silva. Resumo Jurdico de obrigaes e contratos, volume 10. So Paulo: Quartier Latin, 2004. RIZZARDO, Arnaldo. Contratos de Crdito Bancrio. 5 Edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
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TEMA 20
CONTRATOS BANCRIOS
Objetivos: - Apresentar os conceitos dos principais contratos que materializam as operaes das atividades bancrias. - Demonstrar que o Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica aos contratos bancrios. Introduo: como visto no tema 19, o consumidor goza de proteo contratual quando a relao jurdica for considerada de consumo. Como visto esta proteo contratual abrange, entre outras circunstncias, a possibilidade de declarao de nulidade de algumas clusulas do contrato ou a sua reviso. Entretanto, alguns juristas defendem que a atividade bancria poderia no estar abrangida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No presente tema, abordaremos questes relativas atividade bancria, a natureza jurdica dos contratos bancrios e a extenso das benesses do Cdigo de Defesa do Consumidor a estas relaes jurdicas.
1. Atividade bancria: A atividade bancria eminentemente creditcia. O progresso e a expanso da indstria, bem como a evoluo da atividade empresarial, so movidos pelos emprstimos, a fim de fomentar os setores produtivos da economia. Na maioria dos casos, as pessoas fsicas ou jurdicas no tm meios prprios para manter suas atividades. As instituies financeiras so os instrumentos tradicionais do crdito. Elas promovem a industrializao do crdito e o favorecimento da circulao de riquezas. Elas recebem os depsitos e os investem no setor pblico ou privado. Promovem a coleta das poupanas individuais e transforma-as em recursos para fomentar a atividade econmica. Sua atividade alimenta-se ainda dos recursos prprios e de depsitos do pblico, mediante remunerao ao depositante.
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2. Operaes bancrias: A atividade principal consiste em conceder emprstimos, receber valores em depsito, descontar ttulos, abrir crditos, e tudo o que for necessrios para sua finalidade econmica. As operaes bancrias se classificam em principais e acessrias: - Principais: so as que compreendem a intermediao do crdito, isto , o recolhimento de dinheiro de uns e a concesso a outros. Se subdividem em: a) passivas: as que tm por objetivo a procura e a proviso de fundos, significando um nus para com o cliente, pois na relao jurdica o banco seu devedor. b) ativas: visam a colocao e o emprego dos valores aos interessados por meios de operaes onde o banco se torna credor do cliente. Destacam-se nesta categoria os emprstimos, financiamentos, abertura de crdito, descontos, antecipaes etc. - Acessrias: so as funes que no implicam nem na concesso do crdito nem o recebimento de dinheiro, e sim, prestao de servios bancrios com a finalidade de atrair clientes. Destacam-se a custdia de valores, as caixas de segurana e a cobrana de ttulos. As operaes bancrias materializam-se atravs de contratos. 3. Contratos bancrios e sua natureza jurdica: Os bancos so os mediadores do crdito. Na operao ativa, obrigam-se a conceder o crdito. Sendo passiva a operao, o cliente que d o crdito. A caracterstica bsica dos contratos de crdito bancrio que eles materializam uma obrigao de dar. Nas atividades acessrias, materializa uma obrigao de fazer. A natureza jurdica dos contratos de crdito bancrios se caracteriza como sendo um contrato de adeso.
Conceito j especificado no tema 19.
Os instrumentos so previamente impressos deixando apenas espaos em branco para preenchimento, destinados ao nome, prazos, valores, juros encargos e penalidades. Como o aderente (cliente) de um contrato recebe o documento pronto, sua liberdade em contratar apenas para dizer sim ou no.
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Pode-se dizer que o cliente no contratou, no expressou aceitao, mas simplesmente aderiu e submeteu-se s regras previamente estipuladas pelo banco. Na maioria das vezes, o cliente sequer l as clusulas impressas e se as l, no as entende e nem tem condies de conhecer seu significado jurdico. 4. Contratos bancrios e o Cdigo de Defesa do Consumidor: No Direito Brasileiro, as operaes bancrias tm regras especficas. Todas elas esto submetidas ainda s determinaes do Banco Central do Brasil, por meio das resolues e circulares por ele editadas. Como dito por RIZZARDO (2000, p. 24), no h dvidas quanto aplicabilidade do CDC aos contratos bancrios, quando a outorga de dinheiro ou do crdito dado a um devedor como destinatrio final. O prprio CDC, no artigo 3, elenca a atividade bancria no rol dos servios. Ademais, o princpio da transparncia que se depura da leitura do art. 4, do CDC imprescindvel nos contratos bancrios. A lealdade e o respeito ao consumidor devem imperar nos negcios bancrios de modo a preservar a boa-f e a eqidade. H relao de consumo no fornecimento do crdito, onde a autonomia da vontade fica reduzida a aceitao ou no das clusulas do contrato. Alm do mais, proliferam clusulas abusivas e leoninas, previamente estabelecidas, no podendo ser modificadas ou discutidas quando da assinatura dos contratos. Da por que o aderente (cliente) enquadra-se como consumidor. As clusulas abusivas, com vantagens extremamente exageradas ou excessivas so nulas de pleno direito
Ver arts. 6, IV, art. 39, V, art. 51, 1, III, do CDC
Nos termos do art. 46, do CDC, o aderente tem o direito de conhecer previamente o contedo do contrato. Visa-se evitar que o se apresentem ao cliente frmulas incompreensveis de clculos e mtodos desconhecidos que s especialistas conseguem desvendar. Na mesma esteira, o art. 54, 3, estipula que os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis de modo a facilitar sua compreenso.
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Pelo art. 52, incs. II e III, o fornecedor do crdito obrigado a informar o montante de juros de mora e da taxa efetiva anual e sobre os acrscimos legalmente previstos. O mesmo artigo, no pargrafo 2, faculta o abatimento de juros ou encargos na liquidao antecipada. O art. 51, inc. I, determina ser nula a clusula que implica em renncia de direito, como, por exemplo, aquela que estipula que o correntista reconhece como lquidos e exigveis os saldos lanados em sua conta corrente. O art. 53 deixa claro que so nulas as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas ao credor. Muitas outras regras poderiam ser elencadas, de qualquer modo, ainda que haja certa divergncia doutrinria a respeito, a jurisprudncia pacificou o entendimento quanto aplicabilidade do CDC aos contratos bancrios. Smula 296, do STJ: O cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. 5. CONTRATOS BANCRIOS EM ESPCIE: 5.1. Mtuo: O emprstimo de coisas fungveis, como o dinheiro, como j definido em temas anteriores, recebe o nome de mtuo, com a especialidade de ser concedido por uma entidade creditcia que se submete Lei 4.595, de 31.12.64. Esta lei dispe sobre a poltica e as instituies monetrias, bancrias e creditcias, cria o Conselho Monetrio Nacional e d outras providncias. Trata-se de um contrato onde o banco transfere a um cliente certa quantidade de dinheiro em espcie e este se obriga a devolver em um prazo determinado a quantia estipulada acrescida de encargos contratados. 5.2. Conta-corrente de depsitos: Conta corrente bancria um contrato onde uma pessoa fsica ou jurdica ajusta a guarda de dinheiro depositado pelo correntista ou por terceiros, bem como revela o ajuste para o banco pagar as ordens de pagamento do cliente at o limite dos valores existentes na conta, ou at o limite de crdito concedido pela instituio financeira (cheques especiais). Observao: o contrato de abertura de crdito bancrio apresenta semelhana ao contrato de depsito em conta-corrente, entretanto, nesta situao o banco se torna credor do cliente. Como definio, a abertura de crdito bancrio o contrato pelo qual o banco se obriga a manter por um certo tempo disposio da outra parte uma soma em dinheiro. O saldo do cliente ser sempre negativo, podendo ele efetuar depsitos em dinheiro, abatendo seu dbito. Sobre o saldo negativo, o banco cobra juros e outros encargos.
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Depsitos so quantias entregues pelos clientes ou de terceiros para crdito em uma conta-corrente mantida com o banco para serem sacados oportunamente. No depsito, a propriedade do dinheiro passa para o banco, ficando o depositante com um direito de crdito sobre ele. 5.3. Desconto bancrio:
o contrato pelo qual o banco, antecipa valores de um crdito contra terceiros, no vencido, mediante a cesso desse mesmo crdito. Pela antecipao o banco cobra suas taxas. A prtica ficou conhecida como desconto de duplicatas. A operao se completa quando o banco recebe por endosso o ttulo e transfere a quantia na conta do cliente, deduzindo as taxas. Se o crdito no for pago no vencimento, o banco poder solicitar a restituio da quantia antecipada, sem prejuzo dos direitos decorrentes da operao cambial havida. Endosso a operao pela qual uma pessoa mediante assinatura no verso de um ttulo de crdito, transfere a propriedade e o crdito nele inscrito, respondendo pela inadimplncia. 5.4. Antecipao bancria:
A antecipao bancria consiste na operao pela qual o banco antecipa valores ao cliente, mediante a apresentao de garantias reais documentadas ttulos de crdito, direitos, mercadorias ou ttulos representativos de mercadorias. Vale dizer: a garantia ser sempre real. Ela se difere do desconto, pois os ttulos no so repassados ao banco. Ficam apenas como garantia. Tambm se difere do mtuo, visto que a garantia facultativa. Na antecipao, a garantia da essncia do contrato. 5.5. Custdia de ttulos e valores:
Trata-se de um servio prestado pelos bancos aplicvel guarda de ttulos e valores. Ele pode ser assim subdividido: Depsito para simples custdia: que revela a obrigao do banco em conservar a coisa e o direito a percepo de juros e dividendos. Depsito em administrao: alm da simples custdia, nesta situao, o banco presta um servio de orientao para a melhor aplicao econmica da coisa. Depsito cerrado: refere-se custdia de coisas entregues fechadas ou lacradas para serem assim devolvidas. 5.6. Cofres de segurana:
Trata-se do contrato onde uma pessoa fsica ou jurdica contrata junto ao banco um cofre-forte, para nele guardar objetos valiosos ou documentos.
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No se trata de depsito, pois o contrato subsiste ainda que no tenha nada depositado no cofre. Tambm no se trata de locao, pois o banco assume mais compromissos do que assume o locador. Na verdade um contrato que rene prestao de servios, locao e depsito ao mesmo tempo. 5.7. Cartes de crdito:
Genericamente podem ser definidos como documentos que recomendam um consumidor ou que permitem a aquisio de produtos ou servios, para pagamento futuro, dentro de um limite contratado, junto aos estabelecimentos fornecedores filiados. Tambm podem ser usados para saques em dinheiro at o limite contratado. Os cartes podem ser operados por bancos ou por empresas autorizadas. Eles podem ser utilizados apenas para pagamento, ou para crdito, possibilitando, alm das compras, o saque em dinheiro. A empresa emitente dos cartes coordena e intermedia as operaes entre os fornecedores e os titulares dos cartes. Para tanto, cobra comisso de administrao dos fornecedores em cada operao, cobrando tambm valores dos titulares dos cartes pela expedio deles. A empresa administradora assume o compromisso de pagar os fornecedores. O pagamento das compras efetuadas, dos servios prestados e das quantias retiradas, ser feito no aos fornecedores e sim empresa administradora. Observaes: Os cartes de crdito esto substituindo o dinheiro e os ttulos de crdito que materializam as operaes empresariais. O crdito concedido e cobrado sem a emisso de ttulos. No se emitem mais notas promissrias, letras de cmbio ou duplicatas, para as vendas prazo. O exerccio dos direitos sempre pressups a existncia de um ttulo (documento). Assim, como exercitar os direitos decorrentes de uma operao de crdito se no existem os ttulos? Ou se existem os ttulos, so extrados por meio eletrnico sem a assinatura do devedor. Alm do mais, uma relao de consumo sui generis, visto que nela aparecem o cliente, o fornecedor e a administradora. Como a relao revela uma cesso de crdito alguns problemas podero surgir na relao de consumo. Isto por que o titular no pode dar ordem para administradora no pagar o fornecedor se o produto defeituoso. Tambm no pode deixar de pagar a
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administradora alegando excees que tivesse contra o fornecedor. Por fim, podem estar inseridas clusulas nesses contratos que podem no ser vlidas, e que ensejaro discusses srias no judicirio, como a clusula que subordina o pagamento de todas as contas no caso de extravio dos cartes. Tais observaes so elencadas para justificar que o tema merece um estudo mais aprofundado, tendo em vista as conseqncias que podem causar aos titulares dos cartes. 5.8. Outros Contratos Bancrios: Nos itens anteriores, especificamos os principais contratos bancrios. Entretanto, tal assunto no se esgota. Algumas entidades financeiras tm autorizao para prestar crdito habitacional celebrando contratos de financiamento da casa prpria, que tem normas especficas. Pode ser concedido crdito especial destinado ao sistema financeiro imobilirio por entidades financiadoras e companhias securitizadoras. As modalidades de financiamentos e os contratos respectivos esto regulamentados em legislao especfica. Por fim, as entidades financeiras podem conceder crdito especial atividade rural, industria, ao comrcio, importao e exportao. Entretanto, tais operaes no se materializam em contratos, mas sim, em ttulos de crdito, regulamentados por normas especficas, como por exemplo: Cdula Rural Pignoratcia, Hipotecria, Pignoratcia e hipotecria, Nota de Crdito Rural: Dec. Lei, 167 de 14.02.67. Cdula de Produto Rural: Lei 8.929, de 22.08.1994. Cdula e Nota de Crdito Industrial: Dec. Lei 413, de 09.01.69. Cdula e Nota de Crdito Exportao: Lei 6.313, de 16.12.75. Cdula e Nota de Crdito Comercial: Lei 6.840, de 13.11.80. Cdula de Crdito Bancrio:
ATIVIDADES: 1. H divergncias doutrinrias a respeito da aplicabilidade do CDC aos contratos bancrios. Pesquise e sintetize as razes do autor contrrias a aplicao do CDC aos contratos bancrios. 2. Por que correta a afirmao de que os contratos bancrios so caracterizados como contratos de adeso? 3. Em que se diferenciam os contrato civis dos contratos de consumo?
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4. Quais so os traos distintivos entre desconto bancrio e antecipao bancria? 5. Pesquise e apresente 03 decises judiciais atuais que reconheam qual taxa de juros aplicvel aos contratos de abertura de crdito?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
BONATTO, Cludio. Questes controvertidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4 Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
BRUNO, Marcos Gomes da Silva. Resumo Jurdico de obrigaes e contratos, volume 10. So Paulo: Quartier Latin, 2004.
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 24 Ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 2004.
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos de Crdito Bancrio. 5 Edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
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