Estudo Dirigido

1 De acordo com a petio publicada no site do STF, anencefalia definida na literatura mdica como a m-formao fetal congnita por defeito do fechamento do tubo neural durante a gestao, de modo que o feto no apresenta os hemisfrios cerebrais e o crtex, havendo apenas resduo do tronco enceflico. Tambm conhecida por ausncia de crebro, a anomalia importa na inexistncia de todas as funes superiores do sistema nervoso central responsvel pela conscincia, cognio, vida relacional, comunicao, afetividade e emotividade. Restam apenas algumas funes inferiores que controlam parcialmente a respirao, as funes vasomotoras e a medula espinhal. Como intuitivo, a anencefalia, incompatvel com a vida extra-uterina, sendo fatal em 100% dos casos. No h controvrsia sobre o tema na literatura cientifica ou na experincia mdica. Embora haja relatos esparsos sobre fetos anenceflicos que sobreviveram alguns dias fora do tero materno, o prognstico nessas hipteses de sobrevida de no mximo algumas horas aps o parto. No h qualquer possibilidade de tratamento ou reverso do quadro, o que torna a morte inevitvel e certa. 2 De acordo com a petio retirada do site do STF, preceitos fundamentais indicados como violados na ADPF 54 foram: artigo 1, IV (dignidade humana), artigo 5, II (principio da legalidade, liberdade e autonomia da vontade) e artigos 6, caput e 196 (direito sade), todos da Constituio Federal. O ato do Poder Pblico causador da leso aos direitos fundamentais so os artigos 124, 126, caput, e 128, I e II do Cdigo Penal. 3 Pois o aborto considerado crime contra a vida. E na gestao de um feto portador de anencefalia no h vida humana vivel em formao. Ou seja, no h potencial de vida a ser protegido. Ento apenas o feto com capacidade potencial de ser pessoa pode ser sujeito passivo de aborto. 4 - A interpretao conforme a Constituio mais do que uma tcnica de salvamento da lei ou do ato normativo, pois ela consiste em uma tcnica de deciso. Ela no necessariamente unvoca, pois permite vrias interpretaes conformes Constituio, que podem at mesmo contradizerem-se entre elas. Conforme a Constituio, o princpio da interpretao tem sido interpretado no sentido de favor legis, no plano do direito interno, e de favor conventionis, no plano do direito internacional. De acordo com a petio exposta no site do STF, a tcnica da interpretao conforme a Constituio consiste na escolha de uma linha de interpretao para determinada norma legal, em meio a outras que o texto comportaria. Por essa via, d-se a expressa concluso de um dos sentidos possveis da norma, por produzir um resultado que contravm a Constituio, e a afirmao de outro sentido, compatvel com a Lei Maior, dentro dos limites possibilitados pelo texto. 5 Argumentos contrrios procedncia do pedido: Toda vida humana deve ser protegida: a vida humana o bem jurdico mais

importante, que deve ser protegido acima de todos os outros, pois sem este nenhum outro faria sentido. Apesar da m-formao apresentada por um feto portador de anencefalia, ele possui vida e desde a sua concepo j adquiriu o direito de ter sua vida protegida conforme a Constituio Federal. O fato de a grande maioria dos fetos portadores dessa deficincia no sobreviverem aps o parto, no nos d o direito de privar este do seu direito a vida. De acordo com o voto do Senhor Ministro Carlos Ayres Britto, a legislao penal e a prpria Constituio Federal, como sabido e consabido, tutelam a vida como bem maior a ser preservado. As hipteses em que se admite atentar contra ela esto elencadas de modo restrito, inadmitindo-se interpretao extensiva, tampouco analogia in malam partem. H de prevalecer, nesses casos, o principio da reserva legal. Teoria da personalidade e o direito de nascer: Segundo Maria Helena Diniz se o embrio ou feto, desde a concepo, uma pessoa humana, tem direito a vida. Pais e mdicos devem conserv-la, pois esse novo ser to humano como seus progenitores. O seu direito a vida maior do que qualquer direito da mulher ao seu prprio corpo, j que deste no faz parte. Inconcebvel seria que um Estado pudesse dar aos pais, por meio de lei, direito sobre a vida ou a morte de seu filho. A personalidade civil comea aps o nascimento com vida, ou seja, apresentao de sinais vitais (respirar ou chorar), mesmo que venha a morrer logo em seguida a personalidade jurdica foi adquirida e conseqentemente adquiriu direitos, sendo um deles o direito de herana. Ento, sendo assim, ao abortar um feto portador de anencefalia, estaria esta me tirando a possibilidade de seu filho nascer com vida e adquirir personalidade jurdica e de produzir seus direitos civis. O pacto de San Jos da Costa Rica e o inicio da vida a partir da concepo: A Conveno Americana de Direitos Humanos, denominada Pacto de San Jos da Costa Rica, foi aprovada em 22 de novembro de 1969 e ratificada pelo Brasil em 25 de setembro de 2002. Em seu artigo 4, inciso I, dispe que o direito vida deve ser protegido pela lei, em geral, desde o momento da concepo. De acordo com a emenda constitucional n 45, de 2004, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos so equivalentes s emendas constitucionais. Por isso, o ministro Ricardo Lewandowski afirma que o Pacto de San Jos da Costa Rica ingressou no ordenamento legal ptrio no como simples lei ordinria, mas como regra de carter supra legal ou, at mesmo, como norma dotada de dignidade constitucional, segundo recente entendimento expressado por magistrados dessa Suprema Corte. O ministro acredita que mesmo o termo em geral no afasta a noo de que a vida comea na concepo, podendo o Estado signatrio deixar de proteg-la apenas em situaes excepcionais, seja ela in vitro ou in tero. Argumentos favorveis a procedncia do pedido: Atipicidade da conduta: A legislao brasileira reconhece que a morte cerebral pe termo vida humana. Levando em conta que a morte cerebral significa ausncia de vida humana, a interrupo da gravidez em decorrncia da anencefalia condizente com os pressupostos de que o crime de aborto pressupe gravidez em curso e indispensvel

que o feto esteja vivo, e ainda que a morte do feto seja resultado direto das manobras abortivas. Essa interrupo, onde h anencefalia e o feto no est vivo e sua morte no decorre de manobras abortivas, essa interrupo de gravidez revela-se absolutamente atpica e, portanto, sequer pode ser taxada de aborto, criminoso ou no. Abalo integridade psquica da mulher: A Constituio garante a todos o direito dignidade humana e dentro disto se enquadra a integridade fsica e psquica do ser humano, tambm previstos na nossa constituio. O tema da anencefalia deve ser analisado levando-se em considerao a vontade, os valores morais e as crenas de cada pessoa. Forar uma mulher a levar uma gravidez por 9 meses, sendo que o feto no possui perspectiva de vida extra-uterina, se tornaria uma tortura psicolgica durante todos os dias at o parto. Portanto, este tipo de obrigao vai contra a dignidade humana, j que a nica a ser prejudicada a mulher que ter que carregar e gerar um feto que no poder sobreviver fora do tero materno, dessa maneira a lei estaria prolongando a dor e o sofrimento da gestante. Sade Pblica: riscos sade da populao decorrente de abortos clandestinos; O mdico Thomaz Rafael Gollop experiente em exames pr-natais para diagnstico de malformaes fetais diz que o aborto no Brasil uma questo de sade pblica e basta examin-la do prisma da medicina fetal para verificar que a legislao atual, ignorando a evoluo do conhecimento cientifico e dos costumes sociais, pune injustamente as camadas mais pobres da populao. No Brasil o Estado no assume o nus do deficiente e deixa recair a responsabilidade sobre a famlia. O Estado brasileiro se omite duplamente: praticamente no existe informao dos riscos disposio da populao e reduzidssima a disponibilidade dos exames necessrios ao diagnstico precoce. O problema social se agrava porque justamente as famlias mais pobres so as que tem menos acesso informao e aos exames especializados. Ou seja, no Brasil necessrio um maior investimento na educao e sade sexual, para que toda populao adquira conhecimento sobre a sexualidade e tenham conscincia das conseqncias que seus atos podem acarretar. 6 - No. A vida humana intra-uterina tambm protegida pela Constituio, mas com intensidade menor do que a vida de algum j nascido. A proteo conferida vida do nascituro no uniforme durante toda a gestao. Pelo contrrio, esta tutela vai aumentando progressivamente na medida em que o embrio se desenvolve, tornando-se um feto e depois adquirindo viabilidade extra-uterina. O tempo de gestao , portanto, um fator de extrema relevncia na medida do nvel de proteo constitucional atribudo vida pr-natal. Alis, a idia de que a proteo vida do nascituro no equivalente quela proporcionada aps o nascimento j est presente no ordenamento brasileiro. o que se constata, por exemplo, quando se compara a pena atribuda gestante pela prtica do aborto - 1 a 3 anos de deteno (art. 124 do Cdigo Penal) -, com a sano prevista para o crime de homicdio simples, que deve ser fixada entre 6 e 20 anos de recluso (art. 121 do mesmo Cdigo). 7Nmero do processo: 1.0024.06.199818-3/001(1)

Relator: NILO LACERDA Data do Julgamento: 08/11/2006 Data da Publicao: 29/11/2006 Ementa: ALVAR JUDICIAL - ANENCEFALIA - PEDIDO DE INTERRUPO TERAPUTICA DA GESTAO - DIREITO A VIDA. Impossvel decretar ou mesmo antecipar a morte, mesmo diante da situao apresentada nos autos, pois o feto incontroverso pode nascer com vida, no sendo possvel utilizar a analogia e/ou princpios genricos para fundamentar suposies e ilaes desprovidas de qualquer fundamento legal. Nega-se provimento. Smula: NEGARAM PROVIMENTO. Tribunal: Tribunal de Justia de Minas Gerais Nmero do processo: 1.0191.05.007719-4/001(1) Relator: LUCAS PEREIRA Data do Julgamento: 15/09/2005 Data da Publicao: 27/10/2005 Ementa: PEDIDO DE AUTORIZAO JUDICIAL PARA INTERRUPO DA GRAVIDEZ. FETO QUE APRESENTA ANENCEFALIA. DOCUMENTOS MDICOS COMPROBATRIOS. IMPOSSIBILIDADE DE SOBREVIVNCIA EXTRA-UTERINA Nos dias atuais, com os avanos tecnolgicos aplicados, especialmente, s reas mdica, radiolgica, biolgica e gentica, pode-se detectar toda a situao do feto, como no caso dos autos, em que se constatou a ocorrncia de m-formao fetal, consistente em defeito de fechamento do tubo neural proximal, com conseqente ausncia de formao da calota craniana e atrofia da massa enceflica. Nesse sentido, considero vivel e oportuna uma interpretao extensiva do disposto no art. 128, I, da Lei Penal, admitindo o aborto em decorrncia de m formao congnita do feto (anencefalia), evitando-se, dessa forma, a amargura e o sofrimento fsico e psicolgico, considerando que os pais j sabem que o filho no tem qualquer possibilidade de vida "extra-uterina". Deve ser afastado o entendimento de que o cumprimento da deciso de antecipao do parto est sujeito a avaliao que o mdico vier a fazer. V.v.: Expedindo-se o pretendido alvar, os mdicos assistentes da requerente que verificaro a convenincia e a oportunidade da operao. Deram provimento, nos termos do voto do revisor. Smula: DERAM PROVIMENTO, nos termos do voto do revisor. Tribunal: Tribunal de Justia de Minas Gerais Nmero do Processo: 700269833445 Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos Data do julgamento: 30/10/2008 Data de publicao: 27/11/2008 Ementa: APELAO INTERRUPO DA GRAVIDEZ FETO MALFORMADO SINDROME DE EDWARDS GESTAO DE 32 SEMANAS INDUO DE PARTO. 1Excepcionalmente esta Cmara entendeu admissvel a interrupo da gravidez em caso

de feto anencfalo, sem perspectiva de vida fora do tero materno, comprovado saciedade com exames especializados. Justificada pela presena da excludente supra legal da culpabilidade, no se podendo obrigar a me, a prosseguir com a gravidez da qual no resulte o nascimento com vida. 2- No caso, a gestante encontra-se em com 32 ou 33 semanas de gravidez, sendo possvel pela tcnica utilizada: induo do parto, que a criana nasa viva, eis que possvel nesta fase de desenvolvimento, portanto, impossvel a autorizao de prtica de aborto. 3- A questo mais mdica porque dentro de algumas semanas, tenham os mdicos que realizar o procedimento caso no ocorra o parto normal, comum nos casos da Sndrome de Edwards. 4- A autorizao de interrupo no caso seria o verdadeiro aborto eugnico, este sim vedado pelos critrios legais e ticos. Nega-se provimento. Smula: NEGARAM PROVIMENTO. Tribunal: Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul rgo julgador: Terceira Cmara Criminal Nmero do Processo: 70009075086 Relator: Marco Aurlio de Oliveira Canosa Data do julgamento: 01/07/2004 Data de publicao: 20/02/2009 Ementa: AUTORIZAO JUDICIAL PARA A INTERRUPO TERAPUTICA DA GRAVIDEZ (FETOTOMIA). de se deferir tal autorizao, ainda que o caso no se enquadre nas hipteses previstas pelo artigo 128, do CP. A vida da gestante corre srio risco, levando a gravidez a termo, alm do que nula a possibilidade do concepto sobreviver, tendo em vista a anencefalia diagnosticada. Voto vencido. APELAO PROVIDA, POR MAIORIA. Smula: DERAM PROVIMENTO Tribunal: Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul rgo julgador: Terceira Cmara Criminal