O campo jurdico em Pierre Bourdieu: a produo de uma verdade a partir da noo de propriedade privada nos manuais de Direito

Joaquim Shiraishi Neto*

Sumrio: Introduo: problema e objetivo; 1. A constituio do campo jurdico; 2. Os manuais como um tipo de conhecimento do Direito; 3. O discurso da propriedade: posies no campo jurdico; Consideraes finais. Referncias.

Resumo: As anlises em torno do Direito vm focalizando prevalentemente ora os elementos formais, ora os instrumentais e, nesse sentido, reduzem a possibilidade de compreenso do prprio Direito. A noo de campo jurdico utilizada por Pierre Bourdieu torna-se um importante instrumento para compreender esse universo social do mundo jurdico, que organiza as relaes e delimita os espaos, onde os operadores do direito concorrem entre si pelo monoplio do direito de dizer o Direito. Neste sentido, a noo de propriedade privada contida nos manuais de Direitos Reais ou de Direitos das Coisas permite explicitar esse processo de lutas que ocorre no interior do campo jurdico, evidenciando a construo de uma prtica e de um discurso jurdico prprios, cujos objetivos so a produo, reproduo e difuso de um tipo de conhecimento e de saber, que mais tem servido para cristalizar o pensamento jurdico dominante.

Abstract: The analyses on Law focus either on the formal elements, either on the instruments and, in this way, it reduces the possibility of understanding the Law itself. The notion of legal field used by Pierre Bourdieu becomes an important instrument to understand this social universe of the legal world, that organizes the relations and delimits spaces, where the Law operators concurs between themselves for the monopoly of the right to say the Law. In this direction, the notion of private property in manuals of Property Law or Law of Things allows to describe this struggle process that occurs inside the legal field, showing the construction of a practice and a proper legal speech, whose objectives are the production, reproduction and diffusion of a type of knowledge rather, than serve to crystallize the dominant legal thought.

Palavras-chave: Direito; Campo Jurdico; Ma- Keywords: Law; Legal Field; Manuals; Dominant legal thought. nuais; Pensamento jurdico dominante.

O campo jurdico o lugar de concorrncia pelo monoplio do direito de dizer o direito (...). com esta condio que se podem dar as razes quer da autonomia relativa do direito, quer do efeito propriamente simblico de desconhecimento, que resulta da iluso da sua autonomia absoluta em relao s presses externas. (sem grifo no original) (BOURDIEU, 1989, p. 212)
Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito Ambiental da Universidade do Estado do Amazonas (PPDA-UEA). Pesquisador do Grupo de Pesquisa Direito, Comunidades Tradicionais e Movimentos Sociais. Pesquisador do Projeto Nova Cartografia Social da Amaznia (PNCSA-UFAM-F.Ford).
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Introduo: problema e objetivo

A proposta de refletir o Direito a partir da noo de campo jurdico traduz uma tentativa de apreender o universo social especfico no qual ele se produz, reproduz e difunde, sem a preocupao de tentar situar essa discusso no debate cientfico prevalente, que, ao focalizar na anlise ora os elementos formais, ora os instrumentais (BOURDIEU, 1989, p. 209), tende a reduzir a possibilidade de compreenso do prprio Direito. Para Pierre Bourdieu, o rompimento com esses esquemas de interpretao, que na maioria das vezes tm se colocado como antagnicos, possibilita promover novas leituras do Direito, no sentido de compreend-lo no contexto das relaes sociais que compem a sociedade. Em outras palavras, as prticas e os discursos jurdicos devem ser tomadas como produto deste campo, determinado por relaes de foras sociais que o estruturam e por uma lgica que delimita os espaos possveis do Direito (BOURDIEU, 1989, p. 212-225), onde os operadores do direito concorrem pelo monoplio do direito de dizer o Direito (BOURDIEU, 1989, p. 212). Ao considerarmos a existncia de uma disputa que se estabelece no interior do campo jurdico, afastamos deliberadamente da idia da neutralidade e da universalidade dos diferentes instrumentos de anlise de uma cincia jurdica, em que estariam inscritos esquemas legtimos de interpretao e aplicao do Direito. Para alm desse processo tem-se observado nas disputas mais recentes uma reivindicao de homogeneidade jurdica universal, comprometida com um projeto global de sociedade1. Neste sentido, a noo de propriedade privada contida nos manuais de Direitos Reais ou de Direitos das Coisas tomados preferencialmente neste trabalho permite explicitar esse processo de lutas que ocorre no interior do campo jurdico, evidenciando a construo de uma prtica e de um discurso jurdico prprio, cujos objetivos so a produo, reproduo e difuso de um tipo de conhecimento e de saber que mais tem servido para cristalizar o pensamento jurdico dominante. Portanto, o objetivo deste artigo consiste em analisar, a partir da noo de propriedade privada construda nos manuais, as prticas e discursos no contexto do campo jurdico, que tem imposto indistintamente enquanto uma verdade jurdica. Trata-se de tentar compreender a forma como construdo o Direito, sendo que para isso vamos tomar a noo de propriedade privada apresentada e construda de
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Para Bourdieu h um intenso movimento que tem a pretenso de criar uma homogeneizao jurdica, a fim de atender aos propsitos de determinados grupos econmicos dominantes que atuam em toda parte. BOURDIEU, Pierre. Contrafogos 2: para um movimento social europeu. Trad. Andr Telles. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001. p.107.

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forma indistinta nos manuais de Direito. No caso deste artigo vamos tomar prevalentemente o manual de Direitos Reais de Orlando Gomes, pois esse manual se destaca dos demais.

1 A constituio do campo jurdico

O campo jurdico se constitui historicamente e funciona consoante sua lgica interna de relaes2, inclusive com poderes para legitimar, autorizar e consagrar determinados operadores do direito, conforme a noo operacional de campo jurdico de Bourdieu (1989, p. 209-254). Para esse autor, a noo de campo jurdico concerne a um espao social especfico, autnomo3, no qual os operadores concorrem entre si pelo monoplio do direito de dizer o Direito. A capacidade reconhecida de interpretar e aplicar os instrumentos normativos, que impem uma viso legtima do mundo social, permite que se possa dar razes autonomia relativa deste campo (BOURDIEU, 1989, p. 12) organizado como um sistema de interaes consoante com a pluralidade de instncias de funes especficas, sistemas e operadores do direito, que so definidos por sua posio, funo e autoridade reconhecida nesta estrutura (BOURDIEU, 1968, p. 126). nesse espao que se produz o discurso jurdico verdadeiro, em que se constroem os mecanismos e as instncias que permitem separar os discursos verdadeiros dos falsos; o Estatuto daquele que o responsvel e o encargo de dizer a verdade jurdica. As partes constitutivas desse campo jurdico possuem interdependncia funcional, no entanto so separadas por diferenas de peso funcional, definindo a posio hierrquica de cada um no campo, o que contribui para estrutur-lo de forma particular (BOURDIEU, 1968, p. 126), conforme uma lgica (BOURDIEU, 1968, p. 106) em que o discurso do juiz difere do promotor, que difere do procurador, que tambm difere do advogado. A posio-hierarquia no campo ser sempre mediatizada pela estrutura do campo jurdico (BOURDIEU, 1968, p. 111) ou, mais exatamente, por sua posio
Tem-se evidenciado o papel cada vez mais relevante de formas de controle dos meios de acesso ao campo jurdico, como caso da Ordem dos Advogados do Brasil, que o faz por meio do chamado exame de ordem. Estes exames tm servido para controlar o ingresso de profissionais no campo jurdico. 3 Segundo Bourdieu, em uma carta dirigida a Conrad Schmidt, Engels observa o aparecimento do direito enquanto tal, ou seja, como esfera autnoma, acompanhada os progressos da diviso do trabalho que levam constituio de um corpo de juristas profissionais (BOURDIEU, Pierre. A economia das trocas simblicas. Trad. Sergio Miceli. 5.ed. So Paulo: Perspectiva, 1999. p.101).
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em relao aos demais operadores do direito e o capital simblico acumulado tem peso determinante no posicionamento. Sabe-se que essa posio tambm poltica, orientada segundo a relao com outras foras sociais, sobretudo pelo fato de que o Direito importante instrumento para o processo de manuteno de determinada ordem social e econmica isto , h uma pluralidade de foras sociais que, em razo de seu poder econmico e poltico, est apta a impor suas decises (BOURDIEU, 1968, p. 127). Nesse sentido no h tomada de posio que seja passvel de neutralidade, tal como sucede na representao ingenuamente idealizada do Direito. Portanto, o interesse em manter as condies sociais e econmicas de existncia depende da possibilidade de se promover esta inteno que resulta do poder em legitimar, autorizar e consagrar prticas e discursos jurdicos. Para se compreender o processo de legitimao e consagrao do Direito necessrio apreender as relaes que se estabelecem fora deste campo, mas que tambm se encontram submetidas a distintos domnios de poder. O Direito tambm depende de outras instncias que o determinam e condicionam, sendo que suas transformaes se relacionam aos conflitos entre os diversos agentes. A noo de campo jurdico, portanto, deve ser entendida como uma construo analtica, que serve para designar uma situao especfica de relaes sociais em que se mantm um espao de disputas do direito para se dizer o Direito, porquanto somente em funo de um mercado de servios e bens (BOURDIEU, 1968, p. 110) possvel a formao desse corpo de profissionais do Direito isto , o estabelecimento de um verdadeiro campo jurdico como sistema de relaes que se estabelecem entre os operadores do direito. Para tanto essa noo de campo jurdico vai ser operada a partir da anlise do discurso do direito de propriedade privada.

2 Os manuais como um tipo de conhecimento do Direito

No campo jurdico, o acesso edio de livros jurdicos importante prtica utilizada pelos diferentes operadores do direito para efeito de legitimao e consagrao no campo. A seu tempo, as editoras tornam-se fonte de autoridade (BOURDIEU, 1968, p. 108) para atendimento do mercado de servios e bens jurdicos. Para Bourdieu, as editoras seriam instncias especficas de difuso cultural e, sobretudo, de seleo e consagrao dos autores e de suas obras (BOURDIEU, 1968, p. 107). A utilizao desses expedientes, segundo Carbonnier, serviria para marcar o caminho da autoridade pblica, isto , do reconhecimento pblico do intrprete (CARBONNIER, 1983, p. 157). 86
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No caso do campo editorial do Direito podemos falar que h no Brasil um monoplio exercido por algumas editoras que se encarregam de editar e distribuir a maioria das obras jurdicas, utilizadas diferentemente pelos operadores do direito. Observamos que a disputa entre as editoras no se restringe ao mercado de consumo de livros jurdicos, no qual possuem um peso significativo, mas forma de dizer o Direito. Os autores que se colocam em posio de pensamento confrontante com a proposta editorial dessas editoras podem ser aceitos, tendo acesso aos meios editoriais, inclusive com obras publicadas, desde que j tenham sido consagrados no campo jurdico, envolvendo o reconhecimento em instncias que se encontram legitimadas no campo, isto , o que produzem deriva igual consagrao. O que importa, sobretudo, o fato de que esses campos de produo do pensamento jurdico, apesar de se colocar em oposio, coexistem no campo jurdico. Isto representa a capacidade desses autores de dizer a coisa dita sem sacrificar o assunto sujeito proposio do debate, numa tentativa de estabelecimento de dilogo no campo jurdico. A consagrao implica o reconhecimento da capacidade de se nomear, classificar e criar as coisas (BOURDIEU, 1989, p. 236-240). O poder de nomeao (BOURDIEU, 1989, p. 237), sobretudo em construir verdades jurdicas que, diferentemente das demais cincias, tm o poder de transformar, produz resultados imediatos. O Direito, ento, contribui para a produo e reproduo de uma dada ordem social, proclamando e definindo aquela ordem que ser tida como exemplar. Ao consagrar determinada realidade, o Direito desconhece ou ignora as que possam coexistir. Portanto, a diviso da realidade leva desconsiderao ou negao das demais vises, sendo da que decorrem a fora e a violncia simblica do Direito, que, alm de construir (conceituando, classificando, organizando) uma dada realidade social, impe uma definio que passa a ser legtima. Por outro lado, a maioria das obras jurdicas no se ocupa com esse tipo de problema; as obras centram seus debates na construo ou aperfeioamento de instrumentos que possam resolver os conflitos sociais. Tal atitude desconhece a fora do Direito em organizar o mundo social, determinando uma viso romntica de seu papel. Nesse contexto de definio de uma realidade social, os manuais de direito, por serem instrumentos especializados, se apresentam como importantes repertrios utilizados de forma indiscriminada para a promoo e concretizao dessas prticas, sobretudo pelo fato de que o monoplio na edio de livros jurdicos se restringe a algumas editoras. Como instrumento utilizado em todos os cursos jurdicos, sem exceo, os manuais impem e asseguram uma forma-frmula que permite a
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produo e reproduo de um tipo de conhecimento jurdico coadunado com uma definio da realidade que considerada legtima. Como o prprio termo sugere, os manuais so trabalhos elementares de Direito, escritos e oferecidos para estudantes e demais profissionais e que tm como objetivo facilitar o aprendizado (GOMES, 1958, p. 5-6; GOMES, 2004, p. IX-X). Contudo, o carter que lhes atribudo e o fato de ser utilizados como ferramentas de ensino nos cursos jurdicos no significam que eles sejam escritos por profissionais no capacitados ou desconhecidos. Ao contrrio, so organizados e escritos por profissionais plenamente capacitados e reconhecidos nas suas respectivas disciplinas, cujo saber j foi consagrado pelo campo jurdico. Esses autores colocam uma particularidade ao se apresentar como professores portadores das maiores titularidades acadmicas, podendo ser colocados como tericos da disciplina. A oposio entre o terico e o prtico que se estabelece na maioria dos sistemas no pode ser colocada de forma to evidente no campo jurdico, sendo que a maioria esmagadora dos professores dos cursos jurdicos exerce outras atividades profissionais alm do ensino. De fato h dificuldade de se ter essa separao, o que leva a afirmar que nem sempre os professores so os tericos, diferentemente de outras tradies jurdicas. Ou melhor, o fato de no exercer atividade profissional pode representar um fator limitante para aquele profissional que pretende ministrar alguma disciplina de Direito. A especificidade da disciplina jurdica enseja o domnio de um tipo de tcnica ou tecnologia, bem como a estrutura de relaes estabelecidas no campo jurdico; a importncia hierrquica conferida a alguns profissionais permite o exerccio concomitante das posies de terico e prtico. Conclui-se que o peso atribudo a cada uma das posies se relaciona s relaes e capacidade de impor a prevalncia de um sobre o outro. No entanto, devemos ressaltar a importncia do papel das editoras que, estrategicamente, apresentam esses manuais numa posio de neutralidade e o fazem colocando-se na condio de professores, o que sugere uma posio de iseno a qualquer tipo de ideologia que possa comprometer o contedo dos manuais. Como se a sntese, que envolve procedimentos de organizao e classificao do contedo do material da disciplina, pudesse ser realizada sem posio pessoal do autor, que se encontra eivado de tudo o que e como apreendeu. Afinal, trata-se de manuais que seriam isentos per si, pois se preocupam com a sntese das disciplinas de determinada rea do conhecimento jurdico. Estes autores se organizam e escrevem sobre o direito de famlia, sucesses, propriedade, contrato, no ficando restritos a uma disciplina de sua rea. Observa-se, assim, o conhecimento jurdico acumulado que reafirma a posio hierrquica superior ocu88
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pada por esses autores no campo jurdico em que se perfilam no trabalho de snteses tericas que so tidas como mais prestigiosas (BOURDIEU, 1999, p. 165). Trata-se de assumir uma posio do intelectual total (BOURDIEU, 1999, p. 165), que se encontra capacitado para dizer sobre todas as coisas, independentemente de que elas possam corroborar no processo de aprendizado. O quadro a seguir apresenta Os Manuais de Direito das Coisas ou Direitos Reais Utilizados nos Cursos Jurdicos mais comumente utilizados nos cursos jurdicos das faculdades de Direito de todo o Brasil. Tem-se um recorte proposital em considerao extenso do repertrio dos manuais que se esparrama em todas as reas que compreendem o estudo do Direito que envolveu o mapeamento de uma disciplina do Direito: direito das coisas ou direito reais. Quadro 1: Os manuais de direiro das coisas ou direito reais utilizados nos cursos jurdicos
EDIO No DE ORDEM AUTOR CURSO Direito Civil Brasileiro Direito das Coisas Local Editora Edio 1 Editora Edio 2002/2003

Arnaldo Wald

Rio de Janeiro

Lux Ltda.

1962

Saraiva 11 - 2002

Instituies de Direito Civil Caio Mario da Silva Pereira Direitos Reais Vol. IV Curso de Direito Civil Maria Helena Brasileiro Diniz Direito das Coisas Orlando Gomes Silvio Rodrigues Vol. 4 Direitos Reais

Rio de Janeiro-So Forense Paulo

18 1970 Forense 2003

17 So Paulo Saraiva 1981 Saraiva 2002 Rio de Janeiro 19 2003 27 2002

Forense Max Limonad

1958

Forense

Direito Civil Direito das Coisas Vol. 5 Curso de Washington de Direito Civil Barros Direito das Monteiro Coisas Vol. 3

So Paulo

1964

Saraiva

37 So Paulo Saraiva (?) Saraiva 2003

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O fato de os manuais serem utilizados nas disciplinas de Direito, sem exceo, em todos os cursos jurdicos no Brasil, faz com sejam vistos como instrumento natural ao ensino jurdico. Tem-se a impresso de que impossvel ministrar e aprender sem esse tipo de expediente de ensino jurdico, o que determina e impe uma forma do conhecimento jurdico, isto , as obras consideradas legtimas para o ensino jurdico (BOURDIEU, 1999, p. 120). Para Bourdieu, o sistema de ensino tem um papel fundamental no processo de legitimao cultural ao converter determinadas obras em legtimas, estabelecendo e determinando o que e como deve ser transmitido (BOURDIEU, 1999, p. 120). Ao ser tomados os manuais como naturais, no se coloca em causa sua estrutura, coerncia e contedo, s vezes incompatvel com a atualidade do debate dogmtico. Nesse sentido, o prprio sistema de ensino contribui para manter a defasagem cultural, ocorrendo o que Bourdieu (1999, p. 123) denomina inculcao. Trata-se de controlar consciente e inconscientemente a prtica dos modelos explicativos (BOURDIEU, 1999, p. 125). Os manuais representam, assim, o contedo-sntese de cada disciplina, com uma linguagem que mescla a erudio e coloquialidade, acusando uma forma de linguagem que se ocupa em apresentar esse contedo como se fosse neutro e universal. Trata-se da prpria forma de linguagem jurdica (BOURDIEU, 1989, p. 215-216). Neles no h opinio definida de autor acerca dos temas tratados, que se mostram distantes da realidade do leitor. Ocupam-se em historiar as categorias e teorias para da classific-las e reclassific-las com o propsito de dar sentido disciplina, o que torna a leitura enfadonha e cansativa. Tal procedimento acompanhado de transcries ou citaes do Cdigo e das leis concernentes. A preocupao pedaggica dos autores em historiar as categorias e teorias, numa tentativa de contextualizar a sua produo, um dado importante e que deve ser considerado no processo de anlise. O fato de ser incorporadas de forma fragmentada ao texto do manual, bem como a posio acrtica dos autores,4 descurada de qualquer tipo de anlise em relao aos autores tomados e referenciados, tem
4 Gomes, ao tratar da sntese da evoluo histria da propriedade, no manual de Direitos Reais das edies de 1958 e 1990, afirma que no regime em que vivenciamos o direito de propriedade elevado condio de direito natural, em p de igualdade com as liberdades fundamentais. Todavia, a ltima edio do mesmo manual j tem a preocupao de trazer obra a colao de um estudo crtico, que pode ser sintetizado com a citao do pargrafo final Autonomia da vontade, liberdade individual e propriedade privada, transmigraram dos fundamentos tericos e ideolgicos do Estado liberal para os princpios de direito, com a pretenso de universalidade e intemporalidade. (GOMES, O., Direitos reais, 19.ed, op. cit., p.116). (sem grifo no original).

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dificultado o processo de aprendizado do Direito,5 pois nesse processo os estudantes so tratados como meros receptadores, ausentes de qualquer tipo de raciocnio especulativo e problemtico do Direito. preciso colocar em causa o tipo de produo que se apresenta como sntese acabada de determinada disciplina, agrupando idias e autores que so aceitos sem qualquer exame (FOUCAULT, 1997, p. 23-34). Da a necessidade de promover um primeiro trabalho que possa apontar o problema da continuidade desse tipo de expediente, que tem uma funo precisa no sistema jurdico, qual seja: viso, produo e reproduo de uma forma de conhecimento do Direito num certo sentido, contribuindo para que se mantenha a defasagem da cultura jurdica produzida pelo campo jurdico. Essa espcie de imobilidade do ensino jurdico est relacionada com a funo do prprio Direito, que diz respeito autonomia do sistema e segurana jurdica, e essa prpria imobilidade tem sido paradoxalmente o motivo da insegurana (LOPES, 1981, p. 369-371). No nos colocamos sob a hiptese de refutar definitivamente tais prticas, mas tentamos alertar para o fato de que esses manuais no so prticas naturais de ensino jurdico, e sim de construes cujas regras devem ser conhecidas e as justificativas, controladas por todos os operadores do direito (FOUCAULT, 1997, p. 29). A noo em questo tomada como instrumento operacional, cuja ocupao se restringe to-somente a trazer para a reflexo determinadas prticas de ensino que so comumente utilizadas nos cursos jurdicos, nos quais o aprendizado crtico e reflexivo acionado dependendo daqueles que promovem o ensino. Trata-se, pois, de enfocar os manuais como se fossem problemas, reconhecendo que no representam tranqilidade para o ensino-aprendizagem do Direito. Observa-se a longevidade das edies dos manuais constantes do quadro, que datam da dcada de 1960, coincidindo com a reforma educacional ocorrida no Brasil. Na poca defendia-se a importncia de a universidade ter um carter eminentemente pragmtico e utilitarista para a formao de quadros tcnicos e gerenciais, em funo do modelo de desenvolvimento que se propunha (FARIA; CAMPILONGO, 1991, p. 9-11). Os quadros tcnicos iriam compor a burocracia que faltava para o desenvolvimento do pas, garantindo a passagem de um sistema patriarcal para um sistema moderno operado pelo Estado militar.
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A exemplo da dificuldade que se tem em poder afirmar que para as situaes de Direito das Coisas ou Direitos Reais h prevalncia do direito real sobre o direito pessoal. A despeito do tratamento dado em relao a esse tema, atribuindo significado e distines, direito real e direito pessoal. A contraposio entre direito real ou direito pessoal, aparentemente tcnica, encerra uma ordem de opes ideolgicas e culturais que no so expressas e que permanecem veladas nos manuais de direito.

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Assim, desde o final da dcada de 1960 a maioria das edies dos manuais de Direito Privado vem sendo produzida, reproduzida e difundida, o que permite a constatao de que estamos formando um tipo de profissional do Direito produto de uma prtica de ensino que tem as editoras como participantes ativas no processo. Ao se referir leitura dos manuais de Direito das Coisas e Direitos Reais, de Caio Mario da Silva Pereira, Orlando Gomes, Maria Helena Diniz, Washington de Barros Monteiro, Silvio Rodrigues e Arnold Wald, Tepedino chama ateno para o dogmatismo que impera, impedindo qualquer tipo de transformao, inclusive aquelas ditadas pelos dispositivos legais:
Todavia, os civilistas no se deram conta de tais modificaes em toda a sua amplitude, mantendo-se condicionados disciplina da propriedade pr-vigente. Uma confirmao dessa constatao obtm-se do exame dos manuais, cujas novas edies, aps 1988, no trouxeram alteraes substanciais. Os autores limitaram-se a incluir nos antigos textos mudanas pontuais ou supresses de simples preceitos no recebidos pela Constituio (TEPEDINO, 2001, p. 268). (sem grifo no original).

Segundo Tepedino, esses manuais editam ainda hoje a propriedade privada circunscrita ao contedo do Cdigo Civil de 1916. Observa-se que, na primeira edio do manual de Direitos Reais, Orlando Gomes informava o problema e a necessidade de atualizao do contedo do manual recm-publicado:
Concisa atualizao de conhecimentos, atravs de breve anlise das transformaes gerais por que passam a propriedade e outros direitos reais, dever ser feita, quanto antes, em vernculo. O velho arcabouo do domnio e dos direitos sobre a coisa alheia, ainda persistente, , assim, focalizado de um ngulo em que sua renovao ganha relevo nos traos marcantes. (GOMES, 1958, p. 5-6)6. (sem grifo no original).

Observa-se que, ao longo dos anos, a reviso, a atualizao e o aumento, para a maioria dos manuais, vm se restringido mera compilao dos dispositivos legais, sem qualquer tipo de compromisso com a alterao do contedo, mesmo que esses dispositivos os obriguem. Quando a reviso, a atualizao e o aumento da obra se resumem aos procedimentos de compilao e incorporao dos novos dispositivos legais, a forma de compreender o Direito como doutrina somente tem valor se estiver ancorada nos cdigos e leis.
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Em 1952, Gomes j expressa opinio a respeito do tema. Conferir GOMES, Orlando. Significado da evoluo contempornea do direito de propriedade. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 41, v. 205, p. 3-15, nov. 1952.

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Assim, paradoxalmente, atribuem valor secundrio doutrina que produzida. A maioria8 dos manuais se apresenta com uma roupagem nova, mas com contedo ultrapassado, datado e periodizado na poca que foi editada, perodo e contexto histrico. Nesse sentido, esses manuais corroboram a viso, produo e reproduo de um tipo de conhecimento dogmtico do Direito, que se coloca como verdadeiro, sobretudo por desautorizar todos aqueles que no se utilizam desse expediente. Ao impor a definio da leitura desse tipo de repertrio dogmtico, as editoras se posicionam como instncias importantes no processo que distingue as obras a ser consideradas legtimas ou consagradas. Essas editoras tm se colocado alheias s transformaes que se relacionam ao debate terico da disciplina e, de certa forma, refutam o debate sobre o que tem sido denominado constitucionalizao ou repersonalizao do Direito Privado. O debate jurdico sobre o direito de propriedade pode ser ilustrativo desses fatos e possvel observar a posio das editoras de livros jurdicos, que se colocam em campos antagnicos ao do Direito. A verificao desses argumentos ser pela anlise dos manuais de direito das coisas ou direitos reais que so editados e distribudos por essas editoras que detm o monoplio em face de uma outra produo sobre o mesmo tema (denominada como autnoma por no estar inscrita nos manuais, encontrando-se circunscrita em um debate crtico sobre o Direito na sociedade contempornea).
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3 O discurso da propriedade: posies no campo jurdico

A fora dos discursos jurdicos e de sua difuso se relaciona ao capital simblico que determina a posio hierrquica ocupada pelo operador do direito no campo jurdico, sendo que, a depender da posio do operador, mais prxima ou distante do campo do poder, o discurso se apresenta com roupagem caracterstica. A prpria estrutura do Direito, apresentando conceitos, categorias e normas vagas e gerais, corrobora essa prtica, fazendo com que seja possvel que os discurEm Cruet podemos conferir o papel secundrio atribudo doutrina do Direito. Segundo o autor, a despeito das doutrinas se colocarem como se fossem absolutas, so passageiras e relativas (CRUET, Jean. A vida do direito e a inutilidade das leis. 2. ed. Leme: EDIJUR, 2003). 8 Tem-se como exceo o manual de Direitos Reais de Orlando Gomes (2004), que sofreu mudanas significativas quando da atualizao de seu contedo, a exemplo da posio adotada pelo atualizador em defender a proposta de Fbio Konder Comparato quanto ausncia de direito de reintegrao de posse dos imveis que descumprem a funo social (GOMES, O. Direitos reais, 19. ed., op. cit., p.110).
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sos jurdicos se apresentem com certa elasticidade, de forma complementar ou mesmo antagnica. Todavia, ressaltamos o fato desses discursos jurdicos serem aceitos, desde que sua representao esteja de acordo com a normalidade em face de todas as prticas (BOURDIEU, 1989, p. 213-214). A definio de normalidade, portanto, tambm se encontra no campo jurdico de disputas, onde os intrpretes autorizados inventam o Direito. O duplo sentido que pode ser atribudo aos conceitos, s categorias ou s normas permite a possibilidade de construir os discursos jurdicos sob diversas formas e contedos. Contudo, a capacidade de operar as transformaes tem a ver com relaes de fora que se estabelecem no interior do campo jurdico. por isso que acreditamos na capacidade do Direito servir como instrumento para transformar a realidade. Ao delimitar esse espao, o discurso jurdico tem o poder de construo e desconstruo da realidade ao declarar, constituir ou extinguir, o que o diferencia das demais cincias; assim que se consolida, pois consagra a representao oficial do mundo social, que tende a se colocar sobre todos, ou pessoas ou grupos (BOURDIEU, 1989, p. 236-240). assim que se elabora o discurso sobre o direito de propriedade privada. Observa-se que esse discurso se posiciona de forma antagnica, representando sobretudo posturas diferenciadas em relao compreenso do Direito, a saber: os que defendem um tipo de propriedade privada absoluta, livre e desembaraada de qualquer tipo de nus, e os que procuram relativizar a idia, funcionalizando a propriedade privada aos interesses sociais. Por isso procura analisar esses discursos tomando como referncia os manuais de direito das coisas ou direito real em uma outra produo qual denominamos autnoma e que se encontra inscrita na formulao de um debate crtico sobre o Direito Privado. Apresentamos a oposio entre esses diferentes repertrios de forma proposital para evidenciar as diferenas dos discursos jurdicos, a despeito de que se encontrem assentados num mesmo ordenamento jurdico. Afinal, qual seria a razo de o mesmo direito ensejar discursos diversos? Ou melhor, qual seria a razo de o mesmo direito, embasado nas mesmas leituras tericas,9 ensejar discursos to diversos? No caso, estamos nos reportando s edies de 2004, 1990 e 1958 do manual de Direitos Reais, de Gomes, e aos estudos de Tepedino (2001; 1989), sobretudo. O recorte arbitrrio que se faz tem como preocupao nica trazer para o debate

Pode-se constatar que as leituras tericas utilizadas por Gomes e Tepedino para debater o direito de propriedade so praticamente as mesmas: P. Perlingieri, S. Pugliatti, P. Rescigno e S. Rodot.

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autores com os quais h uma identificao. Trata-se de importantes profissionais do Direito, que a seu tempo contriburam ou contribuem com a produo do conhecimento jurdico. A necessidade de nos reportarmos s trs edies dos Direitos Reais se deve ao fato de que no perodo compreendido entre a primeira edio (1958) e a ltima (2004) foram editados novos textos legais (a Constituio Federal de 1988 e o Cdigo Civil de 2002), transformando substancialmente o contedo do direito de propriedade, o que implicou ou no a formulao e elaborao de novos discursos. Assim, cada uma das edies se relaciona a um novo texto legal: a edio de 1958 remete ao Cdigo Civil de 1916; a de 1990, CF de 1988; e a de 2004 ao CC de 2002. A constitucionalizao e a teoria crtica do direito civil contemporneo nasceram e se desenvolveram nesta travessia, representando um elo dialtico entre o presente e o futuro alicerado no legado construtivo do pretrito (FACHIN, 1004, p. 2), representando a riqueza da construo doutrinria no perodo, que se coloca em face dos discursos dos manuais. Como visto, as inovaes legislativas, que ensejaram debates e formulao terica, pouco ou quase nada contriburam no processo de reviso e atualizao dos manuais.10 As diferenas de posies tericas permitem constatar as disputas pelo direito de dizer o Direito no campo jurdico mais do que isto, de dizer o Direito oficial. Observa-se que os autores desses manuais de Direitos Reais e Direitos das Coisas se colocaram distantes da edio desses novos textos, sobretudo em relao Constituio Federal de 1988, mantendo os discursos sobre a propriedade tal qual o Cdigo Civil de 1916, sendo que somente com a edio do novo Cdigo Civil de 2002, que incorporou as transformaes desse direito (a exemplo da funo social da propriedade), que se ocuparam em atualizar o direito de propriedade. Em outras palavras, a despeito de nos referirmos edio de 1990, todas as edies posteriores do manual de Direitos Reais de Orlando Gomes, exceo da edio de 2004, mantiveram-se como a primeira edio, que data de 1958. O procedimento adotado (frise-se: no se tem qualquer tipo de pretenso de analisar a obra do autor) consiste em dispor lado a lado essas edies do manual de Direitos Reais de Orlando Gomes a edio de 1958 (CC de 1916), a de 1990 (CF
10 A indiferena dos autores em relao s transformaes, inclusive doutrinrias, no implica que no estivessem acompanhando os debates a respeito dos temas. Ver, na edio de 1990, as referncias bibliogrficas utilizadas por Gomes (Direitos reais, 10. ed., op. cit., p. 1). Ao contrrio, observamos que esses autores se encontravam atualizados em relao ao que era produzido em outros lugares do mundo, a despeito das dificuldades da poca.

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de 1998) e a de 2004 (CC de 2002) , a fim de que se possa constatar os argumentos do pesquisador, chamando ateno para o fato de que esse aspecto j havia sido destacado por Tepedino (2001, p. 268). Como auxlio a este procedimento de pesquisa toma-se emprestadas as reflexes e formulaes sobre a constitucionalizao e teoria crtica do direito civil contemporneo. As edies do manual de Direitos Reais de 1958 e 1990, de Gomes, apresentaram atualizaes pouco significativas, mantendo toda a estrutura da obra11 inclusive o que seriam os critrios para sua definio: unitrio, absoluto, perptuo e limitando-se a retirar o captulo Transformaes Gerais da Propriedade da edio de 1958 (GOMES, 1958, p.126-151) e a incluir o tpico Funo Social da Propriedade na edio de 1990 (GOMES, 1990, p. 92-106). Ou melhor, manteve a formulao do direito de propriedade tal qual o CC de 1916, de que seria um:
direito complexo, embora unitrio (se bem que unitrio). Apresenta-se, em verdade, (consistindo num) como um feixe de direitos, que se resumem (consubstanciado) nas faculdades de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa sobre a qual incide (que lhe serve de objeto). (GOMES, 1958, p. 118-119; GOMES, 1990, p. 85)12

A leitura das transformaes que o texto constitucional de 1988 promoveu em relao ao direito de propriedade foram diferenciadas (TEPEDINO, 2001; TEPEDINO, 1989, p. 73-78). Ento, tem-se uma tentativa de situar o debate sobre a funo social da propriedade no manual de Direitos Reais, de Orlando Gomes, edio de 1990. A noo de funo social da propriedade permitiu que o direito de propriedade fosse encarado pela doutrina como uma complexa situao jurdica subjetiva, ativa e passiva, que ensejaria direitos, obrigaes e nus (GOMES, 1990, p.
Contudo, questes mais pontuais tambm foram observadas: o texto praticamente o mesmo (ver tpicos sobre Conceito e Contedo, por exemplo), com melhorias podendo ser atribudas ao formato da edio; atualizao em relao aos interlocutores do autor na edio de 1958, como Marx e os problemas afetos a esse debate j na edio de 1990, com os juristas italianos, sobretudo; incluso de um pargrafo no tpico Contedo afirmando que O direito de propriedade assegurado na Constituio, salvo o caso de desapropriao, at por interesse social na edio de 1990 (p. 86); e incluso de um tpico Propriedade Urbana e Rural em que no h sequer referncia ao texto constitucional de 1988 (artigos 182 e ss. que se referem Poltica Urbana, e 183 e ss., Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria). 12 As partes entre parnteses se referem redao da edio de 1990. Como visto, esta definio do que seria o direito de propriedade no se distancia daquela formulada pelo conselheiro Lafayette Rodrigues Pereira: O Direito de propriedade, em sentido genrico, abrange todos os direitos que formo o nosso patrimnio, isto , todos os direitos que podem ser reduzidos valor pecunirio (PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das cousas. Rio de Janeiro: Garnier, 1877. v. 1. p. 73).
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96).13 Contudo, essa qualificao no seria suficiente para a definio do princpio da funo social da propriedade, pois enquanto o termo funo no toca no contedo do direito (GOMES, 1990, p. 97), o social ambguo (GOMES, 1990, p. 97). Para ele, sua soluo exige a determinao do alvo do conceito (GOMES, 1990, p. 99). Haveria, portanto, uma dificuldade em converter essa noo de funo social num conceito jurdico, dada sua elasticidade. A seu tempo informa outros problemas, como o fato de que a funo social da propriedade no teria valor normativo porque no se consubstancia nas normas restritivas do moderno direito de propriedade (GOMES, 1990, p. 99-100). A hiptese assumida coloca-o em consonncia com o que se denomina dogmtica tradicional, ao considerar que a propriedade privada deva ser regulamentada exclusivamente pelo Cdigo Civil (TEPEDINO, 1989, p. 77; TEPEDINO, 2001, p. 275). A Constituio entendida como uma carta contendo princpios e valores, que por sua prpria natureza no pode ser traduzida em regras ou se constituir de normas que impem ou orientam determinadas condutas. No caso, as regras ou normas constitucionais somente poderiam ser operadas de forma excepcional ou residual, sendo que de forma alguma a atividade interpretativa poderia incidir sobre elas. Esta noo operacional do Direito insiste em afirmar a separao entre os dispositivos e a Constituio. A funo social tem sido concebida como algo estranho ao Cdigo Civil e de difcil operacionalizao (TEPEDINO, 2001, p. 269), sobretudo por se tratar de uma noo sem contedo definido e que se encontra no texto constitucional. Esses mesmos argumentos apresentados como problemas so utilizados justamente como solues para outro conjunto de intrpretes, que justifica a eficcia e aplicao imediata desta noo atribuindo novo contedo ao direito de propriedade: A propriedade, todavia, na forma como foi concebida pelo Cdigo Civil, simplesmente desapareceu no sistema constitucional brasileiro, a partir de 1988 (TEPEDINO, 2001, p. 283). Ocorre que a formulao desse discurso acontece fora da disciplina. Fora porque elaborado numa perspectiva crtica e inovadora, que se posiciona em face da dogmtica tradicional. No caso, ancora a propriedade privada da terra s situaes de fato que so interpretadas em consonncia com os princpios do texto constitucional. O primeiro obstculo ultrapassado o de que a propriedade privada no se trata de algo natural, sendo produto das relaes sociais, econmicas e culturais
Para Gomes, o uso corrente da noo de funo social da propriedade nas Constituies se deve a uma srie de idias que so movimentadas por seus propsitos, mas que nem sempre so colocados de forma clara (GOMES, O. Direitos reais, 10. ed., op. cit., p. 97).
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(COMPARATO, 1986, p. 71-79; FACHIN, 1987, p. 16-39).14 Perlingieri afirma que a propriedade no uma coisa universal e imutvel, mas uma noo extremamente varivel no tempo e no espao (PERLINGIERI, 1971, p. 4; p. 59). Aparentemente simples, esse procedimento tem uma importncia significativa para a compreenso do Direito, pois torna possvel a afirmao de que a propriedade privada pode assumir outros contedos e feies que no aqueles consagrados pelo Cdigo Civil de 1916.15 No caso, a propriedade privada e a funo social da propriedade passam a ser lidas no contexto do ordenamento jurdico, em referncia ao tratamento dado pela Constituio Federal de 1988.16 O fato de a propriedade e a funo social terem sido tratadas, inclusive no captulo que diz respeito aos direitos e garantias fundamentais, no teria razo se no fosse para instrumentalizar toda Constituio (TEPEDINO, 1989, p. 75). Apesar do contedo misterioso e vago da funo social da propriedade, esse princpio deve ser orientado pelos princpios e objetivos fundamentais da Repblica (arts. 2o e 3o), que tm na dignidade da pessoa humana regra basilar (TEPEDINO, 1989, p. 75).

Consideraes finais
A descrio das prticas jurdicas que assumem contedos diversos sobre o mesmo Direito, bem como a utilizao de recursos que permitem coloc-las face a face, so procedimentos da pesquisa que contribuem para uma anlise acurada sobre as verdades jurdicas. A noo de propriedade privada tomada dos manuais de Direito Reais ou Direito das Coisas representa produto dessas prticas jurdicas que se desenham no interior do campo jurdico. No caso ficou evidente que as interpretaes em relao noo de propriedade privada se apresentam como conflitantes, na medida em que representam os interesses e as posies dos diversos operadores do direito. Os discursos contidos nos manuais apresentam uma noo de propriedade privada. Vale lembrar que esses discursos so alimentados no interior do campo
A listagem de autores fora da cincia jurdica que pesam a propriedade privada como produto das relaes sociais, econmicas extensa. Entre tantos, fazemos referncia ao trabalho de Engels sobre a origem da famlia, da propriedade privada e do Estado (ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do estado. Trad. Leandro Konder. 16. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2002). 15 As observaes de Orlando Gomes a respeito do Direito j haviam anunciado esse debate (GOMES, O. Significado..., op. cit.; GOMES, O. Razes histricas e sociolgicas do cdigo civil brasileiro. Salvador: Universidade da Bahia, 1958). 16 Ver incisos II e III do art. 170, e incisos XXII e XXIII, do art. 5o.
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jurdico, no sentido de assegurar a sua legitimao. Admitindo-se que nesse espao que o Direito construdo, possvel reafirmar a noo de disputas no campo jurdico e problematizar a prpria idia de universalidade e neutralidade do Direito, que se colocam como obstculo para a prpria compreenso da propriedade privada e do prprio Direito.

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