UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA FACULDADE DE DIREITO PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO CURSO DE MESTRADO EM DIREITO DANIELA AUGUSTA SANTOS BRANDO

VELJANOVSKI, Cento. A Economia do Direito e da Lei: uma introduo . Rio de Janeiro: Instituto Liberal, 1994.

17

A economia vai progressivamente ultrapassando seus limites tradicionais [...] para chegar ao direito. Uma atividade que tem ganho mpeto e respeito a anlise econmica do direito. A maior parte desse interesse pela anlise econmica da lei tem sido mostrada no por economistas, mas por advogados, especialmente os da Amrica do Norte. Existe uma desnecessria e prejudicial separao entre o direito e a economia [...]. Um advogado que no estudou economia (...) pode bem tomar-se um inimigo pblico.

18

19

... todos os advogados deveriam procurar compreender a economia. Com sua ajuda aprendemos a considerar e a pesar os fins da legislao, os meios de alcan-los e o custo envolvido. Aprendemos que para obter algo necessrio abrir mo de outra coisa, aprendemos a comparar a vantagem obtida com a vantagem a que renunciamos e a saber o que estamos fazendo quando escolhemos. [A economia] um poderoso e abrangente instrumento de anlise que todos aqueles que pensam e escrevem sobre direito e legislao usam, conscientemente ou no, (...) ela oferece um ponto de partida conveniente para uma teoria geral do direito na sociedade. Para o economista, a abordagem jurdica excessivamente descritiva e legalista [...].

20

Ignora muitos dos problemas econmicos envolvidos e cai na convico legai de que iodos os problemas do mundo podem ser solucionados, desde que apenas se disponha de uma legislao apropriada. Os economistas tambm merecem crtica. A tendncia geral, especialmente, se bem que no exclusivamente, dos economistas ingleses no sentido de tratar o direito como um dado do problema.

21

[...] anos 70, era difcil fazer comentrios econmicos ao direito principalmente porque, na poca, a idia parecia irrelevante, sendo vista-como algo importado dos EUA [...]. Nos anos 80, [...] As polticas da economia da oferta da Sra. Thatcher deram mpeto intelectual anlise econmica das leis e dos regulamentos. A privatizao e a desregulamentao de servios [...]. [...] uso da economia na anlise do direito - um novo campo de estudo conhecido como economia do direito. A economia do direito pode ser definida de forma simples como a aplicao da teoria econmica (principalmente a teoria dos preos) e dos mtodos estatsticos ao estudo da formao, estrutura, processos e impacto da lei e das instituies jurdicas. [...] na ltima dcada esse novo campo de estudo alcanou o status de uma disciplina diferenciada [...]. A economia do direito no se limita a assuntos que afetam diretamente os mercados ou a atividade econmica. Vai alm, a ponto de chegar ao estudo das instituies legais fundamentais.

22

A velha economia do direito se refere a leis que afetam o funcionamento da economia e dos mercados. A inovao mais importante da economia nos anos recentes foi a nova" economia do direito, que tem como objeto a totalidade dos sistemas legal e regulador, independentemente de a lei controlar ou no as relaes econmicas. Esse campo de estudo est muito ligado ao juiz Richard A. Posner Os conceitos bsicos de economia referem-se escolha, ao princpio da substituio na margem, aos custos de oportunidade e eficincia no uso dos recursos escassos.

23

A principal diferena entre advogados e economistas est no fato de que estes vem as leis como uma gigantesca mquina de preos" - as leis atuam como preos e impostos que geram incentivos. O casamento da economia com o direito no novo. Aplicaes "econmicas ao campo do direito podem ser encontrados no utilitarismo de Beccaria-Bonesara (1764) e Jeremy Bentham (1789); na economia poltica de Adam Smith (1776) e Karl Marx (1861); e na Escola institucionalista norte-americana, principalmente no trabalho de John R. Commons (1929). [...] o nascimento da economia como disciplina autnoma ocorreu na filosofia moral e poltica de Adam Smith, o fundador da economia moderna. O livro A riqueza das naes, de Smith, apenas uma parte de uma teoria mais geral que inclui o direito. As suas Lectures on Jursprudence (Aulas de jurisprudncia) nunca foram concludas, lamentavelmente. [...] as relaes entre direito e economia parecem estar nas origens da prpria economia. [...] a idia de aplicar a economia ao direito no nova; ela simplesmente foi

25

negligenciada em detrimento das duas disciplinas. O fato de os economistas terem negligenciado as instituies pode ser atribudo a dois fatores. Primeiro, muitos economistas norte-americanos associavam o estudo do direito e das organizaes aos institucionalistas [...]. A prpria palavra instituio sugere associaes desfavorveis com a abordagem legalstica de fenmenos econmicos [...]. [...] o institucionalismo representava uma insatisfao para com o alto nvel de abstrao da economia neoclssica. Os institucionalistas defendiam a integrao da economia com as outras cincias sociais, e eram a favor de mais estudos empricos. O institucionalismo no sobreviveu [...]. A segunda razo de as instituies terem sido negligenciadas est na transformao da economia de cincia aprior em cincia emprica. A economia tornou-se uma fantasia matemtica que prestigia as pessoas versadas em clculo, topologia, teoria dos conjuntos, lgebra linear e coisas desse gnero. Viso anloga expressa pelo Professor Ronald Coase, um dos maiores economistas institucionais contemporneos; Na minha juventude costumava-se dizer que as coisas que fossem tolas demais para ser ditas podiam ser cantadas.. 28 O programa de direito e economia da Escola de Chicago comeou no incio dos anos 40 [...]. O desenvolvimento subseqente da anlise econmica do direito pode ser dividido em trs fases,cada uma coincidindo aproximadamente com uma das dcadas - 60, 70 e 80 [...]. Encontram-se nos anos 60 os estgios iniciais da economia do direito. A hiptese de Stigler e seu trabalho sobre servios de utilidade pblica estimularam os economistas nos anos 70 [...]. Outros dois trabalhos se destacaram nos anos 80 peia influncia que vieram a ter. Ambos trataram da responsabilidade civil por acidentes [...]. O estudo fecundante do professor Guido Calabresi ( Yale University) [...] De acordo com Calabresi, o objetivo da lei sobre acidentes era o de minimizar o total dos custos dos acidentes e dos custos para evitar acidentes. Posteriormente, ele mesmo refinou o seu axioma, e o chamou de uma teoria da responsabilidade pelas perdas resultantes de acidentes. Para Calabresi, os custos dos acidentes seriam minimizados se a parte que poderia ter evitado o acidente ao menor custo fosse responsabilizada pelas perdas decorrentes. O prprio Calabresi deu a essa regra o nome de o custo-mais baixo-da preveno A qualidade especial da contribuio de Calabresi consistiu em mostrar o poder de alguns simples princpios de economia para racionalizar toda uma lei [...].

26

27

29

30

31

O segundo artigo mais importante foi o de Ronald Coase: [...] De acordo com Coase, uma poltica econmica deveria ser concebida apenas aps detalhado exame de cada caso e na base da comparao dos custos e benefcios totais das propostas alternativas. Tanto as solues de mercado como as outras, que escapam a ele, tm custos que deveriam ser comparados antes de que qualquer opo entre as alternativas fosse feita. [...] conhecida como "Teorema de Coase; de acordo com ele, quando os custos de transao ou negociao so nulos, os direitos de propriedade sero transferidos aos agentes que atribuam o maior valor a eles. [...] a tese de doutorado de Gary Becker sobre a discriminao sexual e racial no mercado de trabalho [...] abriu o caminho para a aplicao da economia a uma srie de problemas que transcendem o mercado: crimes, poltica, educao, famlia, sade e caridade. A economia, como cincia, passou a equivaler ao estudo da opo - um problema comum a todos as atividades humanas.

32

33

[...] a teoria econmica funciona num vcuo institucional e focaliza a produo, a distribuio e o consumo de bens e servios fsicos. Os tericos dos direitos de propriedade realam o fato de o valor dos bens e servios depender fundamentalmente do "conjunto de direitos legais" que o acompanha e pode ser transferido com ele. A economia, de fato, estuda as mudanas desses conjuntos de direitos e as maneiras como podem, assim, afetar os preos e a utilizao de recursos. Os anos 70 podem ser descritos como a dcada do crescimento do movimento da economia do direito. Se algum tivesse de ser escolhido para representar o perodo, seria o professor (hoje juiz) Richard Posner, da escola de direito da Universidade de Chicago. Embora continue objeto de controvrsia, o trabalho de Posner to importante quanto duradouro. Posner demonstrou que os conceitos simples da economia podem ser usados para analisar todas as reas do direito - contratos, propriedade, penal, de famlia, comercial, constitucional, administrativo e processual. Ele mostrou que tanto as doutrinas como as regras processuais dos sistemas legais podem ser submetidas explicao e racionalizao econmicas. [..] o trabalho de Posner [...] inaugurou um novo campo de estudo da economia do direito que poderia ajudar os juristas a descobrira base da confuso que constitui o direito consuetudinrio. Sua argumentao mostrou que os juzes decidiam de maneira a estimular uma utilizao mais eficiente de recursos. Os anos 80 foram uma dcada de maturao e consolidao.

34

35

[...] para a necessidade de levar-se em conta os aspectos econmicos - justificativas, custos, benefcios e impacto - de modo a tornar eficaz a realizao dos objetivos desejados, com a menor perda possvel de recursos escassos.

[...] os governos, apesar das boas intenes e da anlise competente, freqentemente ignoram a eficincia e a eficcia como critrios orientadores das reformas da regulamentao. Na realidade, o mercado poltico gera regulamentos custosos e que representam desperdcios para atender a grupos de presso e acomodar as convenincias administrativas. As tenses entre os mercados poltico e econmico constituem, em grande parte, a essncia da anlise econmica e uma rea de caa para os praticantes da economia do direito. [...] os advogados e os economistas pensam e argumentam de maneiras radicalmente diferentes. [...] advogados, juzes e muitos dos responsveis por medidas de poltica pblica diro que o conhecimento da economia no til. Leva confuso, dizem eles, porque os economistas no concordam entre si, no chegam a concluses claras, a economia uma confuso e, de qualquer maneira, o direito busca objetivos que, em sua maioria, no so essencialmente econmicos.

39

39-40 UMA PARBOLA BBLICA Primeiro, estabeleceu uma norma: no comam as mas; Segundo, deu a Ado e Eva a capacidade de escolha. DEUS deu ao homem uma escolha - uma opo legal - e o homem criou um problema econmico. [...] os nossos sistemas legal e econmico tiveram incio com o mesmo ato de desrespeito lei. Essa parbola bblica nos oferece vrias verdades. Primeira, que o direito e a economia tratam essencialmente dos mesmos problemas: escassez e seus conflitos de interesses, e como canalizar o egosmo no sentido de obter resultados socialmente desejveis. Segunda, que os economistas foram sbios ao erigir sua disciplina com base na suposio de que o homem age principalmente em seu prprio interesse. [...] um erro acreditar na correspondncia de um-porum entre o que a lei diz e o que as pessoas fazem. Os seres humanos respeitaro a lei apenas se for de seu interesse faz-lo, e, de qualquer forma, eles tentaro minimizar as desvantagens que a norma legal lhes impe. Os economistas e advogados [...] tratam de solucionar o mais velho dos problemas, isto , como conciliar as liberdades individuais quando os interesses individuais esto em conflito. A economia, ento, diz respeito s escolhas que os Ados e as Evas" deste mundo fazem. o estudo sistemtico dos fatores que afetam a opo: as vantagens e desvantagens [...]. 41 A economia geralmente vista como o estudo de inflao, desemprego e mercados [....]. Contudo, a anlise econmica [...] Esse campo de investigao conhecido como Teoria dos Preos: o estudo da interao e do comportamento das unidades na economia - a empresa, o consumidor, o trabalhador. A Teoria dos Preos pode e usada no estudo do

40

direito por dois motivos. O primeiro decorre do fato de que, gostemos ou no, aceitemos a teoria econmica ou no, eia tem muito a ver com o funcionamento prtico da legislao. Numa sociedade de recursos escassos, as normas legais so necessrias no apenas para uma soluo justa, mas tambm para evitar o desperdcio atravs da reduo dos custos dos acidentes. Na realidade, a teoria econmica utilizada vai pouco alm da aplicao sistemtica do bom senso. E isso ocorre porque a economia o estudo da escolha, de alternativas e objetivos, bem como da reconciliao de objetivos conflitantes. A posio adotada por muitos economistas - e que est nos fundamentos da aplicao da economia ao direito - a de que qualquer questo envolvendo uma escolha tem uma dimenso econmica [...]. 43 [...] e sua competncia para aconselhar clientes sobre as conseqncias das leis em seus negcios [...]. Os economistas argumentaro que as pessoas so desestimuladas a agir negligentemente quando as recompensas a pagar so mais elevadas, mantidos supostamente iguais todos os demais fatores. Os economistas pensam apoiados em modelos e usam hipteses simplificadoras para tomar os problemas complexos mais manejveis. [...]. Os advogados alegam freqentemente que a economia do direito usa modelos irreais e supersimplificados. [...] se duas teorias so igualmente capazes de explicar as mesmas observaes, deve-se preferir a mais simples delas, porque a teoria e a cincia buscam a generalidade. Quanto mais especfica for uma teoria e quanto maior for o nmero de hipteses que ala usa, menos geral ela se torna e menos explicar. Em sntese, a teoria deve ser simples e irrealista. Se as pessoas no se comportam de maneiras previsveis, ento a idia de que podemos regulamentar a sociedade por meio de leis e incentivos se torna impraticvel. Mas toda a base dos negcios, da lei e da atividade social se sustm na hiptese de que as pessoas, na mdia, de fato reagem de maneiras previsveis. [...] o homem , por sua natureza, respeitador da lei, mas que o melhor modelo de homem para a elaborao de leis aquele que aconselha a conter o homem mau . A anlise econmica da lei tem sido taxada de.desumanizante", uma anlise mecnica e hedonstica das relaes legais" [...]. [...] enunciar claramente o objetivo da lei ou para avaliar at que ponto leis especficas tm alcanado seus fins. A abordagem geralmente se processa na base de definies,

42

44

45

47

48

procedimentos e discursos, em lugar de custos, benefcios.e resultados. Pergunte-se a qualquer advogado ou serventurio pblico a respeito da existncia de evidncia ou da pesquisa sobre os efeitos das leis criminais, policiais ou sobre sade e segurana: - qual tem sido o custo? Quantas vidas tm sido salvas ou quantos crimes tm sido evitados? Tm sido eficazes? 48-9 So precisamente essas as questes que a economia levanta [...] Toda lei, de fato toda questo moral, envolve uma escolha, implica a troca de algo por outra coisa e, portanto, resulta num custo. Os economistas esto interessados em eficincia; os advogados em justia. [...] O Concise Oxford Dictionary define justia como eqidade, a exerccio da autoridade na manuteno de um direito. Assim, quando se diz que a lei busca a justia, o que de fato se quer dizer que a autoridade da lei est sendo exercida para proteger e tomar eficaz um direito j definido em lei. Jargo profissional Mas os economistas tm um srio problema de comunicao. [...] porque usam as metforas e o linguajar prprios do mercado. [...] Por exemplo, os economistas falam de oferta e procura" com relao a crimes, ou referem-se pena como sendo um preo do crime; dessa maneira, passam a idia de que acreditam na disposio dos criminosos de estuprarem ou pilharem, desde que acertem "pagar um preo apropriado. [...] pagar o preo pelos seus erros , colher as suas recompensas, os salrios do pecado", pagar sua dvida sociedade etc. Alm disso, a sano predominante do direito civil consuetudinrio [...]. Os economistas consideram as leis como um sistema para alterar os incentivos; os advogados as identificam como um conjunto de regras e procedimentos. [...] advogado chega a um problema aps a disputa ter surgido, natural que ele focalize a questo de como ela ser resolvida e de como a soluo poder afetar o bem-estar das partes diretamente envolvidas. Os economistas, por sua vez, no esto to preocupados com a conseqncia da deciso sobre o bem-estar das partes; sua preocupao maior com as repercusses mais amplas das leis sobre todos os litigantes potenciais e todos os indivduos que podem ser envolvidos em situaes anlogas. Assim, enquanto o advogado d ateno s aes das partes com o objetivo de atribura falta a algum, o economista analisa a maneira pela qual a deciso judicial pode afetar o nmero de acidentes, seus custos e tambm a carga de trabalho dos tribunais. Alm disso, a maneira como a lei altera o comportamento muitas vezes no observada diretamente pelo advogado e, de fato, tampouco constitui parte da sua experincia. Se a lei tem xito em coibir aes faltosas, acidentes ou crimes, significa que um litgio judicial foi evitado. Em resumo, o sucesso da lei representa menos negcio para os advogados. No surpreende, portanto, que eles deem menos ateno a esse aspecto do problema.

49

51

52

Os advogados esto preocupados com os resultados do conflito geral de interesses e atividades que inevitavelmente ocorrem em sociedade. O economista se preocupa com os efeitos da lei sobre o comportamento antes das possveis ocorrncias acontecerem. A economia coloca no primeiro plano do debate os custos e benefcios da lei [...] A economia nos diz que nada gratuito, do pondo de vista social. [...] a economia tem duas aplicaes. A anlise de custo-benefcio procura medir em termos monetrios tanto custos como benefcios. So tentativas de avaliar a efetividade dos custos no atendimento de objetivos preestabelecidos [...]. A preocupao dos economistas com opo e utilizao de recursos, sendo que seu conceito de custo subjetivo, intimamente ligado s escolhas individuais que tm lugar sob a ao das foras da oferta e da procura. 56 Os benefcios econmicos so medidos peia disposio de pagar dos indivduos. [...] O mero desejo ou necessidade irrelevante. A medida da disposio de pagar procura chegar a uma indicao quantitativa de uma intensidade individual de preferncias. [...] muitas coisas no podem ser reduzidas a um valor monetrio. So os denominados intangveis: liberdade, vida, amor e o ambiente. [...] essas coisas so no-econmicas em sua essncia, e geralmente no so negociadas no mercado. [...] Muitos intangveis podem ser avaliados em termos monetrios, e de fato o so diariamente pelas pessoas. [...] Freqentemente se diz que a vida no tem preo, e qualquer tentativa de avali-la monetariamente seria um mal. O fato que as aes individuais indicam que as pessoas no consideram suas vidas sem preo [...]. 58 [...] algum pode matar outra pessoa num ato de negligncia, desde que o agressor se disponha a pagar o preo. O que representa um benefcio para uma pessoa significa, freqentemente, um custo para outra. importante no confundir custos contbeis ou histricos com custos econmicos. 61 Os economistas [...] esto preocupados com a melhor utilizao possvel dos recursos, e querem estar seguros de que esses recursos sejam empregados onde tenham o mais alto valor. O conceito de custo de oportunidade o alicerce do Teorema de Coase [...]. [...] ao ser favorecida uma parte por uma deciso, a outra parte prejudicada. O problema esse: em que nos baseamos para tomar uma deciso que favorece uma das

54

55

57

60

63

partes? A sugesto do economista um algoritmo tcnico: avaliemos todas as vantagens e desvantagens em dinheiro para as duas partes e minimizemos os custos conjuntos ou, ento, o que redunda no mesmo, maximizemos a soma dos benefcios lquidos. O economista desempenha pelo menos trs papis na analise das leis. O primeiro o do tcnico, que implica aceitar o problema como formulado petos advogados e tentar solucion-lo com a ajuda da economia. Supertcnico 70 Neste papei, o economista v o campo do direito e da lei como tentativas de tornar mais eficiente a aplicao dos recursos econmicos. Retrico da economia Neste papel, o economista emprega o jargo de sua profisso para oferecer um novo vocabulrio para os advogados. Em resumo, o economista usa aqui seus conhecimentos especializados para fazer sugestes de carter geral sobre a lei de madeira aceitvel para advogados e juristas. [...] uma utilizao simples da economia pode no apenas melhorar a coerncia da deciso judicial, como tambm o bem-estar dos acidentados. O fato de os juzes se negarem to peremptoriamente a empregar tcnicas financeiras-padro, como juros compostos e razoveis taxas de desconto, e persistirem numa abordagem to cheia de erros, constitu um daqueles mistrios do direito. No h muita dvida de que o crime constitui um problema econmico. [...] o bem-estar material da sociedade seria consideravelmente maior se o crime no existisse. A abordagem econmica do crime se baseia na hiptese de que criminosos, vtimas e administradores da lei so racionais, isto , todos eles reagem de modo previsvel a mudanas nos custos e benefcios que os afetam. A pena que influencia a ao de um criminoso e a sua deciso de participar de um crime resulta de dois fatores: a severidade da pena e a freqncia com que e!a aplicada aos criminosos. [...] os custos da eficcia da lei penal e da preveno criminai podem ser reduzidos pelo aumento progressivo da severidade da multa, simultaneamente com a reduo da taxa de condenao. A anlise dos custos ajuda igualmente na definio da forma que a punio deveria tomar. sempre mais barato usar multas em dinheiro do que priso e outras sanes semelhantes. As prises adicionam custos evitveis [...] A sociedade nada ganha com esse tipo de punio, quando existe a alternativa sem custo das multas. A punio deveria, sempre que possvel, assumir a forma de multas financeiras elevadas,

69

72

73

74

porque elas previnem praticamente sem custos. O sistema de penalidades criminais deve, portanto, adotar multas diferenciadas. Os resultados apiam as previses do modelo econmico; aquelas variveis que aumentaram a pena esperada tenderam a reduzira incidncia dos crimes contra a propriedade, ao passo que aquelas que aumentaram os ganhos da atividade ilegal ou diminuram os ganhos das atividades legtimas tiveram um efeito contrrio. [...] a reduo do crime pelo aumento dos efetivos policiais no eficaz em termos de. custos. [...] para atingir o mesmo resultado atravs de maior severidade na taxa de priso ou na tempo da deteno. A economia tambm pode ser usada para analisar o processo legal. [...] identificar os fatores que influenciam a deciso de pessoas e empresas de recorrerem aos tribunais ou negociarem um acordo fora deles. [...] de que maneira as mudanas dos custos legais e das regras do processo afetam o nmero de casos levados aos tribunais e o bem-estar dos litigantes potenciais. 77-8 [...] nos diz Glanville Williams, eminente professor de direito: ... os acusados que no tm defesa devem ser persuadidos a no desperdiar o tempo do tribunal e o dinheiro pblico; a admisso de culpa poupa as testemunhas do aborrecimento de tentar fornecer evidncia, alm da inconvenincia da perda de tempo; e, nas atuais circunstncias, uma prtica essencial para prevenir o congestionamento das cortes. [...]a anlise de um fenmeno legal no quadro referencial tia economia pode ajudar a identificar as conseqncias de uma prtica processual no funcionamento corrente da justia. O mais novo papel que o economista pode assumir no campo da retrica econmica, isto , do uso da economia para dar maior clareza aos conceitos legais ou sugerir definies alternativas para eles. 82 A anlise econmica da negligncia constitui o ponto de partida de boa parte da economia do direito. A lei da negligncia diz quando as vtimas de danos (por exemplo, nos acidentes de trnsito e na negligncia mdica) devem ser indenizadas pelos autores dos acidentes. O economista aborda a anlise da doutrina legal de maneira completamente diferente da utilizada pelos advogados e juristas. De acordo com o Teste de Hand, a culpabilidade do acusado definida peta. comparao do nus das precaues adequadas (S) com "a possibilidade de um acidente (P), multiplicada pela gravidade dos danos, tivesse o acidente ocorrido (L). Se o custo de evitar o acidente excede o dano esperado, ento a preveno aumentaria os custos. O Teste de Hand apenas responsabiliza o acusado se for possvel a prova de que a preveno do acidente seria a soluo mais barata.

75

76

81

83

A frmula de Hand pode ser vista como um sumrio conveniente dos fatores relevantes para saber se o acusado faltou com o seu dever de assumir razoveis precaues com vista segurana de outras pessoas. 83-4 De acordo com o Teste de Hand, o acusado ter, com mais probabilidade, faltado com sua obrigao de ser cauteloso se: os custos da precauo forem baixos, os riscos de dano forem altos e a gravidade dos danos decorrentes de um acidente for alta. [...]quanto mais srios so os danos decorrentes de um acidente, maiores devem ser as precaues a serem tomadas pelos empregadores. [...] seria correto levar em conta ambos os fatores, a probabilidade do evento ter lugar e a gravidade das suas conseqncias. [...] na avaliao da necessria cautela, deve-se comparar o risco com as medidas necessrias para elimin-lo. Se os custos da precauo so mnimos, a responsabilidade deveria existir. [...] uma precauo maior teria evitado completamente a perda da vtima.

88

89

90-1

[...] para saber se o queixoso foi negligente necessrio comparar os custos das aes que poderiam ter sido tomadas com a reduo dos riscos que elas ensejariam, isto , a comparao entre o custo marginal do maior cuidado com a reduo marginal das perdas previstas. Se os custos da segurana forem menores do que as perdas marginais esperadas, o cuidado maior se apresenta como economicamente eficiente, e o acusado deveria ser responsabilizado. [...] o estudo da regulamentao tem sido negligenciado pelos economistas do Reino Unido. a regulamentao invariavelmente consegue resultados modestos e a altos custos, isso se deve ao fato de ela ser freqentemente concebida no para buscar eficincia, e sim para favorecer certos setores empresariais ou grupos polticos influentes. Por sua vez, o professor George Stigler conclui: A funo mais importante, tradicionalmente atribuda pelos economistas regulamentao pblica, era a de corrigir as falhas de mercado (os efeitos do comportamento de um agente econmico sobre os demais), mas de fato o papei mais importante da regulamentao o de redistribuir a renda. A regulamentao tem uma fama triste devido s foras do mercado poltico e escolha de tcnicas inadequadas. [...] muita preocupao com a necessidade de evitar-se o excesso do assim chamado estilo da regulamentao norte-americana", uma regulamentao litigiosa do tipo

95

96

97

98

costplus, que onera demasiadamente os produtores e os consumidores. O estilo ingls, em contraste, se baseia na racionalidade econmica, na simplicidade e no generalizado pragmatismo caracterstico da mentalidade inglesa [...]. [...] exemplos de falhas da regulamentao. A principal razo da existncia dessas falhas a inadequao da regulamentao e dos incentivos das pessoas encarregadas de administrar, e fiscalizar o cumprimento das normas vigentes. [...] o caso da lei trabalhista, que geralmente apresentada como um meio de melhorar o bem-estar dos trabalhadores e garantir sua segurana. Ao interferir nos preos de mercado, essa legislao compromete a utilizao dos recursos, acabando por criar malefcios para os prprios trabalhadores. que ela procura ajudar. [...] a crena de que, ao terem seus salrios aumentados, os trabalhadores que recebem salrios mais baixos seriam beneficiados. O efeito imediato desse tipo de proposta o aumento da quantia embolsada pelos trabalhadores beneficiados peia medida. Mas ocorre que aumentam tambm a folha de pagamentos e o preo da mo-de-obra. As foras da oferta e da procura reagiro em face 100-1 do aumento do custo do trabalho menos qualificado. Os empregadores, por sua vez, concluiro que com mo-de-obra mais cara os seus produtos se tornam menos competitivos, ou mesmo no-competitivos comparativamente a produtos substitutos importados ou menos intensivos no uso do fator trabalho. Esses empregadores trataro de despedir os empregados menos produtivos e de no contratar trabalhadores menos qualificados. O desemprego tender a aumentar. Alm disso, se o custo do trabalho continuar acima do nvel que seria estabelecido pelo mercado, os empregadores comearo a substituir o fator trabalho peio fator capital e, onde isso no puder ser feito, os preos subiro e a produo diminuir. O saldo lquido dessa legislao consistir em desemprego maior, produo menor e preos mais elevados para os produtos dos setores afetados pela legislao. [...] a) a maneira como a economia pode ajudar na concepo de regras legais que levam em conta custos e incentivos; b) porque os padres legalsticos aumentam custos, mas no melhoram necessariamente o bem-estar daqueles que as normas supostamente protegeriam. A eficincia de qualquer sistema de normas legais exige o balanceamento de trs dos custos principais: os custos da concepo e da implantao dos padres legais (os custos da produo das normas); os custos de fazer com que os padres sejam obedecidos; os custos que as normas impem s atividades regulamentadas. Um sistema eficiente de cumprimento das normas aquele que minimiza a soma dos trs custos, recmmencionados, mais as perdas sociais criadas pela regulamentao. Na prtica, as leis no so eficazes quanto a seu custo [...] Pode ser subinclusiva porque muitas atividades e prticas sociais indesejveis no so regulamentadas. [...] superinclusiyo quando as perdas marginais sociais ou externas derivadas de seu cumprimento so menores do que a soma dos custos da obedincia aos padres normativos e dos custos de administr-los.

99100

100

102-3

103

104

[...] as regras podem no ter a inteno de atingira eficincia [...] [...] devido superincluso que os mtodos legalsticos de regulamentao so escolhidos. Eles regulamentam de maneira a procurar atingir certos fins, mas acabam na prtica favorecendo alguns custa de outros. O professor Robert Smith resume as objees dos economistas a essa atitude: Primeiro, os padres podem no guardar qualquer relao com os riscos de determinada operao e, mesmo assim seu cumprimento obrigatrio a qualquer custo. Segundo, pelo fato de exigir certo nmero de medidas de segurana em lugar de penalizar um resultado indesejvel como so os ferimentos, essa atitude fundamentada em padres no estimula as empresas a procurar outros meios, talvez mais baratos, de reduzir os danos. Terceiro, os padres existentes so to numerosas e os locais de trabalho to diversos que se pode perguntar quo abrangentes e bem informadas as inspees deveriam ser. A causa de boa parte da ineficcia dos regulamentos a tcnica do controle legal. A regulamentao pode ser um remdio para falhas de mercado, mas no maior parte das vezes um substituto do mercado que destri a concorrncia e redistribui a renda contra os consumidores, os pequenos e eventuais agentes competidores, e a favor das empresas maiores. [...] o fato de que muita regulamentao, velha ou nova, falha no penetrou ainda no trabalho de muitos economistas. Uma das maiores deficincias da regulamentao est nas tcnicas que ela usa, que so predominantemente baseadas em vises legalsticas de mero controle, em lugar de uma regulamentao de incentivos". O uso de tcnicas de regulamentao apoiadas no mercado, como impostos, direitos de propriedade e licenas negociveis, garantiria maior eficcia. H uma expresso, segundo a qual a regulamentao isenta de custos; seus resultados so bons. Trata-se certamente de uma idia equivocada. Veljanovski procurou no livro apresentar ao leitor um novo campo de aplicao da economia. A economia do direito est sendo rapidamente transformada [...].

105

107

108

109

113

[...] elaborao de polticas tem caminhado velozmente, sem o benefcio do apoio de uma anlise sria ou ama orientao apropriada. As prximas dcadas constituiro um terreno frtil, medida que as deficincias da regulamentao forem reconhecidas. Na parte principal deste trabalho foram destacados os princpios fundamentais da economia. 113-4 A economia se preocupa com escolhas e alternativas, bem como com as oportunidades sacrificadas que fazem parte das decises individuais e polticas. No mago da economia encontra-se a hiptese de que as pessoas agem de maneira propositada para selecionar alternativas e quantidades que maximizem seu bem estar [...]. A teoria da escolha, que sustenta a economia, leva a uma viso fundamentalmente diferente da lei, a qual, mesmo no sendo estranha aos advogados, no faz parte da

114

essncia de suas consideraes. [...] os economistas vm a legislao como uma mquina de preos. A sua estrutura de deveres, direitos e obrigaes cria um sistema de limitaes e penalidades que altera os benefcios lquidos dos diferentes tipos de ao. Colocando o assunto de maneira simples, a lei estabelece preos para o comportamento humano e o tributa, influenciando-o, portanto. A economia do direito oferece a possibilidade de um tratamento mais racional e sensato de conceber a regulamentao. A anlise econmica nos d informaes sobre os efeitos, custos e benefcios de diferentes leis [...]. As leis existem para um fim; elas no constituem um fim nelas mesmas. O estudo da lei deve, quase que por definio, ser ampliado para incorporar uma compreenso de suas justificativas e efeitos. Para Veljanovski, a economia vem acima de qualquer estudo mais abrangente da lei por 114-5 diversas razes diretas. Primeiro, ela dispe de uma bem desenvolvida teoria que amplamente aceita pelos profissionais desse campo. A maior parte das outras cincias sociais no pode ter essa pretenso. Segundo, a economia desempenha um papel to importante no funcionamento da lei que seria uma tolice ignor-la. As leis impem e mudam custos; elas so custosas, criam incentivos e alteram o comportamento. Terceiro, mesmo no aceitando a importncia dos fatores econmicos, continuamos precisando saber quanto esto custando as nossas preconcebidas idias de direitos, justia e moralidade. Na ... economia poltica ... somos convidados a considerar e pesar os fins da legislao, os meios de consegui-los e o custo envolvido. Aprendemos que para ter qualquer coisa temos que renunciar a alguma outra coisa, e somos ensinados a comparar a vantagem ganha com a vantagem perdida, e a saber o que estamos fazendo quando escolhemos. Em resumo, os advogados deveriam se perguntar se os fins desejveis da lei valem o seu preo. 115-6 atravs [do estudo dos aspectos mais remotos e gerais da lei] que voc se torna no apenas um grande mestre em sua especialidade, mas tambm relaciona o seu campo com o universo e ouve um eco do infinito, um vislumbre do seu fantasmagrico processo, uma idia da lei universal..

115