Direito Constitucional 05/06/09

Direito Constitucional
sexta-feira, 5 de junho de 2009
Organizao do Estado

Tpicos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Introduo Surgimento da Federao Norte-Americana Caractersticas bsicas da federao Autonomia dos entes federativos Existncia de uma Constituio Federal Tcnicas para a repartio de competncias Participao dos entes federativos na formao da vontade nacional Papel do tribunal da Federao Inexistncia do direito de secesso

Introduo Quando comeamos a estudar esta disciplina no incio do semestre, vimos que o poder do Estado se distribui de maneira funcional e territorial. Terminamos a forma funcional, que a separao dos poderes. Vamos agora comear a estudar a repartio territorial do poder. Ou seja, no territrio de um Estado, como que o poder exercido, distribudo? Sobre essa matria, no incio do semestre a professora falou de um livro que deveramos ler, de leitura sugerida: Competncias na Constituio de 1988, de Fernanda Dias Menezes de Almeida. A diviso territorial do poder ser opo constitucional feita por cada Estado. Independentemente de um Estado adotar uma ou outra formao, normalmente ele adota separao dos poderes. Mas a diviso territorial pode variar. Existem Estados que, conforme sua histria, geografia e condies polticas, adotaro uma ou outra forma. Basicamente existem duas: federao e Estado unitrio. Se temos um Estado unitrio, como o poder se distribui nesse territrio? Centralizadamente, e existir uma esfera de poder central. Significa que as regies no tero autonomia poltica, somente administrativa. Sem autonomia poltica, as regies no faro eleies com a populao local para a escolha independente dos governos
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daquela regio. Quem far a escolha ser o prprio poder central, como o Presidente da Repblica, Monarca, Primeiro-Ministro, Parlamento... Ento a entidade central a controladora das regies administrativas. Assemelha-se organizao do DF. Cuidado, porque em alguns casos as regies podem ter at mais autonomia do que o Estado federal. Tm nome de provncias, regies autnomas, etc. Em geral, usa-se o nome estado para a regio autnoma de uma federao. Na federao, o poder descentralizado. Mas o que que determina a escolha de uma forma de Estado ou de outra? Histria, condies polticas, condies geogrficas so exemplos de fatores. Tudo isso em regra, mas toda regra ter suas excees. Mas podemos ver em geral que existem Estados unitrios quando o pas geograficamente pequeno. que possvel ter um poder central e esse poder conseguir alcanar todas as regies do pas. Quando grande, o poder central no consegue atingir tudo, ento ele opta por descentralizar o poder. Esse o Estado Federal. Nada impede, claro, que Estados pequenos tambm sejam federativos. E a, tendo essa noo da diferena entre Estado unitrio e Estado Federal, quando que surgiu o primeiro Estado Federal do mundo? Vamos histria. Surgimento da Federao Norte-Americana Em 1787 surge a Federao Americana. Mas a palavra Federao significa o que? Vnculo; vem do latim foedus, que significa aliana. Entre o qu? Entre os entes da federao. Da podemos ver que, claramente, a primeira federao, a primeira aliana que formou um Estado Federal do jeito que conhecemos hoje foram os Estados Unidos da Amrica. Mas existiam alianas, que, portanto eram chamadas federaes desde a antiguidade. Mas essas se assemelhavam muito mais quilo que chamamos hoje confederao do que federao. E, na confederao, qual a caracterstica? Soberania de cada um dos integrantes. Se so, so independentes, e podem dela sair a qualquer momento. O documento jurdico da confederao um tratado internacional. J o documento jurdico de uma federao, na qual os membros no tm mais soberania, mas autonomia, ser uma Constituio. Essa Constituio ser do ente federal que, esse sim, ser o soberano. Ento, como surgiu a Federao Norte-Americana? As 13 colnias se tornaram independentes e formaram uma confederao. Mas se identificou que essa unio era frgil e que eles precisariam se unir de forma mais consistente para fazer face ao inimigo comum a Inglaterra sem jogar fora a independncia. Esse vnculo foi mais forte. E a assinaram a Constituio de 1787. Essa federao chamada federao por agregao, ou centrpeta, de fora para dentro. Os entes abriram mo de sua soberania e se agregam numa Unio. E a nossa federao? do tipo centrifuga, formada em 1891 de dentro para fora, descentralizando o Estado unitrio que a Constituio de 1824 previa. Na verdade a Proclamao da Repblica em 1889 foi um movimento que tinha muito mais fora no federalismo do que no republicanismo.

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Os entes federativos americanos, assim, passaram a ter autonomia. Essa foi a notcia histrica da formao da federao. Agora notem que eram 13 Estados soberanos. Imagine abrir mo da soberania para entrar numa federao? simples? Significa que os Estados, antes, tinham Executivo, Legislativo e Judicirio soberanos. Ter um Legislativo soberano legislar sobre o que quiser e bem-entender. Ao abrir mo disso, parte desse poder ser dada a um ente central. Neste caso, o novo ente criado o mais frgil possvel, tirando apenas o necessrio dos ex-Estados soberanos para criar essa Unio. Por isso h uma diferena grande entre a autonomia entre os entes federativos dos EUA e os daqui. Olhe sobre o que os Estados podem legislar l; os Estados tm seus prprios Cdigos Civis, por exemplo. Para isso, eles usam determinada tcnica de repartio de competncias entre a Unio e os entes da federao. Veremos em breve que tcnicas so essas. Caractersticas bsicas da federao claro que h outras caractersticas, e tambm que elas podem variar de Estado para Estado. Mas basicamente toda federao ter pelo menos essas trs: 1. Autonomia dos entes federativos; 2. Existncia de uma Constituio Federal; 3. Repartio de competncias prevista constitucionalmente. Autonomia dos entes federativos As entidades que fazem parte de uma federao detm autonomia. Autonomia diferente de soberania. Vamos buscar os conceitos de Paulo Gustavo G. Branco: soberania entendida como o poder de autodeterminao plena, no condicionado a nenhum outro poder, externo ou interno, enquanto a autonomia significa capacidade de autodeterminao dentro do crculo de competncias traado pelo poder soberano. A autonomia aqui referido tambm diferente de autonomia administrativa das entidades parciais em um Estado unitrio. Ento se nem tanto quanto numa soberania e nem to pouco quanto na autonomia administrativa, o que ? Autonomia poltica e administrativa! Em que consiste a autonomia poltica, afinal? No poder de (vamos deixar bem claro): 1. Auto-organizar; 2. Autogovernar; 3. Autolegislar. ...cumulativamente. Autolegislao, autogoverno e auto-organizao. O que cada um desses aspectos da autonomia poltica? Primeiro: os entes federativos podem se auto-organizar por
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meio de suas prprias Constituies. Ento eles elaboram Constituies parciais, Constituies correspondentes ao ente federativo, que vigoraro no territrio daquele ente, e somente naquele territrio. O exerccio desse poder o exerccio do Poder Constituinte Originrio? No; s h um Poder Constituinte Originrio dotal, que autoriza os estados-membros a se organizar. Essa organizao dos estados-membros , na verdade, decorrente desse Poder originrio. Ento eles elaboram suas prprias Constituies, observados os princpios da Constituio Federal. Isso porque quem escolheu a forma federal foi o constituinte originrio. Eles disseram: vamos ser uma federao. Da em diante eles dizem: estados-membros, vocs podem se organizar por meio de suas prprias Constituies. Segundo aspecto da autonomia: autogoverno. Os estados se geriro internamente sem interveno do ente central. Quem far essa gesto? Quem administrar os negcios (no sentido amplo do termo negcios), as questes no mbito do estado-membro? O governador. Esse nome pode variar de Estado para Estado, no Brasil se chama governador. Por quem posto no poder? Pelo povo, no pelo governador central, que, no nosso sistema, o Presidente da Repblica. a prpria populao daquele ente federativo. Esse governo um governo autnomo, que tomar decises por direito prprio, sem interferncia do poder central. Terceiro e ltimo aspecto bsico da autonomia poltica: autolegislao. Ou seja, existncia da possibilidade dos entes federativos adotarem um ordenamento jurdico prprio, um conjunto de leis que vigoraro somente em seu territrio. E essas leis, claramente, normalmente sero sobre assuntos que interessam quela regio. E a vemos mais um critrio para a utilizao da tcnica de repartio de competncias. Quem legislar sobre o que? Se existe a possibilidade de adotar um ordenamento jurdico prprio, algum ter que elaborar esse conjunto de normas que formar esse ordenamento jurdico estadual. Quem ser? Uma assemblia de legisladores. E quem os escolhe? O povo desse estado, sem interferncia de nenhum outro ente federativo. Isso autonomia. Existncia de uma Constituio Federal Se os entes so autnomos, preciso que haja uma unidade para que se tenha a forma federativa. Por isso so uma Unio. As regras devero estar previstas num documento escrito, aceito por todos os estados federados, documento esse que cria essa federao. Essa a Constituio Federal, que traz todas as regras da instituio da federao. ela que traz harmonia entre os entes parciais e tambm as normas. Deve-se dizer quem cuidar do qu. Para isso, o documento constitucional traz as distribuies de competncias. Isso se chama repartio das competncias, que tm que vir na Constituio Federal. Temos que ter uma viso disso: quem cria a Constituio Federal? O Poder Constituinte Originrio. Ele cria a Constituio Federal e fez a opo pelo Estado federal. Nisso, foi ele que criou os estados federados e a prpria Unio. Temos, muitas vezes, uma noo de supremacia da Unio em relao aos estados. Mas foi o mesmo Poder que criou as duas entidades. Ento, no h poder
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maior, pois o prprio constituinte originrio determinou que a Unio legisla sobre determinados assuntos, enquanto estados sobre outros. Assim sendo, se um estado legisla sobre matria de competncia da Unio, a ofensa no na direo da Unio, mas da prpria Constituio. No h presuno de prevalncia de normas da Unio ante a normas dos estados. Assim, todas as competncias desempenhadas por um ente so feitas por direito prprio. Nisso, confirma-se a observao que vimos no art. 102, inciso III, d:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: [...] III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: [...] d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. [...]

Como estudamos, h as competncias originria, recursal ordinria e recursal extraordinria. J vimos que a recursal extraordinria, para ser mobilizada, precisa de que se tenha uma questo constitucional em debate. A vimos as questes constitucionais que se podem levar ao Supremo Tribunal Federal. So quatro: quando uma deciso de tribunal contrariar dispositivo da Constituio, quando declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, quando julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio, ou ento a hiptese da alnea d, transcrita acima. Dessas, so trs as questes que envolvem constitucionalidade expressamente prevista. Agora vejam a quarta: o tribunal julgou vlida uma lei local que contestada em face da Lei 9530 da Unio. Se existe uma controvrsia de competncia legislativa, essa controvrsia s pode ser constitucional. Isso porque a Constituio que faz a repartio de competncias legislativas, ento a invaso de competncias uma ofensa Constituio. Tcnicas para a repartio de competncias Saber quem tem competncia para legislar sobre tais assuntos remete s tcnicas de repartio de competncias, conforme surgiram historicamente nas federaes. Como assim tcnicas? Conforme objetivos que se quer atingir, ou em razo da forma como a federao surgiu. Quando surgiu a federao norte-americana, ela surgiu pela agregao de entes soberanos. Ento, normal que, nesse processo de agregao para a formao de uma Unio, eles queiram abrir mo do mnimo possvel do poder que tm. Como fazer isso? Um conjunto de competncias que est taxativamente escrito na Constituio, ou algo remanescente, que aquilo que se subentende? A Constituio americana adotou a tcnica da enumerao dos
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poderes da Unio e deixou competncias remanescentes para os estados. Na dvida, do estado a competncia; se escrito, da Unio. Isso no caso americano. Por que isso? Porque os estados, que queriam manter o mximo de poder, no gostariam de ter suas competncias, que se traduzem em poder, taxadas, enumeradas, pois isso significaria limitao. A enumerao (taxao) Isso ficou para a Unio, ou seja, limitou-se mais o poder da Unio ante os estados. Essa tcnica, adotada no Brasil, acabou assim: enumeramos to amplamente que agora preciso que se tenha uma criatividade fortssima para encontrar algo que seja competncia remanescente, no especificada. Participao dos entes federativos na formao da vontade nacional Vamos decompor essa caracterstica para que entendamos. O que vontade nacional? Qual um instrumento que pode represent-la? A lei. Seu representante eleito por vocs as elabora. O ordenamento jurdico formado por leis, que criaro regras representando a vontade da populao. Por exemplo: maioridade aos 18 anos vontade nacional, ainda que haja muitos querendo reduzi-la para 16 . Ento, na formao dessa lei, deve haver a participao dos entes federativos. Mas eles j no participam por meio da representao dos estados, proporcional populao deles? Mas, numa federao, todos os estados-membros so iguais. Ento, se se tem apenas a representao proporcional populao dos estados, o que aconteceria? Hiperrepresentao dos mais populosos e sub-representao dos menos. Nisso, criou-se o Senado: a representao dos estados se d de maneira igual, com trs senadores por Estado. Essa razo de ser tem a ver com a formao histrica nos EUA: a idia de participar de uma Unio em p de igualdade. L j haviam visualizado isso. Por isso, criaram o Senado. L tem dois senadores por estado, aqui trs. Os debates so muito mais de assuntos intra-federativos do que propriamente de anseios populacionais. Papel do tribunal da Federao Competncia do Supremo Tribunal Federal no art. 102, inciso I, alnea f, que j discutimos antes.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: [...] f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; [...]
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Inexistncia do direito de secesso Se perdem a soberania, no pode mais haver, obviamente, para os estados o direito de secesso. Secesso a possibilidade de se retirar da federao. No pode um estado declarar sua prpria soberania. A secesso existe em confederaes, no em federaes.

A interveno federal seria assunto desta aula, mas j a estudamos antes. Prxima aula: federao brasileira.

1. Em 16/06/09 s 20:56, estava no ar a enquete nesta pgina relacionada ao Senado: http://www.senado.gov.br/agencia/default.aspx?mob=0

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