INTERNET: CONFLITOS DE PRINCPIOS FUNDAMENTAIS INTERNET: CONFLICTS OF FUNDAMENTAL PRINCIPLES Bruna Pinotti Garcia; Mrio Furlaneto Neto*

Sumrio: Introduo. 1 Evoluo do Constitucionalismo. 2 Internet: origens e colises de princpios. 3 Particularidades da Internet: das necessrias flexibilizao normativa e compatibilidade moral. 4 Solues do neoconstitucionalismo para as colises de princpios fundamentais na Internet. Concluses. Referncias. Resumo: A evoluo da sociedade faz com que o Direito sofra paulatinamente modificaes. Observa-se trs perodos marcantes no mbito do direito constitucional: Jusnaturalismo, Positivismo e Ps-positivismo. Hoje o Direito est na ltima destas fases, tambm chamada de Neoconstitucionalismo, na qual a Hermenutica Constitucional ganhou novos rumos com a fora normativa dos princpios. Dentro deste contexto, o presente artigo aborda os conflitos decorrentes da Internet, bem como as particularidades deste mecanismo. Em suma, discute-se sobre como a intensificao de colises de princpios fundamentais, alm dos elementos referentes ao fluxo e a desterritorializao das informaes da Web, implicam na necessidade de uma maior flexibilizao normativa e aceitao social do Direito imposto com relao aos conflitos da Internet, destacando ainda como possvel atingir tais objetivos. Palavras-chave: Internet. Neoconstitucionalismo. Direitos fundamentais. Coliso de princpios. Proporcionalidade. Abstract: The evolution of society makes Law suffer gradually changes. It observes three periods marked within the constitutional right: Jusnaturalism, Positivism and Post-positivism. Today the Law is at the last of these phases, also named of Neoconstitucionalism, which the Constitucional Hermeneutic gained new directions with the normative force of principles. Inside these context, the present article approaches the conflicts arising the Internet, such as the particularities of these mechanism. In short, is discuss about how the intensification of fundamental principles collisions, beyond the elements referring to the flow and the e a deterritorialization of the Web information, implies at the necessity of a greater regulatory flexibility and the social acceptance of the forced Law in relation to the conflicts of the Internet, also emphasizing how is possible achieve these goals. Keywords: Internet. Neoconstitucionalism. Fundamental rights. Principles collisions. Proportionality.

Introduo A evoluo da sociedade implica em mudanas acerca da percepo do Direito pela sociedade. Tanto verdade que as principais transies jusfilosficas foram marcadas por acontecimentos histricos relevantes. No presente artigo, um marco histrico que assume relevante importncia o do encerramento da Segunda Guerra Mundial, que deu origem ao movimento jurdico do Neoconstitucionalismo ou Pspositivismo. O Ps-positivismo rompeu com as amarras da dogmtica pura do Positivismo, a ponto de no promover, to somente, um mero resgate do direito natural, mas, sim, colocar os princpios ticos e jurdicos na posio de norma. Assim, deixaram de ser um simples argumento complementar ou retrico, ganhando aplicabilidade imediata nos casos concretos em que as regras do ordenamento jurdico forem insuficientes. A hermenutica constitucional ganhou nova tnica, o que influenciou diretamente no modo de aplicao do Direito pelos Tribunais. Recentemente, no Brasil, esta nova postura do Judicirio tem ganhado cada vez mais destaque com as decises do Supremo Tribunal Federal de grande repercusso. Esta posio ativa do Poder Judicirio um tema delicado, com aspectos positivos e negativos, mas possui a vantagem de tornar o Direito mais dinmico e condizente com o sistema de valores sociais.
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Bruna Pinotti Garcia Mestre em Direito do Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM e aluna pesquisadora do "Ncleo de Estudos e Pesquisas em Direito e Internet - NEPI". Mrio Furlaneto Neto Doutor em Cincia da Informao pela Universidade Estadual Paulista UNESP, professor de graduao e do Mestrado em Direito do Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM e coordenador do "Ncleo de Estudos e Pesquisas em Direito e Internet - NEPI".

Dinamismo e alto ndice de aceitao social so elementos cada vez mais necessrios na sociedade contempornea: informatizada e globalizada. O intenso fluxo de informaes, a maneira como a sociedade intensamente atingida por tal fluxo, as constantes alteraes nos modos de relacionamentos e os inmeros novos conflitos jurdicos que surgem diariamente so fatores facilmente perceptveis e que implicam numa necessria mudana do modo de se aplicar o Direito. Notadamente na Internet, percebe-se o grande volume de novas situaes jurdicas no regulamentadas especificamente pelo Direito, demandando soluo por parte do Poder Judicirio. De outro lado, a dinmica da rede impossibilita uma aplicao uniforme e justa do Direito se o legislador partir para uma busca constante de reformas legislativas. Neste ponto, o Neoconstitucionalismo abre novas possibilidades no tocante a uma flexibilizao no modo de se encarar o sistema jurdico, tornando-o cada vez mais apto a exteriorizar os clamores presentes desde o cerne da sociedade, atingindo uma gama infinita de solues de conflitos. A partir desse contexto, por meio de uma reviso bibliogrfica, pretende-se efetuar alguns apontamentos iniciais de um tema to complexo que o da soluo dos conflitos de princpios fundamentais no ciberespao, partindo da hiptese de que o movimento Neoconstitucionalista est apto a fornecer um novo modo de resoluo das situaes jurdicas da rede mundial de computadores, mais dinmico, flexvel, eficaz e compatvel com os valores morais. 1. EVOLUO DO CONSTITUCIONALISMO Como asseverado introdutoriamente, o Direito Constitucional ou, por assim dizer, a teoria dos princpios, passou por fases distintas no decorrer da evoluo social. Aborda a evoluo constitucionalista de modo concomitante com os variados tratamentos da questo principiolgica porque os princpios compem o cerne do direito constitucional, sendo que o modo como eles so encarados na pirmide normativa definem a importncia que ser dada ao ramo constitucionalista, colocando-o margem ou no centro do sistema.
A juridicidade dos princpios passa por trs distintas fases: a jusnaturalista, a positivista e a ps-positivista. A primeira - a mais antiga e tradicional - a fase jusnaturalista; aqui, os princpios habitam ainda esfera por inteiro abstrata e sua normatividade, basicamente nula e duvidosa, contrasta com o reconhecimento de sua dimenso tico-valorativa de idia que inspira os postulados de justia. [...] Cedeu lugar, em seguida, a um positivismo to forte, to dominante, to imperial, que ainda no sculo XX os cultores solitrios esparsos da doutrina do Direito Natural nas universidades e no meio forense pareciam se envergonhar do arcasmo de professarem uma variante da velha metafsica jurdica. [...] A ressurreio do jusnaturalismo produziu no sculo XX, sobretudo na Alemanha, reflexes curiosas, que talvez expliquem a tenacidade com que muitos juristas de aferram a essa doutrina do "eterno retorno" (BONAVIDES, 2011, p. 259-261).

Assim, a fase Ps-positivista vista por alguns como um retorno ao Direito Natural. Contudo, se, por um lado, nela se resgatam valores ticos e jurdicos tradicionais na sociedade, por outro lado, a consubstanciao destes na forma escrita das Constituies os confere a fora normativa. Trata-se de diferena fundamental, pois quando um princpio considerado uma norma, tal qual uma regra, poder ser aplicado de maneira exclusiva para a soluo de litgios, geralmente adotando-se um critrio de ponderao.

Vale lembrar que a distino entre regras e princpios uma distino entre dois tipos de normas, fornecendo juzos concretos para o dever ser. A diferena essencial que princpios so normas de otimizao, ao passo que regras so normas que so sempre satisfeitas ou no. Se as regras se conflitam, uma ser vlida e outra no. Se princpios colidem, um deles deve ceder, embora no perca sua validade e nem exista fundamento em uma clusula de exceo, ou seja, haver razes suficientes para que em um juzo de sopesamento um princpio prevalea. (ALEXY, 2011, p. 91-94). Enquanto adepto da adoo de tal critrio de equiparao normativa entre regras e princpios, o jurista alemo Robert Alexy colocado entre os nomes do ps-positivismo (BONAVIDES, 2011, p. 266). Com efeito, na fase Positivista, os princpios entravam nos Cdigos apenas como vlvulas de segurana, eram meras pautas programticas supralegais, no possuindo normatividade; ao passo que na fase Ps-positivista, as Constituies destacam a hegemonia axiolgica dos princpios, transformando-os em pedestal normativo que d base a todo edifcio jurdico dos novos sistemas constitucionais (BONAVIDES, 2011, p. 262-264).
Os princpios constitucionais, portanto, explcitos ou no, passam a ser a sntese dos valores abrigados no ordenamento jurdico. Eles espelham a ideologia da sociedade, seus postulados bsicos, seus fins. Os princpios do unidade e harmonia ao sistema, integrando suas diferentes partes e atenuando tenses normativas. De parte isto, servem de guia para o intrprete, cuja atuao deve pautar-se pela identificao do princpio maior que rege o tema apreciado, descendo do mais genrico ao mais especfico, at chegar formulao da regra concreta que vai reger a espcie. Estes os papis desempenhados pelos princpios: a) condensar valores; b) das unidade ao sistema; c) condicionar a atividade do intrprete. Na trajetria que os conduziu ao centro do sistema, os princpios tiveram de conquistar o status de norma jurdica, superando a crena de que teriam uma dimenso puramente axiolgica, tica, sem eficcia jurdica ou aplicabilidade direta e imediata (BARROSO, 2003, p. 327).

No se pode, assim, perder de vista que no Neoconstitucionalismo ocorre a positivao nas Constituies de princpios tradicionalmente afirmados no direito natural, sendo que estes consolidam valores ticos da sociedade. Ento, a partir do momento em que os conflitos so solucionados fundamentalmente com base em princpios constitucionais efetua-se um resgate dos valores da moral e da justia. Com isso garante-se uma aplicao do Direito mais condizente com a vontade social (ao menos da maioria), implicando numa maior efetividade da norma. Afinal, no possvel negar a correlao entre a Moral e o Direito, principalmente no momento Ps-positivista que se vive.
Os juristas, descontentes com uma concepo positivista, estadstica e formalista do direito, insistem na importncia do elemento moral no funcionamento do direito, no papel que nele desempenham a boa e a m-f, a inteno maldosa, os bons costumes, a eqidade [sic], e tantas outras noes cujo aspecto tico no pode ser desprezado. Algumas dessas regras foram promovidas categoria de princpios gerais do direito e alguns juristas no hesitam em consider-las obrigatrias, mesmo na ausncia de uma legislao que lhes concedesse o estatuto formal de lei positiva, tal como o princpio que afirma os direitos da defesa. (PERELMAN, 2000, p. 298-299).

Na fuga de uma concepo puramente positivista do Direito, o que se pretende afirmar a importncia de que a Constituio, enquanto centro do sistema jurdico,

consolide os valores ticos da sociedade e, a partir do momento em que os confere fora normativa, permita uma aplicao do Direito mais condizente com os clamores sociais. Bonavides (2011, p. 291) afirma, inclusive, que os princpios constitucionais representam os princpios gerais do Direito constitucionalizados. Um apontamento filosfico que indica a conexo entre os princpios fundamentais constitucionais e os elementos da tica o de que Maritain, um dos filsofos responsveis pelo teor da Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948, desenvolveu um pensamento jusfiloffico baseado na tradicional doutrina tomista. Santo Toms de Aquino, por sua vez, estudou com profundidade as questes que envolvem a moral e a justia. Alis, o ponto principal estruturador da filosofia de Aquino (2005, p. 529-579) nesse aspecto a diviso da lei em trs espcies: a lei eterna, que traduz a verdade imutvel existente em um plano superior; a lei natural, que se refere s coisas existentes no plano humano e ao melhor modo de agir em relao s mesmas, estando presente na razo e concentrando princpios bsicos imutveis; e a lei humana, apta para disciplinar o homem a agir virtuosamente, devendo ser justa, isto , no contrariar a lei da natureza e a lei divina. Assim como Aquino, Maritain (1967, p. 59) ressaltou a importncia da lei no escrita (ou direito natural) enquanto "[...] uma ordem ou uma disposio que a razo humana pode descobrir, e segundo a qual a vontade humana deve agir a fim de se por de acordo com os fins necessrios do ser humano". E foi a partir desta concepo que Maritain (1967, p. 73-74) enumerou em sua obra alguns dos direitos inatos ao ser humano, entre eles: direito vida, direito liberdade, direito integridade corporal, direito propriedade privada e direito de associao. Alm disso, Maritain (1967, p. 9698) apontou os direitos da pessoa cvica, relacionados ao homem como ser poltico; bem como os direitos da pessoa social, atinentes ao homem em seu espao de trabalho. Notase a estreita semelhana com os princpios transpostos para a Declarao Universal de Direitos Humanos e que hoje se encontram positivados nos textos constitucionais em geral. "A Declarao Universal dos Direitos do Homem, que encarna os postulados da lei mais alta e orienta o Direito das naes mais cultas, no obstante as restries que sofre, prova incontestvel da efetividade do direito natural" (NADER, 2001, p. 172). Afinal, bem se sabe que a Declarao Universal dos Direitos Humanos foi o ponto de partida para um processo de regionalizao e positivao dos princpios fundamentais, no qual se transportaram os valores consolidados nos documentos internacionais para as Constituies da maioria dos pases (ao menos para aquelas que possam se considerar democrticas). Logo, o movimento Neoconstitucionalista corrobora e confere normatividade aos princpios ticos tradicionalmente afirmados em sociedade.
Em resumo, a teoria dos princpios chega presente fase do ps-positivismo com os seguintes resultados j consolidados: a passagem dos princpios da especulao metafsica e abstrata para o campo concreto e positivo do Direito, com baixssimo teor de densidade normativa; a transio crucial da ordem jusprivatista (sua antiga insero nos Cdigos) para a rbita juspublicstica (seu ingresso nas Constituies); a suspenso da distino clssica entre princpios e normas; o deslocamento dos princpios da esfera da jusfilosofia para o domnio da Cincia Jurdica; a proclamao de sua normatividade; a perda de seu carter de normas programticas; o reconhecimento definitivo de sua positividade e concretude por obra sobretudo das Constituies; a distino entre regras e princpios, como espcies diversificadas do gnero norma, e, finalmente, por expresso mxima de todo esse desdobramento doutrinrio, o mais significativo de seus

efeitos: a total hegemonia e preeminncia dos princpios (BONAVIDES, 2011, p. 294).

Percebe-se que o Ps-positivismo consolida uma Nova Hermenutica Constitucional, conferindo maior liberdade ao intrprete, que passa a ter o dever de considerar na aplicao do Direito que a Constituio e seus princpios ocupam o centro do sistema jurdico. Sob a gide da Nova Hermenutica, o constitucionalismo de renovao da segunda metade do sculo XX j permite: reconstruo cientfica do Direito Constitucional; inaugurao do Direito Pblico como um novo contraponto interpretativo; elaborao de duas teorias hermenuticas, a teoria da Constituio - mais ampla - e a teoria de interpretao dos direitos fundamentais - mais restrita; a introduo do princpio da proporcionalidade enquanto mecanismo interpretativo constitucional; o reconhecimento da eficcia normativa dos princpios gerais do Direito; e a expanso normativa do Direito Constitucional aos demais ramos jurdicos (BONAVIDES, 2011, p. 598-599). Vale lembrar que a hermenutica no serve como instrumento para diversas interpretaes, cabendo ao intrprete se manter imparcial, neutro, na tarefa de mediao de conflitos. Corroborada na jusfilosofia, a hermenutica jurdica implica no questionamento acerca da utilidade, localizao, normatividade, utilizao e aplicao dos princpios, de modo a fechar e uniformizar a interpretao do Direito. (SANTOS; EHRLICH, 2012, p. 06).
O objetivo fundamental do neoconstitucionalismo a concretizao das prestaes materiais prometidas, sendo uma importante ferramenta para a realizao da democracia, com um olhar atento sobre os valores principiolgicos oriundos da Constituio, evidenciando desta maneira a concretizao dos direitos fundamentais. [...] O ps-positivismo deve ser visto como um constitucionalismo transformador, em que o Judicirio tenha papel fundamental. (CAMARGO; DOMINGOS, 2012, p. 77).

De maneira geral, nota-se ainda que devido ao processo de constitucionalizao do direito, ocorre uma crescente irradiao dos efeitos das normas ou valores constitucionais aos outros ramos do Direito, chegando a vincular particulares ao dever de obedincia aos direitos fundamentais (SILVA, 2008, p. 18). Neste sentido, a tese levantada por Silva (2008, p. 27-28) de que a constitucionalizao do direito no tocante extenso dos direitos fundamentais s relaes privadas no ameaar a autonomia do direito privado, mas exigir um modelo mais flexvel de aplicao de Direito. Em outras palavras, entende Silva (2008, p. 52) que:
Uma das principais mudanas de paradigma que, no mbito do direito constitucional, foram responsveis pelo conhecimento de uma constitucionalizao do direito e, sobretudo, de um rompimento nos limites de produo de efeitos dos direitos fundamentais somente relao Estadocidados foi o reconhecimento de que, ao contrrio do que uma arraigada crena sustentava, no somente o Estado que pode ameaar os direitos fundamentais dos cidados, mas tambm outros cidados, nas relaes horizontais entre si.

A alegao de uma eficcia horizontal dos direitos fundamentais, que tem ganhado cada vez mais fora no meio jurdico, fruto dos novos rumos do constitucionalismo. Ocorre que este tem por marco essencial reconhecer a normatividade dos princpios, ao passo que a teoria da eficcia irradiante implica em utilizar os princpios fundamentais como normas vinculantes no s na relao Estado-

indivduo, mas tambm na que se d entre os particulares. Assim, o Direito Constitucional ganha um espao cada vez maior no aspecto da aplicao da lei pelos juzes e Tribunais. Essa faceta fica mais evidenciada quando verificada em face da relao entre indivduos no ambiente Internet. 2. INTERNET: ORIGENS E COLISES DE PRINCPIOS Ao se iniciar a interao humana no ambiente virtual, passou-se a integrar uma faceta da realidade, a ponto de gerar a virtualidade real. As imagens e os textos que se reproduzem na virtualidade no formam a aparncia da experincia, mas constituem a experincia ftica. (CASTELLS, 2006, p. 459). Sem adotar o pressuposto de que o ciberespao, ainda que seja virtualizado, compe uma faceta da realidade material, no possvel compreender o fenmeno da sociedade informatizada, na qual a Internet desempenha papel de destaque. Afinal, a Internet decorre do processo de virtualizao do computador, no qual este deixou de ser simplesmente uma mquina e, com os programas de software e hardware da informtica contempornea, deu lugar a um espao de comunicao navegvel e transparente baseado em fluxos de informao (LVY, 2005, p. 46). Antes que isso ocorresse, houve um gradual processo de evoluo tecnolgica e cientfica. Na dcada de 1940 foi criada nos Estados Unidos a primeira mquina que pode ser considerada relativamente prxima ao computador, assim como ele visto hoje, a Eletrical Numerical Integrator and Calculator, que se assemelhava a uma calculadora gigante, com trinta toneladas, ocupando uma sala inteira, sendo que a sua principal funo era a de realizar complexos clculos militares (PAESANI, 2006, p. 21). Com a reduo do tamanho dos computadores e a necessidade de se criar um modo virtual de ligao destes, iniciaram-se as pesquisas acerca das redes de conexo. Da nasceu a Arpanet, considerada a principal rede precursora da Internet. A Arpanet nasceu numa agncia militar de pesquisas ligada ao Departamento de Defesa dos Estados Unidos, a Advanced Research Projects Agency (ARPA), no ano de 1958, visando propiciar novos recursos para a Guerra Fria. Em 1962, referida agncia contratou Joseph Licklider, at ento pesquisador do Instituto de Tecnologia de Massachusetts (MIT), que estudava a interao entre computadores e usurios (OLIVEIRA, 2011, p. 23). Em relao ao processo de criao da Internet, outros nomes so relevantes, tanto por oferecerem estrutura para a Arpanet quanto por elaborarem protocolos que viabilizaram a conexo em rede, como Leonard Kleinrock, Paul Baran, Donald Davies, Lawrence Roberts, Robert Taylor, Robert Kahn e Vinton Cerf (OLIVEIRA, 2011, p. 24-25). Considerando que a Arpanet era restrita a poucos usurios e atraa cada vez mais ateno, comeou um movimento nas universidades dos Estados Unidos pela obteno de uma rede prpria. Em 1979 tais universidades ganharam o apoio para atingir tal objetivo da National Science Foundation (NSF), instituio que lanou em 1986 a NSFNet, objetivando interligar redes. A NSFNet estimulou redes regionais de todo o territrio estadudinense, composta por uma estrutura de conexes que vieram a formar a Internet. Em 1991, passou a ser permitido o uso da rede para fins comerciais, ao passo que, em 1995, ocorreu a transferncia estrutural para a iniciativa privada. (OLIVEIRA, 2011, p. 25). Mas foi com a criao do padro World Wide Web (WWW), que permite ao usurio ter acesso aos mais variados servios, sem a necessidade de conhecer inmeros

protocolos de acesso, a Internet evoluiu e transformou-se no meio de comunicao em massa que hoje (PAESANI, 2006, p. 26). Com efeito, a Internet tem origens militares e acadmicas: da criao de uma rede militar restrita originaram-se as redes que conectavam pesquisadores das universidades americanas, as quais paulatinamente atingiram a sociedade em geral e, por fim, foram objeto de privatizao total. A partir da, a rede mundial de computadores adquiriu recursos variados, que permitiram uma interao pregressivamente mais intensa entre os usurios. No entendimento de Castells (2006, p. 67), a sociedade passa por diversos perodos estveis, pontuados por intervalos na histria, e o novo paradigma tecnolgico ao qual o homem foi submetido no sculo XX caracteriza um destes intervalos, no qual a cultura material foi transformada, passando a se organizar em torno da tecnologia da informao. Tanto que h quem afirme que o direito virtual compe uma 5 dimenso de direitos fundamentais, ao lado dos direitos envolvendo a liberdade (1 dimenso), a igualdade (2 dimenso), a fraternidade (3 dimenso) e a biotecnologia (4 dimenso) (OLIVO, 2003, p. 332). Nesse sentido, Wolkmer (2003, p. 1-30) salienta que os direitos humanos de quinta gerao so voltados para as tecnlogias da informao, do ciberespao e da realidade virtual em geral. Por outro lado, Peck (2002, p. 26) est entre aqueles que defendem que a Internet apenas deu novo enfoque aos conflitos jurdicosociais. Para Peck (2002, p. 26) a no ser que se entenda por nova dimenso uma maximizao de direitos fundamentais tradicionalmente estabelecidos, o direito virtual no compe uma 5 dimenso (v.g., garantir o direito de liberdade fcil na teoria, mas at o surgimento da Internet no existiu um meio de comunicao que possibilitasse o exerccio desse direito de maneira maximizada). Bobbio (2004, p. 38) explica que consequncia natural provocada pelo desenvolvimento social, pela ampliao no conhecimento e pela evoluo dos meios de comunicao a necessidade de tutela estatal em outros conflitos antes no regulamentados, ou seja, a ampliao do rol de direitos fundamentais, j que no existem direitos fundamentais por natureza, mas sim direitos que parecem fundamentais a cada poca ou cultura. Independente da postura adotada, percebe-se que na Internet o nmero de colises entre princpios tem se intensificado, notadamente devido s novas possibilidades abertas pela rede mundial de computadores. Quer dizer, os princpios fundamentais consolidados na sociedade tm entrado em conflito de maneiras variadas, implicando numa necessidade de maior demanda do Poder Judicirio. No obstante, em tais demandas o intrprete se depara com a usual ausncia de regulamentao especfica, precisando lanar mo da normatividade dos princpios para solucionar lides. A maioria dos conflitos entre particulares que ocorrem no uso da Internet est relacionada ao abuso do direito de liberdade, posto que na rede se intensificaram as possibilidades de seu exerccio, especialmente no aspecto da liberdade de expresso. Numa definio tcnica, entende-se que a liberdade de pensamento deve ser entendida como a liberdade de adotar determinada atitude intelectual (SILVA, 2006, p. 241); ao passo que a liberdade de expresso ou informao "[...] envolve o direito de passar, receber e buscar informaes [...]" (ARAJO; NUNES JNIOR, 2006, p. 144). Assim, pela liberdade de expresso exteriorizada a liberdade de pensamento, bem como exercitado o aspecto passivo do direito no sentido de busca de informaes. No incio, surgiu por parte dos usurios da Internet a ideia de que as atitudes que nela ocorressem no tinham implicao prtica, considerada a virtualidade do ciberespao, numa defesa que ultrapassava o simples liberalismo (DAOUN; BLUM,

2000, p. 118). Entretanto, uma corrente mais racional despontou porque "toda liberdade, por mais ampla que seja, encontra limites, que servem para garantir o desenvolvimento ordenado da sociedade e dos direitos fundamentais de qualquer sujeito [...]" (PAESANI, 2006, p. 24). Neste sentido, entendeu a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia: "a Internet o espao por excelncia da liberdade, o que no significa dizer que seja um universo sem lei e infenso responsabilidade pelos abusos que l venham a ocorrer. No mundo real, como no virtual, o valor da dignidade da pessoa humana um s [...]" (grifo nosso) (BRASIL, 2010). O abuso do direito de liberdade vai de encontro a outros bens jurdicos, igualmente tutelados pelo Direito, tais como os direitos de privacidade e de personalidade. O primeiro composto, pela intimidade, que envolve a esfera mais secreta de cada um, e pela vida privada, referente externalizao desta esfera secreta num espao privado (MOTTA; BARCHET, 2007, p. 180); enquanto que o segundo envolve a proteo da honra e da imagem, isto , das qualidades da pessoa e de seu aspecto fsico, respectivamente (SILVA, 2006, p. 209). No entender de Paesani (2006, p. 49), "[...] evidente que o direito privacidade constitui um limite natural ao direito informao". Outro conflito que pode ser vislumbrado o da violao aos direitos de propriedade intelectual na defesa de uma liberdade de informao irrestrita. Tais direitos dividem-se em morais e patrimoniais, sendo que os primeiros envolvem os direitos de reivindicar a autoria da obra e assegurar a integridade da mesma, ao passo que os segundos se referem sobre as modalidades de utilizao de uma obra a ttulo oneroso ou gratuito. incontestvel que o conceito de propriedade intelectual sofreu mutaes e o fator determinante para tanto foi a tecnologia. Sob o enfoque do direito liberdade, livre a divulgao de toda informao e o acesso aos dados disponveis na rede, independente da fonte ou da autoria. Por outro lado, na Internet subsistem os mesmos direitos autorais do que no plano concreto, sendo esta a posio de Gandelman (2007, p. 59), Paesani (2006, p. 67) e Peck (2002, p. 57). Estes so apenas alguns dos conflitos que usualmente despontam na Internet e que, com frequncia crescente, tm sido levados apreciao do Poder Judicirio. Bem se sabe que o Poder Judicirio no pode se eximir de apreci-los, conforme assegurado pela Constituio Federal em seu artigo 5, XXXV: "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito" (BRASIL, 2012). Ento, no importa se faltam regras especficas acerca de uma ou outra situao jurdica ocorrida no ambiente Internet, caber ao juiz, no exerccio da hermenutica constitucional, apreci-los. O critrio, geralmente, envolver a ponderao e o sopesamento de princpios fundamentais, com base na proporcionalidade:
Uma das aplicaes mais proveitosas contidas potencialmente no princpio da proporcionalidade aquela que o faz instrumento de interpretao toda vez que ocorre antagonismo entre direitos fundamentais e se busca desde a soluo conciliatria, para a qual o princpio indubitavelmente apropriado. [...] Contudo, situaes concretas onde bens jurdicos igualmente habilitados a uma proteo do ordenamento jurdico se acham em antinomia, tm revelado a importncia do uso do princpio da proporcionalidade (BONAVIDES, 2011, p. 425).

Assim, tm sido mais comuns os casos de colises de princpios do que os de conflitos de regras no tocante s situaes jurdicas controversas da Internet. A Nova Hermenutica Constitucional assume neste ponto uma importncia ainda maior, permitindo ao intrprete uma maior liberdade de atuao com base na normatividade

dos princpios, os quais possuem menor densidade normativa, mas permitem a consubstanciao dos valores tico-jurdicos consolidados na Constituio Federal, atendendo aos interesses da sociedade. 3. PARTICULARIDADES DA INTERNET: DAS NECESSRIAS FLEXIBILIZAO NORMATIVA E COMPATIBILIDADE MORAL No obstante a mencionada intensificao e mudanas na configurao dos conflitos, na Internet percebem-se diversas particularidades que implicam, necessariamente, na necessidade de flexibilizao normativa e de alta aceitao social (vislumbrada numa alta compatibilidade entre o direito posto e o agir tico esperado dos usurios, aproximando-se o Direito da Moral). Os principais elementos da rede que se enquadram nesta categoria so: desterritorializao, isto , relativizao dos conceitos de espao e tempo; alto dinamismo, consistente num intenso e inesgotvel fluxo de informaes; e elevada autonomia de ao, considerados os recursos da rede que possibilitam uma interao ativa dos internautas. Iniciando pelo aspecto da relativizao dos conceitos de espao e tempo, percebe-se que na Internet as fronteiras temporais e materiais usualmente concebidas em sociedade tornam-se mais difusas. Melhor dizendo, o fato de a Internet consistir numa nica grande rede implica na impossibilidade de separao dos contedos postados pelo globo.
O novo sistema de comunicao transforma radicalmente o espao e o tempo, as dimenses fundamentais da vida humana. Localidades ficam despojadas de seu sentido cultural, histrico e geogrfico e reintegram-se em redes funcionais ou em colagens de imagens, ocasionando um espao de fluxos que substitui o espao de lugares. O tempo apagado no novo sistema de comunicao j que passado, presente e futuro podem ser programados para interagir entre si na mesma mensagem. O espao de fluxos e o tempo intemporal so as bases principais de uma nova cultura, que transcende e inclui a diversidade dos sistemas de representao historicamente transmitidos: a cultura da virtualidade real, onde o faz-de-conta vai se tornando realidade. (CASTELLS, 2006, p. 462).

Assim, uma prpria cultura global tem se formado na Internet, interagindo pessoas de todo o mundo. Estas, em regra, seguem uma espcie de netqueta, baseada nos usos ticos consolidados em sociedade no decorrer dos tempos, muitos deles transformados em princpios constitucionais. Lvy (2005, p. 21) utiliza a expresso desterritorializao para designar a caracterstica referente s mutaes nos conceitos de espao e tempo no ciberespao:
Quando uma pessoa, uma coletividade, um ato, uma informao se virtualizam, eles se tornam "no-presentes", se desterriorializam. Uma espcie de desengate os separa do espao fsico ou geogrfico ordinrios e da temporalidade do relgio e do calendrio. [...] Recortam o espao-tempo clssico apenas aqui e ali, escapando a seus lugares comuns realistas: ubiqidade [sic], simultaneidade, distribuio irradiada ou massivamente paralela. [...] A sincronizao substitui a unidade de lugar, e a interconexo, a unidade de tempo.

possvel, por exemplo, que um pacote de dados enviado por um usurio sediado na China, mas hospedado nos Estados Unidos, tenha como destinatrio um usurio do Brasil, ocorrendo uma verdadeira confuso a respeito do momento e do local do ato ilcito causado. No aspecto penal, a confuso ainda maior - difcil imaginar uma

soluo coerente dos conflitos da lei no espao e no tempo e, encontrando-a, a punio efetiva seria outro obstculo - isso sem falar na no aceitabilidade de flexibilizao do Direito e soluo de conflitos com base em princpios na rea penalista (ao menos no para se considerar um ato como crime). Por isso, no h mal em se privilegiar a punio na esfera cvel - nela, alis, ser possvel solucionar os conflitos mais facilmente, sem o problema de prejuzo efetividade da aplicao do Direito, utilizando-se sempre que necessrio a ponderao de princpios para aplicar a sano, e a prpria tecnologia para execut-la, permitindo o bloqueio de bens e valores do infrator, onde quer que se encontre, respeitando-se os pactos internacionais de mtua colaborao. No se pode afirmar que com o reforo do carter de ultima ratio do direito penal, privilegiando-se a esfera cvel, sero solucionados todos os problemas sob o aspecto da aplicao do Direito. H outras questes tortuosas, a exemplo da usual falta de consenso entre mantenedoras de sites na Web e os pases nos quais elas no possuem sede material. Ou seja, comum que internautas de um pas utilizem sites com sede material exclusivamente em outro pas, o que dificulta a atuao estatal no sentido de requerimento de informaes e aplicao da lei. No caso, as implicaes deste aspecto se do tanto no mbito do direito civil quanto no penal. Por outro lado, mais fcil vislumbrar uma mudana de postura no tocante efetivao de acordos de colaborao entre as empresas atuantes na Internet e os entes de direito pblico internacionais. Enfim, questes cveis costumam ser resolvidas com maior relativizao de fronteiras e colaborao entre as partes, seja no mbito interno, seja no internacional. Voltando ao cerne do tpico, no exemplo anteriormente mencionado resta claro como o Direito aplicado de forma mais flexvel implica em resolver um maior nmero de conflitos, independentemente do momento e do local da ao, punindo-os de maneira mais eficaz: com a normatividade dos princpios no possvel que qualquer ato que cause ou ameaa causar algum dano a algum ou sociedade seja colocado margem do ordenamento jurdico; alm do que tais princpios se encontram expressos nas Constituies da maioria dos pases, ao menos naqueles caucados em Estados Democrticos de Direito, facilitando as homologaes de sentenas (no Brasil, por exemplo, h o exequatur perante o Superior Tribunal de Justia, efetuando-se anlise do teor da deciso cvel condenatria proferida contra brasileiro no estrangeiro e, havendo homologao, cabe execuo da sentena sem um outro processo de conhecimento). E na prtica, mais fcil - e nem por isso menos eficaz - a execuo da punio cvel do ato, pois a prpria tecnologia permite a localizao de bens e valores (v.g. sistemas de penhora on-line, arquivos de declaraes fiscais). Partindo para o segundo aspecto, na Internet h um alto dinamismo, isto , um intenso e inesgotvel fluxo de informaes, que adquire milhes de novos dados a cada segundo. Da mesma forma, se multiplicam diariamente na rede os recursos, os hbitos, os tipos de sites. Assim, o dinamismo da Internet encontra-se em 2 elementos: intenso fluxo de dados e criao constante de novos recursos. Corra (2000, p. 08) explica que a Internet proporciona "[...] um intercmbio de informaes sem precedentes na histria, de maneira rpida, eficiente e sem a limitao de fronteiras, culminando na criao de novos mecanismos de relacionamento". Ainda, explica Lvy (2003, p. 13) que as telecomunicaes geram um dilvio de informaes porque possuem uma natureza exponencial, explosiva e catica, de modo que cada vez mais aumentam os dados disponveis, a densidade dos links e os contatos entre os indivduos. Hodiernamente, a Internet ocupa na sociedade um grande espao, uma vez que a populao se adaptou aos seus recursos, colocando-os numa posio essencial no tocante s relaes jurdico-sociais. Com efeito, "a lgica do funcionamento de redes,

cujo smbolo a Internet, tornou-se aplicvel a todos os tipos de atividades, a todos os contextos e a todos os locais que pudessem ser conectados eletronicamente" (CASTELLS, 2006, p. 89). No ciberespao surgiram novas classificaes de dispositivos informacionais, que so o mundo virtual e a informao em fluxo. O primeiro refere-se disposio de informaes em um espao contnuo, sem estrutura reticulada, enquanto que a segunda envolve a existncia de dados em estado contnuo de modificao, que embora sejam dispersos, esto interconectados e podem ser percorridos pelos que tem acesso rede. (LVY, 2003, p. 62). Em outras palavras, no chamado mundo virtual impossvel separar as informaes de maneira sistematizada, pois elas esto dispersas e interligadas em uma nica grande rede, que, por conta da informao em fluxo, constantemente alterada. Mais uma vez, se vislumbra a necessidade de flexibilizao normativa: como um Direito esttico, com excessiva normatizao, conseguir atingir todas as situaes de conflitos presentes na Internet? Afinal, diariamente, surgem novas relaes jurdicosociais, variados conflitos que sero levados ao Poder Judicirio. O legislador no conseguiria acompanhar o ritmo de evoluo e crescimento da Internet, acabando o ordenamento jurdico por ficar constantemente desatualizado. Por outro lado, a flexibilizao normativa, consistente no uso intenso da Nova Hermenutica Constitucional, aplicando-se sempre que necessria a fora normativa dos princpios enquanto instrumento de soluo de colises. No somente o Direito ser mais dinmica, atendendo de forma eficaz os litgios decorrentes da rede, como tambm se mostrar mais compatvel com os padres tico-sociais, o que implica numa maior aceitao das decises impostas. Afinal, como lembra Bonavides (2011, p. 258):
Sem aprofundar a investigao acerca da funo dos princpios nos ordenamentos jurdicos no possvel compreender a natureza, a essncia e os rumos do constitucionalismo contemporneo. A normatividade dos princpios representa [...] trao comum a todas aquelas acepes, sendo, por conseguinte, o vnculo unificados das seis formulaes enunciadas [...] Os princpios, uma vez constitucionalizados, se fazem a chave de todo o sistema normativo.

Finalmente, aponta-se uma ltima caracterstica da rede, a qual influencia notadamente na necessidade de elevada aceitao social das imposies jurdicas feitas no ciberespao: elevada autonomia de ao, devido aos diversos, fceis e gratuitos modos de uso da Internet, permitindo um exerccio intensificado das esferas de liberdade. Destaca-se que embora seja fcil bloquear o ilcito de um ou outro usurio, se a rede rejeita uma imposio, encontra um modo de passar por ela - da ser preciso aceitao da norma imposta. Quanto variedade de modos de utilizao, em pesquisa do Comit Gestor de Internet do Brasil, referente ao ano de 2009, detectou-se que entre os usurios brasileiros 88% faziam uso da rede como meio de pesquisa para busca de informaes e servios, 86% para o lazer, 14% para servios bancrios e 71% para fins educacionais (BRASIL, 2010, p. 250-262). Isso sem falar em um dos servios proporcionados pela rede que ganha a cada dia mais fora, o do comrcio eletrnico, sendo que em 2009, no Brasil, 19% dos indivduos que j haviam acessado a Internet fizeram compras on-line (BRASIL, 2010, p. 299). Devido aos recursos e formas variados, percebe-se uma ampla possibilidade de exerccio da autonomia na rede mundial de computadores: a pessoa pode adquirir produtos de todo o mundo com facilidade, manifestar o seu pensamento como bem entender, buscar toda e qualquer informao. Os direitos antes tradicionalmente

garantidos, na rede mundial de computadores, ganharam efetiva possibilidade de exerccio: uma coisa garantir a liberdade de expresso numa sociedade onde os meios de comunicao so onerosos, outra dar tal garantia quando existe uma rede com espaos para divulgao gratuita de informaes; da mesma forma, garantir o acesso cultura global quando preciso locar um filme ou comprar um CD diferente de garantir tal direito se na rede possvel disponibilizar todos estes contedos sem custo para o usurio. O mundo est mudando e o Direito deve acompanhar tais mudanas, flexibilizando e conferindo novas interpretaes aos seus princpios. Se isso no acontecer, a tendncia que se repitam na rede mundial de computadores movimentos contrrios ao do Estado. Recentemente, por determinao da justia norte-americana, foi fechado o site do Megaupload, que disponibilizava download de arquivos variados (filmes, msicas, entre outros) (MAGAUPLOAD, 2012). O site permanece fechado, mas em poucos dias os internautas se organizaram para remanejar os arquivos bloqueados para outros sites e programas, de modo que a deciso judicial no alterou em nada o funcionamento da rede. Trata-se de uma deciso no aceita socialmente, que implicou numa multiplicao dos arquivos pela rede, praticamente impossibilitando que a justia consiga impedir a realizao dos downloads pelos usurios. A questo sobre o direito propriedade intelectual mais polmica (social e juridicamente) do que demonstra o caso, mas, por uma questo metodolgica, no ser aprofundada. A dimenso tico-jurdica sempre esteve presente, mas, como lembra Dupas (2000, p. 88), as sociedades ps-modernas tm se libertado das amarras dos valores de referncia, ao mesmo tempo demandando cada vez mais por tica e pelos preceitos morais. No h um nico Direito, uma nica justia, para sempre: preciso entender que as mudanas exigem dos intrpretes uma aplicao varivel do Direito, condizente com a vontade social. Utilizando-se da ponderao de princpios, possvel aproximar mais facilmente o Direito aplicado das necessidades da sociedade, criando na Internet um ambiente democrtico de exerccio de liberdades, sem desrespeitar eventuais princpios fundamentais colidentes. A aceitao social implica numa maior eficcia das punies necessrias quanto aos atos no ciberespao, pois contaro com o apoio de milhes de internautas, por exemplo, com a utilizao de centrais virtuais de denncia. 4. SOLUES DO NEOCONSTITUCIONALISMO PARA OS CONFLITOS DE PRINCPIOS FUNDAMENTAIS NA INTERNET Assim como destacado na introduo, retoma-se o fato de que a hermenutica constitucional ganhou evidncia a partir da dcada de 1950, estando desde ento em constante ascenso, sendo tambm este o contexto da hermenutica dos direitos fundamentais (BONAVIDES, 2011, p. 595). Nas colises de princpios fundamentais na Internet geralmente ser necessrio utilizar as regras da Nova Hermenutica, que envolvem a ponderao, baseando-se em critrios como proporcionalidade e razoabilidade. Vale retomar os principais pontos da Nova Hermenutica, conforme Bonavides (2011, p. 606-608):
H na Constituio normas que se interpretam e normas que se concretizam. A distino relevante desde o aparecimento da Nova Hermenutica, que introduziu o conceito novo de concretizao, peculiar interpretao de boa parte da Constituio, nomeadamente dos direitos fundamentais e das clusulas abstratas e genricas do texto constitucional. Neste so usuais preceitos normativos vazados em frmulas amplas, vagas e maleveis, cuja

aplicao requer do intrprete uma certa diligncia criativa, complementar e aditiva para logras a completude e fazer a integrao da norma na esfera da eficcia e juridicidade do prprio ordenamento. Na Velha Hermenutica, regida por um positivismo lgico-formal, h subsuno; em a Nova Hermenutica, inspirada por uma teoria material de valores, o que h concretizao; ali, a norma legal, aqui, a norma constitucional; uma interpretada, a outra concretizada. [...] Os mtodos tradicionais, a saber, gramatical, lgico, sistemtico e histrico, so de certo modo rebeldes a valores, neutros em sua aplicao, e por isso mesmo impotentes e inadequados para interpretar direitos fundamentais. Estes se impregnam de peculiaridades que lhes conferem um carter especfico, demandando tcnicas ou meios interpretativos distintos, cuja construo e emprego gerou a Nova Hermenutica. [...] A partir da se coloca, obviamente, o recurso ao princpio da proporcionalidade, que tambm serve de apoio metodologia da Nova Hermenutica.

Assim, a atuao jurisdicional hoje deve ser baseada na qualidade de centro do sistema normativo conferida Constituio Federal. A partir da, a normatividade dos princpios implica na possibilidade de soluo de conflitos baseada exclusivamente neles. Considerando a regra de que os princpios no se anulam, mas colidem, o critrio da proporcionalidade se mostra fundamental. Por sua vez, as principais vantagens que o Neoconstitucionalismo traz aplicao da lei na Internet so: maior compatibilidade entre o Direito posto e o agir moral consolidado em sociedade e flexibilizao do Direito adequada ao dinamismo da rede. O carter normativo dos princpios, aliado ao crescente reconhecimento da eficcia horizontal dos direitos fundamentais implica tambm na possibilidade de utilizao do critrio em toda e qualquer relao jurdica, envolvendo o Estado ou exclusivamente os particulares. Iniciando uma explicao sobre como o Neoconstitucionalismo consubstancia na aplicao do Direito a realizao mais prxima de um sentimento de justia, destacase que ele traz a tona como principal fundamento os valores consolidados em sociedade atravs dos tempos, com um contedo tico comum. Alis, a legitimidade da Constituio e dos direitos fundamentais decorre da traduo em uma tbua de valores, que representam a ordem democrtica do Estado de Direito, de modo que a eficcia das regras constitucionais e a estabilidade dos princpios do ordenamento jurdico compem uma teoria material da Constituio (BONAVIDES, 2011, p. 596). Melhor explicando, os princpios consolidados no texto constitucional no surgiram do nada, decorrem de uma formao histrico-filosfica, na qual inicialmente a Moral se confundia com o prprio Direito, representado pelo valor justia. Estas so as bases do Direito Natural, o qual foi resgatado na fase Ps-positivista.
As Constituies fazem no sculo XX o que os Cdigos fizeram no sculo XIX: uma espcie de positivao do Direito Natural, no pela via racionalizadora da lei, enquanto expresso da vontade geral, mas por meio dos princpios gerais, incorporados na ordem jurdica constitucional, onde logram valorao normativa suprema, ou seja, adquirem a qualidade de instncia juspublicstica primria, sede de toda a legitimidade de poderes. Isto, por ser tal instncia a mais consensual de todas as intermediaes doutrinrias entre o Estado e a Sociedade (BONAVIDES, 2011, p. 293).

Claro, os valores ticos muito evoluram e continuaro mudando atravs dos tempos. O prprio processo de criao de novas tecnologias (informtica e gentica, por exemplo) obriga o homem a repensar diariamente seus valores, suas pretenses para o futuro. Isso no significa que certa base comum se perdeu, pelo contrrio, determinados

valores ticos fundamentais que compem o Direito Natural e os princpios fundamentais normatizados permanecem muito vivos no mago da sociedade.
[...] a tica no alheia ou indiferente s condies histricas e polticas, econmicas e culturais da ao moral. Conseqentemente [sic], embora do ponto de vista da sociedade que a institui uma tica seja sempre considerada universal (universal porque seus valores so obrigatrios para todos os seus membros), de fato, toda tica est em relao com o tempo e a histria, transformando-se para responder a exigncias novas da sociedade e da cultura, pois somos seres histricos e culturais e nossa ao se desenrola no tempo. (CHAU, 2005, p. 309).

Os princpios constitucionais aplicados com fora normativa permitem o resgate dos valores tico-sociais mais comuns, que devem ser diariamente resgatados. Na Internet, isso significa compatibilizar as condutas que vm se firmando numa autodisciplina com as decises judiciais sobre conflitos na rede. A Internet um espao propcio para o exerccio das aptides de conscincia e responsabilidade, isto eticidade. Isto se d porque a rede proporciona recursos aos usurios para manifestarem seu pensamento e denunciarem violaes s leis morais fundamentadoras dos princpios fundamentais constitucionalmente assegurados. As expresses correntes utilizadas pela doutrina para designar este comportamento esperado do internauta so autodisciplina e autorregulamentao. Conforme Paesani (2006, p. 19), a adequao da sociedade a uma autorregulamentao um desafio atual, bem como o exerccio da liberdade responsvel sem os excessos da interveno estatal. De acordo com Peck (2002, p. 26), a criao de legislao especfica no atenderia aos fins almejados pela sociedade da informao, que sofre com a relativizao dos conceitos de espao e tempo, motivo pelo qual h uma tendncia de estabelecimento da disciplina jurdica atravs da autorregulamentao. Com efeito, confere-se uma mxima eficcia s prerrogativas constitucionais, bastando para tanto "[...] apenas uma atividade hermenutica constitucionalizada pelo intrprete jurdico e, assim, a extrao da verdadeira essncia da dignidade da pessoa humana, revelando o real valor do pensamento constitucional, qual seja a igualdade entre os indivduos" (CAMARGO; DOMINGOS, 2012, p. 77). Do mesmo modo, a autodisciplina influencia a autoregulamentao, pois reflete o carter dinmico e interativo da rede mundial de computadores: preciso proporcionar um Direito que seja to malevel quanto as inovaes constantes da Internet, permitindo uma maior efetividade na sua aplicao. Isso permitido na atual sistemtica de decises judiciais, o que reflete o
[...] princpio da unidade do sistema jurdico, que , numa viso juspublicstica onde se incorporam as mais recentes conquistas metodolgicas da Nova Hermenutica, o mesmo princpio da unidade da Constituio. Mas, obviamente, segundo uma perspectiva de eficcia e normatividade cuja abrangncia se estende a todas as partes do ordenamento, constituindo ao mesmo passo a suma do Direito Positivo vigente (BONAVIDES, 2011, p. 275).

No se trata de promover um invencionismo, sob pena de no se garantir que a aplicao do Direito seja adequada, justa. O que a sociedade informatizada exige uma flexibilizao normativa, um tratamento malevel e justo das colises de princpios, compatibilizando as decises judiciais com as necessidades que so manifestadas pelos internautas na rede. Tudo isso est abrangido pelas possibilidades do

Neoconstitucionalismo, movimento jurdico apto a aproximar cada vez mais o Direito da sociedade.
O que a hermenutica jurdico-constitucional, pretende dos profissionais do direito que tenham em mente que a atribuio de um sentido norma no mesma coisa que a livre criao de um sentido para norma. Exige-se a jurisdio conforme a Constituio, ou seja, que o intrprete no perca a noo de que o Direito um sistema de regras e de princpios e a sua correta interpretao no admite princpios sem regras e nem regras sem princpios. (SANTOS; EHRLICH, 2012, p. 10).

O exerccio interpretativo se mostra o caminho mais adequado para a realizao da justia no ciberespao, permitindo a criao de um ambiente salutar na Web, o que de interesse coletivo. Por isso, na atividade hermenutica preciso cautelas, atentandose sempre para a coerncia e uniformidade das decises. Com efeito, a sociedade sentir a segurana de que a falta de normatizao especfica no implica numa ineficcia jurdica.
O magistrado deve ter um comportamento ativo, resguardados os devidos limites, fazendo com que sua deciso no fuja dos parmetros oriundos da atividade jurisdicional, e, utilizando-se da razoabilidade e da proporcionalidade, contribuindo para o alcance do objetivo almejado por todos, a justia. [...] (CAMARGO; DOMINGOS, 2012, p. 73).

Ento, as principais vantagens do estabelecimento de um sistema de aplicao normativa baseado em princpios em relao Internet so a de criar um ambiente compatvel com a vontade social, no qual a atualizao jurdica ser um item menos necessrio do que num sistema fechado de normas. Afinal, a Constituio tem um contedo que pode se amoldar s necessidades da sociedade, seu texto no tem um contedo delimitado ou fixo, podendo as interpretaes variarem atravs dos tempos.
A cada poca so necessrias diferentes interpretaes ao ordenamento jurdico, pois apesar de o texto constitucional ser relativamente esttico, o ser humano e a coexistncia em sociedade so dinmicos. A Constituio Brasileira de 1988, em todos estes anos de existncia, tem seu texto e seu ncleo, salvo excees, imutveis, por isso a interpretao de suas entrelinhas deve ser contextualizada, cabendo esta difcil tarefa ao aplicador do Direito. Neste sentido, surge o fenmeno das mutaes constitucionais, o qual mostra a dinamicidade das normas jurdicas. Atravs deste mtodo so buscados novos sentidos de maneira informal (no prevista dentro das formalidades do texto constitucional). Estes novos sentidos sucedem-se atravs dos fatos histricos, da aplicao reiterada de certa deciso judicial ao caso concreto (jurisprudncia) e das correntes doutrinrias formadas em torno de assunto de interesse coletivo. (CAMARGO; DOMINGOS, 2012, p. 73).

A ttulo de exemplo, pode-se citar a evoluo da interpretao do alcance do disposto no artigo 5, XII, da CF, em face do direito intimidade e privacidade: " inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal" (BRASIL, 2012). Inicialmente, tinha-se o entendimento de que somente poderia haver a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, depois passou-se a entender que a quebra do sigilo tambm acobertaria as comunicaes de dados para, atualmente, terse o entendimento de que nenhum direito ou garantia individual absoluto, passando a

admitir, mediante a anlise do caso concreto, a quebra do sigilo de qualquer meio de comunicao, inclusive a epistolar, com alicerce no princpio da proporcionalidade. Antigamente, seria comum ouvir o argumento de que os princpios fundamentais no poderiam servir de instrumento decisivo para a deciso de litgios entre particulares. No entanto, esta posio tem cado por terra devido crescente aceitao da eficcia horizontal dos direitos fundamentais, que sujeita os particulares ao respeito aos direitos fundamentais de terceiros. Isto decorre de um processo de constitucionalizao do Direito, afinal, a Constituio Federal o centro do sistema jurdico no Ps-positivismo. Era usual afirmar que os direitos fundamentais se dirigiam exclusivamente s relaes Estado-particular. Ocorre que o argumento nem ao menos compatvel com o texto constitucional porque a Constituio brasileira d a entender que suas regras se estendem s relaes entre particulares, por exemplo, quando disciplina a liberdade de expresso (artigo 5, IV), a qual corresponde o direito de resposta (artigo 5, V), sendo muito mais comum a aplicao no mbito da relao entre indivduos (SILVA, 2008, p. 22). No mbito da Internet, entendendo que o usurio tem o direito de exercer suas liberdades fundamentais, mas tambm a preservar os demais direitos inerentes sua condio de pessoa, h de se compreender que nas relaes de um internauta com relao ao outro, bem como destes com as empresas que atuam na rede mantendo sites, existe um dever de respeito aos direitos fundamentais. Na verdade, a questo da eficcia horizontal dos direitos fundamentais ganha relevncia se considerado o papel de destaque desempenhado pelas mantenedoras de sites na Web, tanto na atuao voltada para o e-commerce quanto na relativa administrao de sites de relacionamentos.
Essas corporaes, ainda que privadas, alcanam uma posio de dominao, sobretudo por meio de concentrao financeira, que lhes confere um tal poder de deciso nas suas relaes com os indivduos que qualquer relao jurdica entre ambos, a despeito de se fundar aparentemente na autonomia da vontade, , na verdade, uma relao de dominao, que ameaa, tanto quanto a atividade estatal, os direitos fundamentais dos particulares (BONAVIDES, 2011, p. 52-53).

Ento, na rede mundial de computadores a tendncia a de que os princpios fundamentais sejam utilizados para resolver toda e qualquer espcie de litgio, independente do envolvimento estatal. No tocante s grandes corporaes, esta uma tendncia que tem se manifestado - so frequentes as decises judiciais contra sites da Web baseadas em tais princpios, muitas vezes estendendo responsabilidades. Por exemplo, no Recurso Especial n. 1.117.622/RO, lanando base no princpio da dignidade da pessoa humana, inerente s crianas e aos adolescentes que estavam sendo vtimas da constante criao de pginas ofensivas, o Superior Tribunal de Justia reconheceu a existncia de uma responsabilidade das mantenedoras das redes sociais, qual seja: quem viabiliza e estimula a criao de pginas to responsvel pela manuteno do contedo quando os usurios cadastrados, no s devendo retirar contedos ofensivos do ar, mas impedi-los de chegar na rede (BRASIL, 2010). Silva (2008, p. 148), ao tratar do relevante tema da eficcia irradiante dos direitos fundamentais, aponta que possvel aplicar os direitos fundamentais aos particulares de forma indireta ou direta; sendo que em certas situaes somente uma soluo direta pode ser adequada, o que ocorre sempre que
[...] no h mediao legislativa ou que a atividade legislativa se tenha mostrado insuficiente. na aplicao direta, portanto, que os problemas se

tornam mais agudos, pois nesses casos que os direitos fundamentais mais diretamente se chocam com a autonomia privada.

A autonomia privada na Internet, como visto no presente artigo, adquire novos rumos: o exerccio das liberdades individuais muito mais intenso, adquire facetas variadas. Se, por um lado, as colises de princpios se tornam mais frequentes; por outro lado, elogivel a existncia de um espao to democrtico como a Internet. Ento, dever dos profissionais do Direito trabalharem para criar na rede um sistema jurdico adequado s suas necessidades. O Ps-positivismo, alis, abriu as portas para que tal dever seja desempenhado com maestria, de modo a garantir a realizao da justia na Internet, sem prejudicar o seu carter libertrio. CONSIDERAES FINAIS Foi possvel compreender que o Direito no esttico, passando por mudanas de suas concepes atravs dos tempos. No mbito do Direito Constitucional, os marcos essenciais no tocante aplicao do Direito envolveram as diversas concepes da funo dos princpios no sistema constitucional. Na fase naturalista, os princpios eram mandamentos gerais da razo, mas no possuam fora normativa; ao passo que na fase positivista os princpios eram declarados, mas apenas como bases subordinadas s regras do sistema jurdico. Somente na ps-positivista que os princpios assumiram o papel que lhes era devido, adquirindo a mesma fora normativa das regras, passando a Constituio a ocupar o centro do sistema jurdico. Dentro deste novo contexto, os Tribunais cada vez mais tm se utilizado dos princpios enquanto instrumento basilar de suas decises. Se no fosse por esta acentuada mudana no modo como se v e se aplica o Direito, dificilmente seria possvel afirmar a possibilidade de um sistema jurdico flexvel, adequado ao dinamismo social que tem se intensificado. Com efeito, o fato de hoje a sociedade viver a era da informatizao contribui diretamente para que a dinmica das relaes sociais ganhe nova tnica. Afinal, a sociedade informatizada muito mais global, veloz, intensa, varivel e aberta as ingerncias do que qualquer outra na histrica tenha sido. A principal tecnologia da era informatizada a Internet, que hoje se encontra disponvel no s para computadores, mas tambm para celulares, tablets, notebooks, televisores, entre outros equipamentos; sendo o seu sinal transmitido por modos variados, inclusive por ondas de sinal em locais pblicos (tecnologia Wi-fi). Na rede mundial de computadores, as colises de princpios se intensificaram, ganharam enfoques diversos, ocasionando uma busca de solues pelo Poder Judicirio marcada inicialmente por alguns problemas, como ausncia de normatizao especfica e dificuldades de imposio do Direito, notadamente devido s particularidades da Web. Entretanto, ao menos a ttulo de apontamento introdutrio de um estudo que tem muito o que se aprofundar, afirma-se que o Neoconstitucionalismo possibilita que a aplicao do Direito s colises de princpios em face da violao de bens jurdicos tutelados no ambiente Internet seja justa, condizente com os interesses sociais e dotada de dinamismo. Com efeito, a Nova Hermenutica Constitucional abre novos campos para os operadores do Direito, apresentando solues a problemas que h alguns anos j vem perturbando a comunidade jurdica. Se, por um lado, a flexibilizao normativa tem todas estas vantagens; por outro lado, o intrprete dever sempre agir com cautela, ponderando de maneira coerente nas suas decises, de modo a conferir segurana jurdica ao sistema mais aberto, permitindo a manuteno do carter democrtico e livre da Internet.

REFERNCIAS ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. AQUINO, Santo Toms de. Suma Teolgica. Traduo Aldo Vannucchi e Outros. Direo Gabriel C. Galache e Fidel Garca Rodrguez. Coordenao Geral CarlosJosaphat Pinto de Oliveira. Edio Joaquim Pereira. So Paulo: Loyola, 2005. v. VI, parte II, seo II, questes 57 a 122. ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e Aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva, 2003. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Traduo Celso Lafer. 9. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 1117633/RO. Relator: Herman Benjamin. Braslia, 09 de maro de 2010. Disponvel em: www.stj.gov.br. Acesso em: 24 fev. 2012. ______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988. Dirio Oficial da Unio, Poder Legislativo, Braslia, DF, 5 out. 1988, p. 1, anexo. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 10 fev. 2012. ______. Ministrio das Comunicaes e o Ministrio da Cincia e Tecnologia. Comit Gestor da Internet no Brasil. Pesquisa sobre o Uso das Tecnologias da Informao e da Comunicao no Brasil em 2009. So Paulo: Comit Gestor da Internet no Brasil, 2010. Disponvel em: <http://www.cetic.br>. Acesso em: 27 jan. 2012. CAMARGO, Daniel Marques de; DOMINGOS, Fernanda Cristina Rosseto. Ativismo Judicial: limites, possibilidades e reflexos na efetivao de direitos humanos fundamentais. In: SIQUEIRA, Dirceu Pereira; SANTOS, Murilo Angeli Dias dos. Estudos contemporneos de hermenutica constitucional. Birigui: Boreal, 2012. p. 67-85. CASTELLS, Manuel. A Sociedade em Rede. 9. ed. So Paulo: Paz e Terra, 2006. v. 1. CHAU, Marilena. Convite Filosofia. 13. ed. So Paulo: tica, 2005. CORRA, Gustavo Testa. Aspectos Jurdicos da Internet. So Paulo: Saraiva, 2000.

DAOUN, Alexandre Jean; BLUM, Renato M. S. Opice. Cybercrimes. In: DE LUCCA, Newton; SIMO FILHO, Adalberto (Coord.). Direito & Internet: Aspectos Jurdicos Relevantes. Bauru: Edipro, 2000. p. 117-129. DUPAS, Gilberto. tica e Poder na Sociedade da Informao. So Paulo: UNESP, 2000. GANDELMAN, Henrique. De Gutenberg Internet: Direitos Autorais das Origens Era Digital. 5. ed. So Paulo: Record, 2007. LVY, Pierre. Cibercultura. Traduo Carlos Irineu da Costa. 2. ed. So Paulo: Editora 34, 2003. ______. O que virtual? Traduo Paulo Neves. So Paulo: Editora 34, 2005. MARITAIN, Jacques. Os Direitos do Homem e a Lei Natural. 3. ed. Rio de Janeiro: Livraria Jos Olympio Editora, 1967. MEGAUPLOAD. Notice. Disponvel em: <http://www.megaupload.com>. Acesso em: 24 fev. 2012. MOTTA, Sylvio; BARCHET, Gustavo. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007. NADER, Paulo. Filosofia do Direito. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. OLIVEIRA, Marcos de. Nasce a Internet. Revista Fapesp. So Paulo, ano XVII, n. 180, p. 23-25, fev. 2011. OLIVO, Lus Carlos Cancellier de. Os Novos Direitos enquanto Direitos Pblicos Virtuais na Sociedade da Informao. In: WOLKMER, Antnio Carlos; LEITE, Jos Rubens Morato (Org.). Os "Novos" Direitos no Brasil: Natureza e Perspectivas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 319-353. PAESANI, Liliana Minardi. Direito e Internet: Liberdade de Informao, Privacidade e Responsabilidade Civil. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2006. PECK, Patrcia. Direito Digital. So Paulo: Saraiva, 2002. PERELMAN, Cham. tica e Direito. Traduo Maria Ermantina Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2000. SANTOS, Murilo Angeli Dias dos; EHRLICH, Priscila Aparecida. O que isto - a Hermenutica Constitucional? In: SIQUEIRA, Dirceu Pereira; SANTOS, Murilo Angeli Dias dos. Estudos contemporneos de hermenutica constitucional. Birigui: Boreal, 2012. p. 1-11. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25. ed. So Paulo: Malheiros, 2006.

SILVA, Virglio Afonso da. A Constitucionalizao do Direito: os direitos fundamentais nas relaes entre particulares. So Paulo: Malheiros, 2008. WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo aos fundamentos de uma teoria geral dos "novos" direitos. In: WOLKMER, Antnio Carlos; LEITE, Jos Rubens Morato (Org.). Os "Novos" Direitos no Brasil: Natureza e Perspectivas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 1-30.