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A RESOLUO ILCITA: UMA CONTRADIO NOS TERMOS?

A resoluo ilcita: uma contradio nos termos?

Atravs deste artigo pretendemos dar um contributo para a resposta seguinte questo: a declarao de resoluo sem fundamento do contrato faz cessar o vnculo contratual? Para lograr este propsito, alm de analisar as posies existentes acerca desta matria, procuraremos avanar com um entendimento prprio, ilustrando-o em alguns exemplos especficos como o caso do contrato-promessa ou dos contratos de execuo continuada celebrados por tempo indeterminado, designadamente o contrato de agncia celebrado sem termo.

The ilegal rescission: a contradiction in terms?

Our purpose is to raise some relevant issues in order to answer the following question: does a statement of rescission based on invalid or unfair grounds terminate automatically an agreement? Besides analysing the several understandings of Portuguese doctrine and case law on this matter, we will point-out our own opinion and ascertain its consequences in some specific agreements such as the promissory agreement and the agreements that are effective for an undefined length of time as might occur in the example of the agency agreement executed for an undefined period.

O problema em anlise

Numa perspectiva eminentemente prtica, com este artigo pretendemos dar um contributo despretensioso para o tema das consequncias da resoluo ilcita dos contratos, respondendo especificamente seguinte questo: a declarao de resoluo sem fundamento do contrato faz cessar o vnculo contratual? Tendo em considerao a necessidade de sntese, iremos apenas abordar os casos de resoluo sem fundamento, maxime em virtude de a resoluo ser baseada em pseudo incumprimentos ou omitir completamente os fundamentos da resoluo ou, ainda, no respeitar a concesso de um prazo razovel aquando da interpelao admonitria. Assim, ficam excludas do mbito deste artigo as resolues em virtude de outras causas, como, por exemplo, a insolvncia de uma das partes (v., por exemplo, o regime do contrato de consrcio artigo 10., n. 2, al. a), do Decreto-Lei n. 231/81) ou a vontade discricionria da parte que resolve o contrato, como sucede na venda a retro (artigos 927. a 930. do Cdigo Civil).
A origem do problema

o de Lisboa, de 9 de Dezembro de 2010, processo n. 408/09.6TJLSB.L1-8, disponvel em www. dgsi.pt). Note-se, contudo, que por vezes o recurso forma verbal no aconselhvel, como sucede se, por exemplo, se pretender levar a resoluo a registo (v. artigo 2., n. 1, al. c), do Cdigo do Registo Predial). Em face do exposto, podemos concluir que o n. 1 do artigo 436. do Cdigo Civil adopta o sistema declarativo do 349 do BGB alemo. Resulta do citado preceito legal do Cdigo Civil portugus que, embora esteja inserida num contexto contratual (onde o paradigma o encontro de vontades das partes), a resoluo contratual configura um acto jurdico unilateral que opera atravs de uma deciso de um dos contraentes e que no carece do (nem fica sujeita ao) consentimento da contraparte (Vaz Serra: Resoluo do Contrato Trabalhos Preparatrios do Cdigo Civil, in Boletim do Ministrio da Justia, n. 68, 1957, pgina 236). Assim sendo, a resoluo assume-se como um direito potestativo que um dos contraentes pode impor sua contraparte (neste sentido, Romano Martinez: in Da Cessao do Contrato, 2. Edio (Almedina), Coimbra, 2006, pgina 144, e Brando Proena: in A Resoluo do Contrato no Direito Civil, Reimpresso, Coimbra, 2006, pgina 152). No obstante a resoluo contratual estar especificamente prevista nos artigos 432. e seguintes do Cdigo Civil, enquanto acto jurdico, a resoluo tambm regulada na parte em que no esto previstas solues especficas nestes preceitos legais pelas disposies legais que consagram o regime geral dos negcios jurdicos (cfr. artigo 295. do Cdigo Civil).Ora, tendo em ateno que as declaraes negociais so receptcias (cfr. o artigo 224., n. 1, do Cdigo Civil), a declarao de reso-

Nos termos do disposto no n. 1 do artigo 436. do Cdigo Civil, A resoluo do contrato pode fazerse mediante declarao outra parte. Por fora desta norma legal, a resoluo opera atravs de mera comunicao extrajudicial, sendo que esta comunicao poder, enquanto regra geral, revestir forma verbal, atento o princpio da liberdade de forma consagrado no artigo 219. do Cdigo Civil (cfr., neste sentido, o Acrdo do Tribunal da Rela-

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luo torna-se plenamente eficaz logo que chega esfera do seu destinatrio, maxime do contraente que tenha incorrido em incumprimento definitivo, quer nos termos legais (v.g. atravs do mecanismo da interpelao admonitria), quer nos termos convencionados pelas partes (nomeadamente com base numa clusula resolutiva estipulada pelos contraentes).De facto, note-se que o problema em anlise (i.e. se a resoluo ilcita pe, ou no, termo ao contrato) pode advir da resoluo ilegal operada por um dos contraentes com base na errnea invocao de que o comportamento da contraparte preencheu o cenrio previsto numa clusula resolutiva (estaramos perante uma resoluo com base numa estipulao das partes). Esta circunstncia distingue-se claramente dos casos em que estamos perante uma condio resolutiva, j que, nestas situaes, o contrato cessa automaticamente mediante a verificao de um evento, sem necessidade de qualquer comunicao entre as partes (ao contrrio do que sucede com a clusula resolutiva).O facto de a declarao de resoluo se assumir como uma declarao extrajudicial unilateral receptcia suscita a seguinte questo: quid iuris se a declarao de resoluo chegar esfera de um contraente que no incorreu em incumprimento contratual?Por um lado, dir-se- que a resoluo se efectiva extrajudicial e unilateralmente, impondo-se contraparte, pelo que o contrato se extingue assim que a comunicao de resoluo for recebida pelo seu destinatrio, no obstante o facto de a resoluo ser ilcita (encontram-se tambm as expresses resoluo ilegal no Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 19 de Maro de 1985, in Boletim do Ministrio da Justia, n. 345, pginas 400-404, e resoluo injusta no Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, de 3 de Maro de 1987, in Colectnea de Jurisprudncia, Tomo III, pgina 403).Isto , apesar de carecer de fundamento, a resoluo sempre geraria a cessao do vnculo contratual, sem prejuzo, obviamente, de o seu mrito poder ser posteriormente discutido em sede judicial e, consequentemente, o contraente que resolveu ilicitamente o contrato poder vir a incorrer em responsabilidade. perante este cenrio que dizemos que a resoluo ilcita pode conduzir a uma contradio nos termos, j que a cessao do vnculo contratual seria imposta a um contraente cujo comportamento no seria passvel de qualquer censura. Ou seja, apesar de ilcita, a resoluo acabaria por vingar.Por outro lado, e em sentido contrrio, sustentar-se- que, embora se assuma como um direito potestativo, o direito de resoluo do contrato pressupe o incumprimento definitivo de um dos contraentes,

pelo que este direito potestativo apenas emerge quando este seu pressuposto se verifique. Logo, se os fundamentos mobilizados para a resoluo do contrato no se verificarem, a comunicao de resoluo no extingue, de per se, o vnculo contratual. Isto , o direito de resoluo nunca chega a emergir, pelo que ser irrelevante que uma das partes tenha emitido uma comunicao pretendendo a resoluo do contrato sendo certo que a existncia desta comunicao no se afigura irrelevante para aferir de eventuais vicissitudes na relao contratual, como explicaremos mais adiante. pertinente notar que h casos em que a lei exige ou faculta que a resoluo seja decretada pelo Tribunal (cfr. o artigo 1084., n. 2, do Cdigo Civil e artigo 21., n. 2, da Lei n. 6/2006, de 27 de Fevereiro de 2006, a propsito do contrato de arrendamento, ou os artigos 966., 2248., n. 1, e 437. do Cdigo Civil, sendo certo que quanto a esta ltima hiptese relativa alterao superveniente das circunstncias subsistem divergncias quanto necessidade de interveno do tribunal vide, a este propsito, o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 26 de Maio de 1993, in Colectnea de Jurisprudncia do STJ, 1993, tomo II, pgina 109, e Almeida Costa: in Direito das Obrigaes , 10. Edio (Almedina) 2006, pgina 347, nota 3; em sentido contrrio cfr. o Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra, de 19 de Abril de 2005, processo n. 225/05, disponvel em www.dgsi.pt, e Menezes Leito: in Direito das Obrigaes , Volume II, 5. Edio (Almedina), Coimbra, 2007, pgina 139).Na verdade, a questo em anlise no presente artigo evitada nos sistemas jurdicos em que a resoluo contratual apenas pode ser efectivada com recurso via judicial (hiptese na qual o tribunal tem uma interveno constitutiva e no de mera condenao e/ou de apreciao), como sucede no ordenamento jurdico francs ( 3 do artigo 1184. do Code Civil). A ttulo de parntesis, saliente-se que apesar de o teor literal dos 2 e 3 do artigo 1124. do Cdigo Civil espanhol poder apontar no sentido de a resoluo dever ser decretada judicialmente, o Tribunal Supremo espanhol tem adoptado o seguinte entendimento: la facultad resolutoria puede ejercitarse en nuestro ordenamiento no slo en la va judicial, sino tambin mediante declaracin, no sujeta a forma, dirigida a la otra parte, pero a reserva claro est de que sean los Tribunales quienes examinen y sancionen en su procedencia cuando es impugnada (negando el incumplimiento o rechazando la oportunidad de extinguir el contrato), determinado, en definitiva, si la resolucin ha sido bien hecha o si ha de tenerse por indebidamente utilizada

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(cfr. Sentena do Tribunal Supremo espanhol n. 389/1998, de 29 de Abril de 1998, Rh 1998\3269; neste sentido vide , ainda, Espinar Lafuente: Resolucin e Indemnizacin en las Obligaciones Reciprocas, in Estudios de Derecho Civil en honor del Profesor Castn Robeas, II, Pamplona, 1969, pgina 131, nota 22). Embora potenciem a controvrsia em anlise, os sistemas jurdicos que determinam que a resoluo seja efectivada atravs de mera declarao extrajudicial acarretam a inegvel vantagem de as partes no serem obrigadas a esperar infindavelmente por uma deciso judicial com vista cessao do vnculo contratual, quando a relao contratual tiver atingido um estdio insustentvel (em que, pelo menos, um dos contraentes deixou de ter interesse na respectiva prossecuo). Alis, tambm por esta razo de segurana jurdica que a declarao de resoluo irrevogvel (cfr. o artigo 224. do Cdigo Civil aplicvel ex vi artigo 295. do mesmo diploma e, ainda, Vaz Serra: Resoluo do Contrato Trabalhos Preparatrios do Cdigo Civil, in Boletim do Ministrio da Justia , n. 68, 1957, pgina 235).
Confronto das diferentes posies

, em boa verdade, uma resoluo invlida (1. Vara 2. Seco, processo n. 1807/08.6TVLSB, Sentena emitida em processo em que interviemos e que guardamos em arquivo). Apoiando-se nas caractersticas acima apontadas declarao extrajudicial de resoluo, Romano Martinez entende que a declarao de resoluo, ainda que fora dos parmetros em que admitida, no invlida, pelo que, mesmo injustificada, produz efeitos; ou seja, determina a cessao do vnculo. (...) a resoluo ilcita no invlida: representa o incumprimento do contrato (in Da Cessao do Contrato, 2. Edio (Almedina), Coimbra, 2006, pgina 221). Segundo o entendimento acolhido por este Ilustre Autor, apesar de a resoluo ser ilcita i.e. contrria lei a mesma no passvel de ser declarada nula, j que se enquadra na estrutura complexa do contrato, pelo que, mesmo enquanto acto jurdico, a figura da resoluo carece de autonomia para ser submetida ao regime da nulidade, maxime ao artigo 280. do Cdigo Civil (ex vi artigo 295. do mesmo diploma). Porm, Romano Martinez ressalva que, apesar de a resoluo ilcita originar a extino do contrato, possvel que o vnculo subsista caso estejam cumulativamente reunidos trs pressupostos: (i) o cumprimento das prestaes ainda seja possvel; (ii) a parte lesada mantenha interesse no contrato; (iii) a execuo do contrato no seja excessivamente onerosa para o declarante da resoluo ilcita (in Da Cessao do Contrato, 2. Edio (Almedina), Coimbra, 2006, pginas 222-223). Salvo o devido respeito, este entendimento no deixa de se deparar com uma contradio lgica, j que, por um lado, pugna pela regra do efeito extintivo da resoluo ilcita, mas, por outro lado, defende a subsistncia do vnculo contratual quando seja possvel uma espcie de reconstituio natural, sendo que este mecanismo de reparao constitui a regra geral no direito portugus (cfr. artigos 562. e 566. do Cdigo Civil). Especificamente sobre a hiptese de resoluo ilcita no contrato de agncia regulado pelo DecretoLei n. 178/86, de 3 Julho, Antnio Pinto Monteiro pronuncia-se no sentido de que, embora a resoluo sem fundamento se traduza num exerccio ilegal do respectivo direito, a prtica no se compadece com as delongas da interveno do tribunal em declarar a resoluo ilcita, j que aquando da deciso judicial, as relaes de facto j tero cessado.

Em face das caractersticas que reveste a figura da resoluo dos contratos, pergunta que colocamos se a resoluo ilcita faz cessar automaticamente o contrato poder-se-ia, aparentemente, responder com um sim ou um no. Desde logo, em sentido afirmativo (i.e. de a resoluo ilcita fazer cessar automaticamente o vnculo contratual), no Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 10 de Dezembro de 2009, decidiu-se que por via de regra, a resoluo no decretada pelo tribunal, podendo, por isso, ser invocada sem que se encontrem preenchidos os respectivos pressupostos. Se for esse o caso, estar-se- perante uma resoluo ilcita, a qual, apesar disso, no invlida, pelo que, mesmo injustificada, produz os seus efeitos: determina a cessao do vnculo (processo n. 6240.05.9TVLSB.L1-7, disponvel em www. dgsi.pt). Em sentido concordante, por exemplo, a Sentena das Varas Cveis do Tribunal Judicial da Comarca de Lisboa, de 26 de Maro de 2010: atento o carcter extrajudicial e a natureza meramente declarativa da resoluo, a soluo a adoptar parece ser no sentido de que o contrato de franquia cessa, ainda que a resoluo tenha sido levada a cabo de forma ilcita. que a resoluo ilcita no

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Assim, segundo este Ilustre Autor, afigura-se mais razovel que a resoluo ilcita extinga o contrato, at porque a soluo contrria no se compadeceria com o carcter extrajudicial da resoluo (in Contrato de Agncia Anotao, 5. Edio, (Almedina), Coimbra, 2004, pgina 128). Em suporte desta posio, este Ilustre Professor acrescenta ainda que, na hiptese de estar em causa um contrato por tempo indeterminado, no obstante a resoluo ser ilcita, a parte interessada em extinguir o contrato sempre teria a faculdade de o denunciar livremente, impondo ao outro contraente a sua extino. Neste mesmo sentido, no Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 13 de Maro de 1997, foi decidido que A resoluo, sem justa causa do contrato de concesso comercial apenas motiva o dever de indemnizar por dano e no a obrigao de continuar a relao contratual resolvida (in Colectnea de Jurisprudncia, Tomo II, pginas 196 e seguintes). Outros Autores, contudo, respondem em sentido negativo questo em anlise, considerando que a resoluo ilcita no tem a virtualidade de pr termo ao contrato. Assim, Fernando de Gravato Morais refere que a inexistncia de um motivo vlido para resolver o contrato invocado por um dos contraentes determina a ilegitimidade da prpria resoluo e pode corresponder a uma recusa categrica de cumprimento (in ContratoPromessa em Geral e Contratos-Promessa em Especial (Almedina), Coimbra, 2009, pginas 164-165; cfr. ainda o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 20 de Abril de 2004, processo n. 0421191). No Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, de 3 de Dezembro de 2009, entendeu-se que a comunicao dos promitentes-compradores de perda do interesse na subsistncia do contrato e consequente resoluo contratual, sem que exista fundamento legal para tal, configura um incumprimento definitivo, o qual, nos termos do n. 2 do artigo 442. do Cdigo Civil confere ao promitente-vendedor o direito de fazer sua a quantia adiantada a ttulo de sinal (processo n. 5679/06.7TVLSB.L1-8, disponvel em www.dgsi.pt). Tambm Ral Guichard e Sofia Pais entendem que a resoluo sem fundamento operada pelo promitente-comprador ilegtima, correspondendo a uma recusa categrica de cumprimento do contrato. Consequentemente, de acordo com estes Autores, a declarao de resoluo ilegtima no surte os efeitos pretendidos pelo respectivo declarante, pelo que no conduz cessao automtica do contrato (Contrato-promessa: resoluo ilegtima e

recusa terminante de cumprir, in Direito e Justia (Universidade Catlica Editora), Volume XIV, Lisboa, 2000, Tomo I, pginas 316-319). A este propsito, cumpre referir que discordamos da utilizao da expresso resoluo ilegtima, na medida em que basta que um sujeito se assuma como parte no contrato para que tenha legitimidade para proceder sua resoluo. Isto porque, tal como ensina Carlos Mota Pinto, a legitimidade supe uma relao entre o sujeito e o contedo do acto e, por isso, antes uma posio, um modo de ser para com os outros (in Teoria Geral do Direito Civil, 3. Edio, Coimbra, 1999, pgina 255). O ponto essencial que a mera posio de contraente (i.e. de parte legtima para proceder resoluo) no implica necessariamente que a parte que resolve o contrato o faa licitamente, pelo que a expresso que melhor caracteriza a resoluo sem fundamento resoluo ilcita. Assente este aspecto terminolgico, notamos ainda que no caso em que o promitente-vendedor procede resoluo ilcita do contrato-promessa de compra e venda, o promitente-comprador poder ainda exigir a respectiva execuo especfica, caso as demais condies previstas no n. 1 do artigo 830. do Cdigo Civil estejam reunidas, j que a resoluo ilcita no teve a virtualidade de o extinguir. Tambm Calvo da Silva entende que a resoluo sem fundamento ilegal, e, por isso, ineficaz, no determinando a cessao do contrato (A declarao da inteno de no cumprir e Pressupostos da resoluo por incumprimento, in Estudos de Direito Civil e Processo Civil (Almedina), Coimbra, 1999, pginas 134 e 158). Relativamente equiparao da declarao da resoluo ilcita a uma recusa categrica de cumprimento, Calvo da Silva chama a ateno para a necessidade de evitar a tentao de cair em automatismos fceis, na medida em que a declarao de resoluo ilcita por um dos contraentes no constitui sem mais fundamento absoluto de resoluo (lcita) a favor da outra parte (A declarao da inteno de no cumprir, in Estudos de Direito Civil e Processo Civil (Almedina), Coimbra, 1999, pgina 135). Em sentido concordante, no Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra, de 21 de Setembro de 2010, considerou-se que caso, em sede de interpelao admonitria, o credor conceda ao devedor um prazo que se afigura desrazovel para este prover ao cumprimento da obrigao, e, esgotado este

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prazo, o contrato for resolvido, ento o devedor em mora ter direito a discutir judicialmente a ilicitude da resoluo (processo n. 3106/08.4TBAVR.C1, disponvel em www.dgsi.pt). Em face deste cenrio (seja em virtude de uma inadequada interpelao admonitria, seja por fora da ausncia de fundamento), nesta deciso judicial entendeu-se que a resoluo ilcita ineficaz, pelo que no determina a cessao do vnculo contratual. Segundo a jurisprudncia que acabamos de citar, a ilicitude da resoluo no determina automaticamente o incumprimento definitivo da parte que procedeu a tal resoluo. Para que a resoluo ilcita determine o incumprimento definitivo do declarante h que apurar qual foi a inteno deste ao resolver o contrato (cfr. Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 30 de Novembro de 2004, processo n. 05B1494, disponvel em www.dsgi.pt). Respondendo igualmente questo em debate, mas a propsito do contrato de empreitada, Joo Cura Mariano entende que a declarao de resoluo emitida pelo dono da obra no produz qualquer efeito, caso inexista fundamento para tal, nos termos delimitados pela lei (in Responsabilidade Contratual do Empreiteiro pelos Defeitos da Obra, 3. Edio (Almedina), Coimbra, 2008, pgina 138). Isto , ainda que a comunicao de resoluo ilcita chegue esfera do empreiteiro, o contrato de empreitada no cessa. Tambm Brando Proena, no seu estudo sobre a figura da resoluo, refere que, embora a sentena que declare a ilegalidade da resoluo no tenha a virtualidade de afastar a eficcia da resoluo temporariamente (entre a data da recepo da declarao e a data da Sentena, v. o disposto no artigo 224., n. 1, do Cdigo Civil), deve declarar a manuteno da eficcia do contrato (in A Resoluo do Contrato no Direito Civil, Reimpresso, Coimbra, 2006, pginas 152-153). Na verdade, a manuteno do contrato deve ser declarada no pressuposto de que a resoluo ilcita no conduza automaticamente ao incumprimento definitivo do declarante (por poder configurar uma recusa categrica de cumprimento) e a contraparte no invoque com fundamento a cessao do contrato. Por ltimo, cumpre salientar que Joo Baptista Machado entende que, caso a resoluo ilcita seja contestada com sucesso pelo contraente que a recebeu, ento o tribunal deve limitar-se a declarar a subsistncia da relao contratual (e no propriamente a ressurreio do contrato) (Pressupostos da Resoluo por Incumprimen-

to, in Obra Dispersa, Volume I, Scientia Ivridica, Braga, 1991, pgina 166). Cumpre notar, por fim, que, como foi demonstrado por Paulo Mota Pinto, a resposta questo em anlise no tem, necessariamente, de ser uma resposta afirmativa ou negativa para todos os contratos, devendo variar consoante a modalidade do contrato em que ocorra a resoluo ilcita (falamos em modalidade e no em tipo de forma propositada). Com efeito, Paulo Mota Pinto entende que a soluo a adoptar depende da circunstncia de o declarante da resoluo ilcita ter, ou no, o direito a denunciar o contrato. Para este Autor, caso o resolvente ilcito tivesse a possibilidade de extinguir o contrato atravs de uma denncia ad nutum (o que, desde logo, implica que estejamos perante um contrato celebrado por tempo indeterminado), ento a resoluo ilcita extingue o vnculo contratual j que a declarao de resoluo pode ser convertida numa declarao de denncia. Nos demais casos, este Autor entende que a resoluo sem fundamento ineficaz, j que no esto cumpridos os pressupostos inerentes ao direito potestativo de resoluo (in Interesse Contratual Negativo e Interesse Contratual Positivo , Volume II, Coimbra, 2008, pginas 1674-1676, nota 4861).
Posio adoptada

Cremos que a resposta questo que tratamos a resoluo ilcita extingue, ou no, automaticamente a relao contratual deve socorrer-se dos fundamentos inerentes figura da resoluo. Ora, o exerccio da resoluo tem o seu fundamento na ruptura do sinalagma, sendo que na prtica, na esmagadora maioria dos casos, esta ruptura advm de incumprimento imputvel ao devedor (o que, no entanto, no ocorre nas hipteses da alterao superveniente das circunstncias, cfr. artigo 437. do Cdigo Civil). Na verdade, e como ensina Joo Baptista Machado, a faculdade de resolver o negcio surge na sequncia de uma situao de incumprimento definitivo (A Resoluo por Incumprimento e a Indemnizao, in Obra Dispersa, Volume I, Scientia Ivridica, Braga, 1991, pgina 211). Neste mesmo sentido, Inocncio Galvo Telles afirma que a resoluo pressupe que o no cumprimento seja imputvel ao devedor. A resoluo representa aqui uma pena civil e, como tal, no pode ser imposta a um contraente quando nada se tenha a censurar-lhe (in

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Direito das Obrigaes, 7. Edio, Coimbra, 1997, pginas 459-460). Tendo por base este pressuposto, dir-se- ento que, caso inexista fundamento para a resoluo, o direito de resoluo nem sequer chega, em rigor, a surgir ou a emergir, na esfera jurdica do contraente. Assim sendo, o entendimento de que a resoluo ilcita no cessa a relao contratual no atenta contra a resoluo enquanto direito potestativo, j que, por definio, um direito apenas pode ser exercido quando existe na esfera do respectivo titular. Ora, como vimos, no caso da resoluo ilcita, no se chegou sequer a formar qualquer direito de resoluo na esfera do contraente. De resto, este raciocnio tem apoio na letra do n. 1 do artigo 432. do Cdigo Civil. Acresce que a opo que o legislador adoptou quanto forma de exerccio da resoluo (i.e., o facto desta figura operar extrajudicialmente) s por si no tem como efeito a constituio de um direito potestativo na esfera do contraente. Quanto a este ltimo aspecto, diremos em sntese, que a forma de exerccio de um direito no pode ser confundida com a sua eventual (in)existncia. Se assim no fosse, estaria aberta a porta para o declarante da resoluo ilcita impor contraparte o terminus do contrato, sem que esta tivesse incorrido em qualquer comportamento passvel de censura. Alis, lanando mo do exemplo do contratopromessa de compra e venda, caso a resoluo ilcita ditasse a cessao automtica do contrato, correr-se-ia o risco de abrir a caixa de pandora da inviabilizao da execuo especfica, pelo recurso intencional ao expediente da resoluo ilcita. Isto porque, como referido supra, certa doutrina e jurisprudncia equipara a resoluo ilcita a uma situao de incumprimento definitivo do declarante, sendo certo que a maioria dos autores e tribunais entende que a execuo especfica pressupe a simples mora, ficando assim este mecanismo inviabilizado no cenrio de incumprimento definitivo (neste sentido Calvo da Silva: in Sinal e Contra-promessa, 10. Edio (Almedina), Coimbra, 2003, pgina 139; Menezes Leito: in Direito das Obrigaes, Volume I, 6. Edio (Almedina), Coimbra, 2007, pgina 227; e Fernando de Gravato Morais: in Contrato-Promessa em Geral e Contratos Promessa em Especial (Almedina), Coimbra, 2009, pginas 109; em sentido contrrio vide Menezes Cordeiro: O novssimo regime do contrato-promessa, in Estudos de Direito Civil, Volume I (Almedina), Lisboa, 1994, pgina 85). De resto, sempre seria juridicamente incongruente viabilizar

a execuo especfica de um contrato j extinto. Na verdade, este raciocnio pode ser estendido generalidade dos contratos, uma vez que a execuo especfica assume-se como um remdio geral, no sendo um mecanismo exclusivo do contrato-promessa (v. artigos 827. e seguintes do Cdigo Civil). Note-se que, mesmo para as hipteses em que uma das partes procede resoluo com base em fundamento vlido, mas (por circunstncias no imputveis ao outro contraente) no est em condies de restituir o que lhe foi prestado, a lei clara ao dispor que a parte no tem o direito de resolver o negcio (cfr. o artigo 432., n., do Cdigo Civil), soluo que (entre outras finalidades) visa evitar o enriquecimento sem causa do declarante da resoluo. Ora, se nos contratos que j se encontram parcialmente cumpridos, a lei no se basta com a existncia de um fundamento vlido para o direito de resoluo, antes exigindo como verdadeiro pressuposto deste direito, que o resolvente restitua o que lhe foi prestado, ento por simples argumento de maioria da razo, somos forados a concluir que seria no mnimo incongruente que, em geral, o direito de resoluo pudesse ser exercido sem um fundamento vlido que o suporte. De facto, se nos termos do artigo 432, n. 2, do Cdigo Civil, a existncia de fundamento vlido pode no ser suficiente para a formao de um direito de resoluo, ento no vemos como que este direito pode emergir, quando nem sequer se verifica um tal fundamento vlido. tambm muito importante notar que se a lei, enquanto regra geral, no permite a desvinculao ad nutum dos contratos, o entendimento de que a resoluo ilcita extingue, de per se, o vnculo contratual (sem prejuzo de responsabilidade contratual) aparentemente introduziria uma incongruncia sistemtica. Porm, seguindo de perto esta linha de pensamento, j no atentar contra a unidade do ordenamento jurdico o entendimento de que a resoluo ilcita tem o efeito de cessar automaticamente o contrato, apenas nos casos em que a lei admite a denncia ad nutum (sem prejuzo de eventual responsabilidade por fora do incumprimento do prazo de pr-aviso). De acordo com esta soluo hbrida que adoptamos, a resoluo ilcita s far cessar automaticamente o contrato quando seja admissvel a denncia discricionria, cujo mbito de aplicao est restrito aos contratos de execuo continuada ou

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duradoura (v.g. contrato de agncia) em que as partes no estipularam um prazo de vigncia (ou na hiptese de um perodo mnimo de vigncia legalmente previsto j ter decorrido cfr., a este propsito, o artigo 30., n. 3, do Decreto-lei n. 231/81, de 28 de Julho, sobre o contrato de associao em participao). Em rigor conceitual, esta soluo suscita a discusso relativa forma de cessao do contrato: por efeito de uma verdadeira denncia ou por fora de uma resoluo ilcita?

Questo mais acadmica, de formulao, e que como tal no interessa a estas nossas cogitaes de cariz eminentemente prtico. De facto, semelhana da denncia, a resoluo de contratos duradouros ou de execuo continuada apenas produz, em regra, efeitos para o futuro cfr. artigo 434., n. 2, do Cdigo Civil.
ADRIANO SQUILACCE e ALEXANDRE MOTA PINTO*

* Advogados da rea de Cobtencioso da Ura Menndez-

Proena de Carvalho (Lisboa).