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[1] Cf. PAIXO, Cristiano. A reao norte-americana aos atentados de 11 de setembro e seu impacto no constitucionalismo contemporneo: um estudo a partir da teoria da diferenciao do direito. Tese (Doutorado em direito constitucional). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, 2004. p. 188-189. [2] PAIXO, Cristiano. op. cit., p. 17. [3] PAIXO, Cristiano. op. cit., p. 17. [4] MATTEUCCI, Nicola. Constitucionalismo. In: BOBBIO, N.; MATTEUCCI, N.; PASQUINO, G. Dicionrio de poltica. 8 ed. Braslia: UnB, 1995.
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[6] PAIXO, Cristiano. Op. cit. p. 53. [7] CANOTILHO, J. J. Gomes. Op. cit. p. 55.
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[8] CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003. p. 57.
[10] CANOTILHO, J. J. Gomes. Op. cit. p. 51. [11] CANOTILHO, J. J. Gomes. Op. cit. p. 55.
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[12] PAIXO, Cristiano. A reao norte-americana aos atentados de 11 de setembro e seu impacto no constitucionalismo contemporneo: um estudo a partir da teoria da diferenciao do direito. Tese (Doutorado em direito constitucional). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, 2004. p. 14. [13] HENKIN, Louis. A new birth of constitutionalism: genetic influences and genetic defects. In: ROSENFELD, Michel (org.) Constitutionalism, identity, difference and legitimacy: theoretical perspectives. Duhram; Londres: Duke University Press, 1994. p. 39-53.
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O constitucionalismo um fenmeno moderno. Da mesma forma, o conceito de constituio que nos interessa mais diretamente nesse curso fruto dos movimentos revolucionrios do sculo XVIII, referindo-se, portanto, chamada constituio moderna. No obstante, consoante a advertncia de Dogliani[14], trs radicais distintos esto na origem do sentido moderno da constituio: politeia, constitutio e Verfassung, referentes, respectivamente, s experincias grega e romana (antiguidade) e ao contexto germnico medieval [15]. Segundo Maurizio Fioravanti, a constituio da Antigidade articula a idia de uma ordem poltica fundada na idia de equilbrio social [16]. Na verso de Plato e Aristteles, o regime poltico instaurado de forma violenta contraposto ao regime dotado de constituio, fruto de uma composio paritria e razovel das tendncias presentes na sociedade [17]. Para tanto, fundamental, de acordo com Aristteles, a presena social de uma classe mdia numerosa, que evita o surgimento de faces e dissidncias entre os cidados. Aristteles estava claramente preocupado com o aprofundamento das diferenas sociais verificadas na Grcia do sculo V a.C. e com a construo das condies polticas que impediriam o surgimento e proliferao de conflitos. Em sua Poltica, ele afirma: [a arte de enriquecer] se desdobra em duas, e um de seus ramos de natureza comercial, enquanto o outro pertence economia domstica; este ltimo ramo necessrio e louvvel, enquanto o ramo ligado permuta justamente censurado (ele no conforme a natureza, e nele alguns homens ganham custa de outros)[18].
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[19] A teoria da constituio mista estabelece que as trs formas de governo relativas s trs classes que representam monarquia e realeza, aristocracia e nobreza, democracia e povo - devem se juntar de maneira a agregar os fatores positivos de cada uma, ou seja, a capacidade de ao de um executivo forte, a funo mediadora de uma nobreza e a legitimidade popular. A estrutura poltica se configura numa balana de poder que reconhece a importncia do conflito social e tenta dirimi-lo nas instituies estatais. Se a sociedade fragmentada em diversas classes, no h como garantir a estabilidade poltica sem que elas participem do governo de maneira igual. [20] FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin: de la Antigedad a nuestros das. Madrid: Trotta, 2001. p. 26. [21] FIORAVANTI, Maurizio. Op. cit. p. 30. [22] FIORAVANTI, Maurizio. Op. cit. p. 38. [23] FIORAVANTI, Maurizio. Op. cit. p. 56.
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Devemos destacar, entretanto, na lio de Cristiano Paixo, que em nenhuma dessas acepes, constituio possua o significado atribudo ao termo desde a Revoluo Norte-americana. (...) Assim, ao tempo da construo do common law, o termo, talvez como um resqucio do latim constitutio, passa a referir-se a qualquer norma escrita, ou seja, como contraponto ao costume. Quando, na consolidao do Parlamento como a principal fonte da legislao inglesa, as normas por ele aprovadas comearam a ser chamadas de statutes, a expresso constitution, nos sculos XV e XVI, adquiriu o sentido de compilao, reunio de textos legais referentes mesma matria. No perodo subseqente especialmente no sculo XVII constituio simplesmente significa governo ou regime poltico, de forma bastante ampla [25]. As revolues americana e francesa trazem consigo uma grande mudana. Ambas so inspiradas pelo liberalismo e, portanto, tm como linha de frente a necessidade de afirmar direitos individuais independentes de qualquer posio estamental. Tais direitos no podem ser violados pelo poder constitudo, isto , funcionam como um limite poltica. Introduzem, assim, as idias de igualdade e liberdade que esto no cerne da linguagem constitucional at os dias de hoje. Alm disso, esses movimentos representam um giro no conceito de constituio: No sculo XVIII, opera-se a mudana conceitual. A constituio incorpora aquele potencial de atividade, criao, fundao: ela no apenas a qualidade de alguma coisa (de um regime, de um governo, de uma nao) [26]. Dessa forma, os movimentos revolucionrios significam a afirmao da legitimidade para a ruptura com a tradio, com o costume, com o modo como a poltica est constituda. a possibilidade da constituio de algo novo. Thomas Paine sintetiza de forma adequada essa inovao, ao afirmar que uma constituio no produto de um governo, seno do povo que constitui um governo, e o governo sem constituio poder sem direito [27].
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Para que serve uma constituio? A regulao legtima de sociedades complexas por meio do direito positivo: o desafio contemporneo da constituio.
[31] GIDDENS, Anthony.
Para concluir essa primeira aula que tem por objetivo introduzir os conceitos constitucionalismo e constituio cabe perguntar: afinal, para que serve, hoje, a constituio moderna, esse fenmeno jurdico nascido, principalmente, a partir da experincia histrica inglesa, americana e francesa? Lembrando Anthony Giddens, os modos de vida produzidos pela modernidade nos desvencilharam de todos os tipos tradicionais de ordem social, de uma maneira que no tem precedentes. Tanto em sua extensionalidade quanto em sua intencionalidade, as transformaes envolvidas na modernidade so mais profundas que a maioria dos tipos de mudana caractersticos dos perodos precedentes. Sobre o plano extensional, elas serviram para estabelecer formas de interconexo social que cobrem o globo; em termos intencionais, elas vieram a alterar algumas das mais ntimas e pessoais caractersticas de nossa existncia cotidiana [31]. Em suma, a modernizao do mundo aumentou a um nvel nunca antes experimentado a complexidade social. Isso significa que as possibilidades de integrao social, as condies para que uma sociedade funcione, dependem cada vez menos de uma pretensa identidade tica fundamental. As pessoas possuem discordncias profundas quanto a valores e devem ser capazes, ainda assim, de produzir as regras necessrias para seu convvio e solucionar os conflitos resultantes de tal convivncia. A constituio torna isso possvel garantindo as condies procedimentais para uma convivncia democrtica e respeitosa entre os cidados. No devemos compreend-la como uma ordem de valores [32], um consenso fundamental ao qual todos somos capazes de nos reportar. Essa idia deixa em segundo plano a dimenso especificamente normativa da constituio. A constituio funda uma comunidade poltica de cidados livres e iguais. Seu sentido, e, portanto, o contedo de suas normas, permanentemente atualizado pela prtica constitucional em todos os nveis de positivao do direito. Em outras palavras, o projeto constitucional reafirmado-reconstrudo cotidianamente pelo Parlamento, pelos Tribunais, pela administrao pblica, pelos movimentos sociais, em
As conseqncias da modernidade. So Paulo: UNESP, 1991. p. 14. [32] Para uma crtica concepo da constituio como uma ordem de valores cf. HABERMAS, J. A Era das Transies. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. p. 153 e ss. MAUS, Ingeborg. Judicirio como superego da sociedade: o papel da atividade jurisprudencial na sociedade rf. Novos estudos CEBRAP, So Paulo, n. 58, p. 183-202, nov. 2000.
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suma, por todos os atores polticos que se referem constituio em sua prtica. A constituio, em sociedades plurais e complexas, representa a possibilidade de uma convivncia democrtica marcada pela promoo e proteo dos direitos fundamentais. Mais que o Supremo Tribunal Federal, cada instituio e cada cidado do pas responsvel por ela e, nesse sentido, seu guardio.
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