3 aula - 24.6.09 - Prof.

Diego Oliveira DIREITOS HUMANOS INTRODUO Conceito Os direitos humanos devem ser diferenciados dos direitos do homem e direitos fundamentais. Direitos do homem so direitos naturais estudados naturalismo. "o so ositivados# no esto escritos. Direitos humanos so direitos at$ mesmo# em costumes internacionais. Direitos fundamentais so direitos da essoa humana revistos na revistos e ti ificados em tratados ou# elo !us

constitui%o federal. Direitos &ue t'm rote%o interna# nacional. (ssa diferencia%o $ meramente t$cnica e doutrin)ria# ois na r)tica essas distin%*es no so res eitadas. + ,-.// foi e0tremamente t$cnica ao diferenciar direitos fundamentais de direitos humanos 1art 23# 4536# internacionais. + ,arta da O"7 tam8$m seguiu a mesma sistem)tica e# ortanto# est) tecnicamente correta. 9o!e# na doutrina# come%a-se a utili:ar a e0 resso ;direitos humanos fundamentais< 1=anoel >on%alves -erreira -ilho6 ara englo8ar direitos humanos e fundamentais igualmente# como se fossem uma coisa s?. Esp cies de direitos fundamentais ois lida os direitos fundamentais como a rote%o or tratados rote%o interna e os direitos humanos como a

+ ,-.// divide os direitos fundamentais em 2 es $cies@ - direitos individuais# - direitos coletivos# - direitos sociais# - direito A nacionalidade# - direitos olBticos. !rincipais caracter"sticas dos direitos humanos Historicidade Os D9 so resultado de um rocesso hist?rico# surgiram e evoluBram no decorrer da hist?ria. Uni#ersa$idade Os D9 local# se0o# etc. Essencia$idade Os D9 so essenciais. Irrenuncia%i$idade "o se ode renunciar o D9. Ina$iena%i$idade "o $ ossBvel negociar um D9. (0@ $ roi8ida a venda de ?rgos. ertencem a todas as essoas# inde endentemente da ra%a#

Imprescriti%i$idade Os D9 so ara a vida toda. Ine&auri%i$idade Os titulares de D9 no t'm limite aumentar. 'eda()o ao retrocesso socia$ Os D9 no odem retroceder. 7m (stado no ode assinar tratado com o8!etivo de restringir D9. Cm ede &ue estado regrida nas sua situa%o !urBdica &uanto aos D9. *era(+es de direitos Para Donavides so ;dimens*es de direitos<. Os D9 so divididos em tr's gera%*es ,- .era()o / Direitos ci#is e po$"ticos Direitos de o osi%o ao (stado &ue tem como titular o r? rio indivBduo. >eralmente# esto no art 2 da ,-.//. Palavra chave@ Ei8erdade. Direitos de a lica8ilidade imediata. 0- .era()o 1 Direitos sociais2 econ3micos e cu$turais Fo os direitos dos tra8alhadores# regra# t'm a lica8ilidade mediata. revistos no art 63 da ,-.//. (m ara o rogresso# tendem a se

(0istem doutrinadores#

rinci almente tra8alhistas# &ue criticam a

defini%o desses direitos de 2 gera%o como de a lica%o mediata# ois dei0)los ao 8el ra:er do legislador $ neg)-los. Palavra chave@ igualdade. 4- .era()o 1 Direito ao desen#o$#imento2 5 pa62 ao meio am%iente preser#ado + disusso entre aBses desenvolvidos ou su8desenvolvidos $ tB ica dos direitos de 3 gera%o. Palavra chave@ fraternidade. 7- .era()o 1 direitos pro#enientes da .$o%a$i6a()o Fo direitos caracteri:ados ela glo8ali:a%o. Para alguns autores esses direitos e0istem# ara outros no. O%s. (0iste forte crBtica &uanto A diviso dos direitos humanos em gera%*es# afirmando d) a im resso de &ue os direitos surgiram de forma sucess?ria. Por$m# no foi 8em assim &ue ocorreu. + gera%o de direitos no se resume a uma ordem sucess?ria. Os direitos de segunda gera%o come%aram a ser rotegidos internacionalmente a artir de 5959 com a cria%o da OCG e os direitos de 5 gera%o s? assaram a ter uma rote%o efetiva a ?s a 2 >=# 5942. "a +DC 939H# o FG- afirmou &ue os direitos fundamentais# revistos no art 23 da ,-.//# no so os Inicos# h) outros es alhados ela constitui%o. !ROCESSO DE DEMOCRATI8AO NO 9RASI: E A C;<== O Drasil# em 59/2# teoricamente# findou o erBodo de ditadura militar#

com elei%*es indiretas &ue elegeram Gancredo "eves como residente e Jos$

FarneK como vice. FarneK a resentou (, ara convocar +", &ue deveria criar a ,- &ue temos h!. + ,-.// rom e com a ditadura militar. (m 59/9 ocorreram as rimeiras elei%*es diretas# em &ue foi eleito ,ollor de =elo. + artir de 59/2# o Drasil assou a ser um estado garantista# do 8em estar social# aliado A democracia. O rocesso de redemocrati:a%o inseriu o Drasil na seara internacional e criou um sistema de rote%o aos direitos humanos. O direito internacional dos D9 assou a ser aceito no Drasil com a ,-.//. L not?rio &ue democracia e direitos humanos so irmos siameses. + democracia ermite &ue os GC adentrem o OJ nacional. Os D9 so via8ili:ados no aBs or&ue# atualmente# o Drasil $ um estado intervencionista# de 8em-estar social. (m8ora o Drasil tenha avan%ado na )rea de D9# o aBs ainda ratica muitos ilBcitos internacionais humanit)rios. O Drasil ainda desres eita muitas normas de D9. (0@ o Drasil !) foi denunciado v)rias ve:es na ,omisso Cnteramericana de D9# em Mashington@ caso do resBdio 7rso 8ranco em NondOnia o Drasil !) foi condenado ela ,orte Cnteramericana no caso Damio Pimenes Eo es em &ue teve &ue agar indeni:a%o aos mem8ros da famBlia. No8ert +le0K em8asa diversos votos do FG-. (sse doutrinador afirma &ue democracia no vive sem direitos humanosQ os D9 democracia. ;ina$idades da constitui()o por Canoti$ho ,anotilho# doutrinador ortugu's com grande influ'ncia no Drasil# ressu *em a

assevera &ue a ,- tem &ue um cum rir 4 finalidades@

- normati:ar a constitui%o de um estadoQ - racionali:ar ou limitar os oderes do estadoQ - fundamentar a ordem !urBdicaQ - esta8elecer um rograma de a%*es. A C;<== E OS DIREITOS HUMANOS + democracia ermite a entrada de D9# &uanto maior a am litude dos D9# maior a erfei%oamento da democracia. L um ciclo. !rinc"pio da prima6ia dos DH + ,-.// inovou ao criar o rincB io da rima:ia dos D9 no art 43# CC. (sse . caracteri:a o rom imento da constitui%o atual com as constitui%*es anteriores. CF. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: - preval!ncia dos direitos "u#anos$ O DIREITO INTERNACIONA: DE DH E A REDE;INIO DA CIDADANIA Redefini()o da cidadania CF. % A Repblica Federativa do Brasil& 'or#ada pela uni(o indissolvel dos )stados e *unicpios e do +istrito Federal& constitui-se e# )stado +e#ocr,tico de +ireito e te# co#o 'unda#entos: - a cidadania$

O . da cidadania tem reviso constitucional no art 53# CC. + cidadania surgiu em ra:o do estado democr)tico. O Drasil adotou e0 ressamente o (stado democr)tico de direito e # or isso# temos cidadania. ,idadania $ o direito de artici ar da vida I8lica do (stado. (0@ direito a voto# direito de eti%o. + 5 ve: em &ue se mencionou ;cidadania< foi na Declara%o dos direitos do homem e do cidado de 59H9. + cidadania contem orRnea ganhou contornos mais am los. O novo conceito de cidadania envolve os direitos de 5 e 2 gera%o. (ssa $ a cidadania moderna. Conceito contempor>neo de cidadania + cidadania# h!# envolve direitos nacionais e internacionais# de 5 gera%o e de 2 gera%o. (sse conceito contem orRneo de cidadania est) revisto na Declara%o 7niversal de D9 de 594/. + cidadania $ fundamento constitucional. + ,-.// redefiniu o conceito de cidadania# ois am liou os direitos do cidado. + e0ist'ncia de cidadania de ende de lena democrati:a%o dos D9. + redefini%o de cidadania# ortanto# assa ela ado%o dos D9. O conceito contem orRneo de cidadania# or -l)via Piovesan# a8range a indivisi8ilidade# universalidade# rocesso de es ecifica%o do su!eito de direito. E$ementos do conceito moderno de cidadania Indi#isi%i$idade Os D9 so indivisBveis. "o $ ossBvel dividir direitos de 5# 2 ou 3

gera%o# ou em individuais ou coletivos# ois no odem ser divididos. Uni#ersa$idade

+m lo sentido de universalidade. + licam-se os D9 a todas as essoas do mundo. !rocesso de especifica()o do su?eito de direito O entendimento de essoa humana no ode ser meramente a8strato# $ necess)rio um entendimento concreto# es ecBfico. ,onsidera o ser humano de forma es ecBfica. +ssim# os tratados de D9 devem ser es ecificados. (0@ GD9 ara os indBgenas# ara as mulheres# ara os o8res. + ,-.// adotou esse as ecto de conceito contem orRneo de cidadania@ ca Btulos es ecBficos destinados aos Bndios# A famBlia# aos tra8alhadores# etc. A$.uns pontos importantes Cidadania na Uni)o Europ ia + 7( $ uma comunidade em &ue vigora a su ranacionalidade# ois $ com osta or aBses com cidados dotados de cidadania na comunidade como um todo e no r? rio aBs de origem. + cidadania na 7( $ moderna & ganha contornos internacionais. Efic@cia irradiante (ssa e0 resso $ utili:ada or Daniel Farmento. (fic)cia irradiante dos D- serve ara a concreti:a%o da cidadania. (ssa teoria afirma &ue os D- se irradiam e devem ser res eitados oderes do (stado# or isso# concreti:a a cidadania. ;or(a ?ur"dica #incu$ante or todos os

(0 resso utili:ada em votos do FG-. (ssa e0 resso assemelha-se A efic)cia irradiante. +ssevera-se &ue o (stado deve criar condi%*es ara o e0ercBcio dos D9-# ara o e0ercBcio da cidadania. Ou se!a# o e0ercBcio de D9 vincula o oder I8lico. Constituciona$ismo concreti6ador + ?s a ,-.//# o Drasil adotou o constitucionalismo concreti:ador dos D-. Csso significa &ue o recomenda%*es. (0 de atua%o nesse sentido no Drasil@ Programa nacional dos D9 do =inist$rio da Justi%a. A C;<== E A INSTITUCIONA:I8AO DOS DIREITOS E *ARANTIAS ;UNDAMENTAIS Cnstitucionali:a%o dos direitos e garantias fundamentais $ a aBs deve concreti:ar os D-# no odendo a enas declarar direitos na ,arta =agna# fa:endo dessa uma mera carta de

normati:a%o 1coloca%o6 dos direitos e garantias fundamentais na ,-. + diferen%a entre direito fundamental de garantia fundamental foi feita or Nui Dar8osa ao estudar a ,- de 5/95. Direito constitucional. *arantia fundamenta$ $ instituto ara assegurar o direito# $ medida assecurat?ria do direito &ue tra8alha em fun%o do direito. (0@ 9,# 9D# etc. Rem dios constitucionais so es $cies de garantias. 7ma es $cie de garantia so os rem$dios constitucionais. (0@ 9,# 9D# =F# =F,# =C# +P# etc. +ssim# os direitos &ue ossuem garantia# nem sem re# tero como fundamenta$ $ algo declarado# revisto no te0to

garantia um rem$dio constitucional. "em todo direito recisa de um rem$dio constitucional. (0@ a ,-.// rev' direito ao !ui: natural &ue $ assegurado ela garantia do inciso PPPSCC da ,-.//# &ue no $ uma es $cie de rem$dio constitucional# $ a enas garantia ao !ui: natural. DIREITOS HUMANOS E SUA !ROTEO INTERNA CF. - .odos s(o iguais perante a lei& se# distin(o de /ual/uer nature0a& garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no 1as a inviolabilidade do direito 2 vida& 2 liberdade& 2 igualdade& 2 segurana e 2 propriedade& nos ter#os seguintes: Georicamente# o art 23 ca ut da ,-.//# rotege 8rasileiro nato e

naturali:ado 1 ois no distingue6 e o estrangeiro residente no Drasil. Por$m# de acordo com a doutrina ma!orit)ria e !uris rud'ncia acBfica do FG-# esse caput deve ser lido de forma sistem)tica# de modo &ue deve ser incluBdo nessa rote%o@ o estrangeiro residente e no residente no Drasil# os turistas# os a )tridas e as PJ. Os direitos fundamentais t'm du lo sentido@ formal e material. Sentidos dos direitos fundamentais Sentido forma$ dos D; Os D-# no sentido formal# so os D- revistos e0 ressamente na ,-# so os ti ificados. Fo os formalmente revistos. Sentido materia$ dos D; Fo os D- &ue decorrem dos rincB ios ou dos tratados internacionais. Fo os D- com reviso im lBcita# ou se!a# so os D- no ti ificados# mas so alcan%ados or meio de inter reta%o.

O art 23# 423 ,-.// tra: a ossi8ilidade de D- em sentido material no OJ 8rasileiro# ou se!a# a cl)usula de a8ertura ou norma de reenvio 1 or E->6. CF. -& 3 4 - 5s direitos e garantias e6pressos nesta Constitui(o n(o e6clue# outros decorrentes do regi#e e dos princpios por ela adotados& ou dos tratados internacionais e# /ue a Repblica Federativa do Brasil se7a parte. 8+ireitos 'unda#entais encontrados e# toda a Constitui(o& 'or#a i#plcita e ordena#ento internacional9 :imita%i$idade dos direitos fundamentais Os D- so caracteri:ados ela limita8ilidade# ou se!a# os D- no so a8solutos. Os D- odem ser limitados em car)ter e0ce cional. O FG- aceita a &ue8ra de sigilo de &uais&uer dados desde &ue em car)ter e0ce cional. Os D9- situam-se acima dois tr's interesses mundanos 1interesses articulares# interesses I8licos e interesses de (stado6. Por$m# como os D9no so a8solutos# ode ocorrer uma inverso dessa ordem# de modo &ue um interesse I8lico fi&ue acima dos D9-# or e0em lo. (0@ r)tica de crime de lavagem de dinheiro o sigilo de dados $ D9-# or$m# h) viola%o do interesse I8lico &ue# nesse caso# se so8re *e ao D-. Efic@cia hori6onta$ dos direitos humanos + rela%o entre estado e cidado# administra%o e administrado# deve ser autada elo res eito aos D9- 1e0@ a olBcia no ode adentrar o domicBlio a &ual&uer hora# e0ceto em situa%*es e0ce cionais6. + essa rela%o denominase ;efic)cia vertical dos D9-<. + efic)cia hori:ontal dos D- ou efic)cia rivada ou efic)cia e0terna# or sua ve:# refere-se As rela%*es entre articulares. Os D- odem ser a licados

nas rela%*es entre nessas rela%*es.

articulares# ali)s os D- devem ser res eitados tam8$m

De acordo com decis*es recentes do FGJ.FG-# os D- adotam a efic)cia hori:ontal dos D9-# como ocorre nos seguintes !ulgados@ N( 560.22/# N( 52/.252-4# N( 205./59. O FG-# no N( 205./59# elo voto do ministro relator >ilmar =endes# rivada. +

aceitou a a lica%o direta dos D- a uma rela%o eminentemente lei A rela%o articular temos a efic)cia mediata ou indireta dos D-. Constituciona$i6a()o do direito pri#ado

isso d)-se o nome de efic)cia direta ou imediata dos D9-. Tuando se a lica a

,on!untamente A efic)cia hori:ontal dos D9# e0iste um fenOmeno denominado ;constitucionali:a%o do direito rivado<. L esse fenOmeno &ue d) for%a A efic)cia hori:ontal do D-. Geori:a-se &ue a ,- $ a 8ase ara o direito rivado# civil colmatando no Direito civil constitucional. + cria%o de microsistemas no OJ tem# tam8$m# or 8ase a ,-. ,omo ho!e re:a-se ela valori:a%o maior da dignidade da essoa

humana# o direito rivado assa or uma fase de des atrimoniali:a%o. + constitucionali:a%o do direito normativa da ,-.//. !ontos esAuecidos da au$a passada@ Gese 7niversalista@ + ,N adotou a tese universalista em rela%o aos Direitos 9umanos ou -undamentais# ou se!a# ela seguiu a linha da declara%o universal dos Direitos rivado $ influenciada ela for%a

humanos 1594/6# ara &ual todo ser humano tem direito A rote%o dos direitos humanos. +l$m dessa# e0iste a Gese do Nelativismo ,ultural# &ue no foi adotada# leva em considera%o determinadas culturas# at$ mesmo a etnia da essoa# ou se!a# ela seleciona &uem ser) rotegido e os direitos &ue o rotegem. PrincB io da veda%o do retrocesso social Gem origem na +lemanha# estando conectado com os direitos fundamentais sociais. De acordo com J+F os direitos fundamentais sociais recisam ser im lementados elo legislador infraconstitucional# uma ve: &ue so normas de a lica%o mediata# de conteIdo rogram)tico. =as essa lei &ue o (stado vai ela8orar no ode invia8ili:ar o e0ercBcio dos direitos sociais garantidos na ,N# ou se!a# veda-se retrocesso social. +l$m disso# o rincB io da veda%o do retrocesso social# de acordo com os ode assinar tratados &ue diminuam direitos sociais e0istentes# doutrinadores do Direito Cnternacional# $ inter retado no sentido de &ue o (stado no ois seria retroceder. "a doutrina temos 02 osicionamentos@ 5 corrente 1ma!orit)ria6@ o rincB io da veda%o do retrocesso social e reconhecido# mas est) revisto de forma im lBcita na ,N 2 corrente 1minortit)ria6@ est) resente de forma e0 ressa na ,N#

estando no artigo 33# CC da ,N. Di: &ue se inter reta &ue se $ ara garantir o rogresso ou desenvolvimento nacional# estaria se vedando o retrocesso. Para essa corrente esse inciso teria um du lo sentido# di:endo &ue o (stado deve fa:er or im lementar os direitos sociais e ao mesmo tem o no ermitir &ue os direitos !) concedidos se!am e0onerados.

O FG- e o FGJ !) se manifestaram so8re o 2062-0# 3502-/# 352/-H U Nes . 65HH2H6.

rincB io da veda%o do

retrocesso social# sendo &ue am8os aceitam a a lica%o deste rincB io 1+DC

PrincB io da Dignidade da essoa humana $ a8solutoV - Para Cngo Farlet@ se for inter retado como um valor ele $ a8soluto# ois o indivBduo $ colocado ao lado da sociedadeQ mas se colocarmos com um rincB io ele $ relativo. - Want@ o rincB io da dignidade humana $ a8solutoQ - +le0K@ $ relativo - FG-@ !) se osicionou v)rias fe:es no sentido de &ue no e0iste direito# nem mesmo rincB io# a8soluto. - FGJ@ tem algumas decis*es em &ue considera &ue o dignidade humana $ a8soluto 1e0.@ Nes . /56.209Q /42.22/6. + tend'ncia em concurso $ di:er &ue $ relativa# sendo a tend'ncia do FG- e da doutrina de modo geral. 9, //420 5 turma do FG"esse 9, inovou-se so8re a riso cautelar# &ue no $ re&uisito ara e0erce o direito do du lo grau de !urisdi%o. +ula 04 U Dia 03.0H.09 Gratados Cnternacionais dos Direitos 9umanos rincB io da

5 U Nela%o do Direito Cnternacional com o Direito Cnterno@

Dualismo@ n(o ", con'lito interno entre o direito interno e o direito internacional. 1ara essa doutrina te#os duas ordens& de #odo /ue para /ue o tratado se7a incorporado precisa passar por u# processo de incorpora(o legislativa& n(o bastando a rati'ica(o.

1ara o :.F o tratado deve ser pro#ulgado e publicado& o /ue n(o indica /ue o Brasil adota o dualis#o& apesar dos constitucionalistas assi# se #ani'estare#.

*as para os nternacionalistas o Brasil adota o *onis#o& sendo /ue esse seria o entendi#ento do :.F.

Dualismo radical e o moderado