PRESUNO DE INOCNCIA vs LIBERDADE DE IMPRENSA: SUAS IMPLICAES NO ORDENAMENTO LEGAL1

Gustavo Vargas Quinamo2 Marcelo Zenkner3

RESUMO O tema em questo guarda relao com o direito da imprensa de informar, o direito da sociedade de ser informada e o princpio da presuno de inocncia. Este estudo delimita os conflitos entre os referidos princpios, ilustrando qual deles deve prevalecer, ou como eles devem ser temperados, na prtica, por ocasio de um eventual choque, em especial ante a atuao da mdia sensacionalista. Atinando para as implicaes sociais, desenvolve a anlise da legislao na busca de um diagnstico de sua real aplicao, de forma plenamente justificada. PALAVRAS-CHAVE: Conflito. Inocncia. Imprensa. ABSTRACT The theme here discussed has to do with the right of the press to inform, the right of the society to be informed and the principle of presumption of innocence. It is shown which one must prevail, or
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O presente artigo foi produzido a partir dos resultados obtidos na pesquisa intitulada Presuno da inocncia vs. liberdade de imprensa: suas implicaes no ordenamento legal, financiada pelas Faculdades de Vitria (FDV). Aluno bolsista de iniciao cientfica. Promotor de Justia do Estado do Esprito Santo; mestre em Direitos e Garantias Fundamentais pela FDV.

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how they ought to be mingled, in the practice, in the eventual shock mostly before the doings of a sensationalistic media. Keeping social implications in mind, they have developed a legislation that seeks a diagnosis of its real application in a justifiable manner. KEYWORDS: Discussed. Innocence. Press.

INTRODUO

questo entre o direito e, por que no, a obrigao da imprensa de informar, o direito da sociedade de ser informada e o princpio da presuno de inocncia constitui emaranhado jurdico em quase todos os pases. A presuno de inocncia uma das mais importantes garantias constitucionais, pois, por meio dela, o acusado deixa de ser um mero objeto do processo, passando a ser sujeito de direitos dentro da relao processual. Diz o art. 5, LVII, da Constituio Federal, que [...] ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria (BRASIL, 1988). Assim como o dito princpio, a liberdade de imprensa tambm garantida por nossa Constituio Federal, em seu art. 220. Um olhar jurdico logo observar, dentre as muitas dimenses da relao de comunicao social, uma dupla potencialmente conflituosa: quanto aos difusores, se manifesta como liberdade de expresso e comunicao e, no que tange aos destinatrios, surge em face dos direitos suscetveis de serem afetados pela divulgao de fatos ou opinies pela mdia. A problemtica do tema que nos propusemos a estudar reside no fato de que, em muitos casos, embora ainda haja dvidas sobre um determinado delito, sobre suas circunstncias e autoria, ainda assim os meios de comunicao noticiam tais dados, em muitos momentos, de forma sensacionalista. Uma vez veiculadas pela mdia, essas informaes acabam por tornar-se certezas aos olhos da populao, o que contribui para embutir a idia de que suspeitos e acusados no possuem o direito, nem mesmo, de preservar as garantias advindas de sua personalidade. justamente essa conduta que colide com o princpio da presuno de inocncia, uma vez que se trata de uma prerrogativa conferida, constitucionalmente, ao acusado, de no ser tido como
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culpado at que da sentena condenatria no caiba mais recurso algum, evitando, assim, qualquer conseqncia punitiva antes da deciso final da Justia. Por punio, devemos entender no apenas a priso do suspeito, mas tambm sua execrao pblica, a imputao de fatos no comprovados, gerando um estigma que ele carregar, em alguns casos, por toda a vida. Basta nos lembrarmos do episdio da Escola Base de So Paulo, em que seus proprietrios sofreram um verdadeiro linchamento moral pelos meios de comunicao, mas foram absolvidos pela Justia. Por volta de maro de 1994, a imprensa em geral, levada por falsas informaes policiais divulgadas pelo delegado assistente do caso, noticiou supostos abusos sexuais cometidos contra crianas matriculadas na escola. A perua escolar carregava crianas para orgia, estampou, por exemplo, a Folha da Tarde. Escola de horrores, sentenciou a revista Veja que, na ocasio, descrevia minuciosamente os supostos crimes. Os acusados foram considerados inocentes ao final de um inqurito encerrado s pressas para que todos esquecessem o pesadelo criado sobre a questo. Nenhum policial foi punido, assim como no h notcia de que algum jornalista tenha recebido qualquer sano pelo pssimo comportamento profissional. Mas, mesmo comprovadamente inocentes, as esferas da honra, da intimidade e da imagem dos donos da escola foram irremediavelmente danificadas. por isso que o suspeito, ou mesmo o acusado, deve ser protegido de situaes que propiciem antecipao de um juzo de culpabilidade.

A LIBERDADE DE EXPRESSO E INFORMAO E A LEGISLAO DE IMPRENSA

A liberdade de expresso e informao, consagrada em textos constitucionais, sem nenhuma forma de censura prvia, constitui uma caracterstica das atuais sociedades democrticas. Essa liberdade , inclusive, considerada como termmetro do regime democrtico. Tecnicamente, compreende a faculdade de expressar livremente idias, pensamentos e opinies, bem como o direito de comunicar e receber informaes verdadeiras sobre fatos, sem impedimentos nem discriminaes sobre a natureza, teor ou forma da comunicao.
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Vale, aqui, uma pequena diferenciao entre o objeto da liberdade de expresso, que abarca fundamentos, idias e as opinies, e o direito informao, que abrange a faculdade de comunicar e receber livremente informaes sobre fatos mais especificamente sobre os que podem ser considerados noticiveis (FARIAS, 2003).4 A referida distino entre liberdade de expresso e direito informao revela-se de grande importncia para a mensurao do mbito de proteo, bem como para a demarcao dos limites e responsabilidades decorrentes do exerccio desses direitos fundamentais. Por exemplo, enquanto os fatos so susceptveis de prova da verdade, as opinies ou juzos de valor, devido sua prpria natureza abstrata, no podem ser submetidos comprovao. Resulta que a liberdade de expresso relacionada com o juzo de valor tem o mbito de proteo mais amplo do que o direito informao, vez que aquela no est sujeita, no seu exerccio, ao limite interno da veracidade, aplicvel a este ltimo direito, ligado diretamente aos fatos. Assim, a liberdade de expresso e informao, acrescida dessa perspectiva de instituio que participa de forma decisiva na orientao da opinio pblica na sociedade democrtica, passa a ser estimada como um elemento condicionador da democracia pluralista e como premissa para o exerccio de outros direitos fundamentais. So claras as funes sociais, polticas e culturais da divulgao de informaes e opinies, pela mdia em geral. Seu poder encontrase explcito nos movimentos de massa por ela estimulados, demonstrando toda a fora desse setor em um mundo eletronicamente globalizado. Tambm clara a interveno pblica na atuao da mdia em determinados momentos. Em nossa Lei de Imprensa, podemos encontrar a definio expressa dos crimes relacionados com os meios de comunicao, quando h conduta imprpria que resulte em situaes de ofensa intencional a cidados ou instituies. Do ponto de vista do direito constitucional, censura significa todo procedimento do Estado visando impedir a livre circulao de idias contrrias aos interesses dos detentores do Poder Poltico. Vale di-

Fatos noticiveis, no dizer de Farias, so aqueles sobre os quais o comunicador procura acautelar-se no sentido de verificar a sua idoneidade antes de divulg-los, por exemplo, diligenciando s fontes para certificar-se da veracidade da notcia.

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zer, o Estado estabelece previamente uma tbua de valores que deve ser seguida pela sociedade (FARIAS, 2003). Alm disso, a garantia da retratao para com o cidado, nos casos de direito lesado, tambm est expressamente fixada no art. 5 de nossa Constituio Federal. Caso levssemos ao p da letra todas as normas citadas, poderamos deduzir uma proibio expressa da exibio de um suspeito na TV, ou mesmo a exposio de seu nome em um jornal, sem sua autorizao. E ainda poderamos afirmar que o direito indenizao se mostraria como conseqncia lgica da infrao da norma. Indo alm, e sendo realistas, deduziramos que a rgida regulao de tal sistemtica seria quase impossvel de ser empreendida pelo Estado. Porm, mesmo observando a improvvel aplicao concreta de todas essas normas, ainda assim poderamos concluir que tais dispositivos resguardam a presuno de inocncia do indivduo, preservando-o da exposio indevida. Podemos afirmar, tambm, especificamente no que diz respeito proibio da divulgao de informaes referentes a suspeitos por parte de agentes pblicos, que a Lei da Mordaa,5 por exemplo, se encontra em perfeita harmonia com nosso ordenamento legal. Mas, como sabemos, nem sempre devemos nos ater exclusivamente letra da lei. Como ensina Cludio Luis Bueno Godoy, seria pertinente avaliarmos at que ponto as normas que regulam a questo da imprensa so, ou deveriam ser, aplicadas textualmente, relacionando-as com a prtica de nossos meios de comunicao, da prpria Justia, e suas implicaes nos movimentos sociais (GODOY, 2001). Um estudo dessa questo nos forneceria um panorama interessante para ser observado em frente a outro inciso do prprio art. 5 de nossa Constituio, j que a imprensa tambm tem sua liberdade de expresso garantida por esse artigo, mais especificamente no inciso IX, onde lemos que [...] livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena. problemtica ilustrada acima poderamos incluir a prpria Lei de Imprensa brasileira, que versa, em seu art. 1: livre a manifesta-

Tal projeto de lei, que, dentre outras conseqncias, intui proibir agentes pblicos de se referirem publicamente a casos sobre usa responsabilidade, ser objeto de estudo no item 6.4.

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o do pensamento e a procura, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer. Certamente, no caso do artigo supracitado, primordial observar a dificuldade na mensurao do conceito de abuso. A comprovao dos excessos se faz por meio de julgamentos extremamente variveis, manifestando-se como elemento claramente subjetivo, gerando polmica entre as diferentes interpretaes. Para esses casos, de abuso, a Lei de Imprensa prev, em seu art. 20, indenizao pecuniria. O jornalismo investigativo e a denncia fundamentada tm a blindagem da seriedade e da verdade. Se o meio de comunicao apurou e investigou antes de publicar, a lei no amparar quem process-lo. Se mentiu, distorceu, inventou, caluniou, difamou ou injuriou, imps dolosamente danos morais e materiais a algum, deve temer o embate no tribunal. Numa democracia, no existe delito de opinio, existe calnia, difamao, injria e outras prticas delituosas, punidas pelos tribunais muito antes do surgimento do primeiro jornal. Cabe salientar que o jornalista, ao cometer esses crimes contra a honra, no estar sujeito s penas determinadas nos arts. 138, 139 e 140 do Cdigo Penal e sim, nos termos dos arts. 20, 21 e 22 da Lei n 5.250/67, que, salvo no crime de difamao, prevem penas mais severas. Assim, no existe qualquer dvida de que a divulgao de fotos, imagens ou notcias apelativas, injuriosas, desnecessrias para a informao objetiva e de interesse pblico, que acarretem injustificado dano dignidade humana, autoriza a responsabilizao penal. Alm disso, aplicando-se os poucos artigos j citados neste texto, concluiramos que o suspeito caluniado pelo rgo de imprensa teria direito ao ressarcimento financeiro, no caso de absolvio irrecorrvel. Tudo isso com vistas a proteger, obviamente, os direitos de sua personalidade. Apenas com essas breves observaes, fica patente que a legislao, ou o prprio modo como ela vem sendo encarada, necessita de algumas reflexes. So muitos os conceitos fluidos, como gosta de classificar o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, que acabam por dificultar a interpretao e, por conseqncia, a aplicao da lei. O projeto da nova Lei de Imprensa, que tramita no Congresso, prova disso, dessa necessidade de reflexo. Caso aprovada, ser a primeira Lei de Imprensa do Brasil promulgada num regime de am58

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plas franquias democrticas. A atual, citada ainda h pouco, uma iniciativa do governo do Marechal Castello Branco, emendada e votada pelo Congresso em trs dias, considerada Lei da Ditadura.

OS DIREITOS DA PERSONALIDADE

O elenco de elementos que individualizam uma pessoa compe a sua personalidade, no sendo esta um direito do ser propriamente dito, mas um bem a ela inerente. Os direitos da personalidade so os meios e prerrogativas conferidos a um indivduo, pelo ordenamento jurdico, para que ele possa dispor e gozar dos elementos provenientes de sua prpria pessoa. Nesse caso, nos deteremos primordialmente honra, imagem e intimidade, uma vez que esses elementos esto ligados prpria presuno de inocncia, quando de sua leso pelos meios de comunicao. interessante observarmos que a proteo de tais direitos feita, na maioria dos casos que guardam relao com os meios de comunicao e, principalmente envolvendo questes policiais, de uma s forma: preservando-se o indivduo da exposio por uma imputao infundada. O direito imagem inegavelmente faz parte da personalidade do indivduo. Distintos, mas juntos a ela, esto muitas vezes os direitos honra e intimidade. Todos devidamente preservados pelos dispositivos legais em vigor, notoriamente na Constituio Federal, em seu art. 5. A proteo constitucional consagrada no inciso X do citado artigo ampara a imagem das pessoas como um direito subjetivo autnomo da personalidade, abrangendo, inclusive, a necessria proteo prpria imagem em frente aos meios de comunicao em massa, como a televiso, o rdio, jornais, etc. No entanto, o uso indevido da imagem de algum no , por si s, ofensa sua honra ou ferimento sua intimidade, apesar de no raro estabelecer-se essa correlao. A intimidade inerente s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa, podendo ser definida como elemento intrnseco, particular esfera pessoal do indivduo, consistindo na excluso do conhecimento, pelos outros, daquilo que somente se refere a ele prprio. A intimidade exigncia moral da personalidade para que, em determinadas situaes, o indivduo seja deixado em paz, constituindo um direito de controlar a indiscrio alheia nos assuntos privados
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que s a ele interessa. Com a proteo da intimidade, pretende-se assegurar uma parcela da personalidade que se reserva para satisfazer exigncias de isolamento moral do sujeito. J o direito honra procura preservar a personalidade de ofensas que a depreciem ou ataquem sua reputao. Mas preciso interpretaes prticas para configurar leses a tais esferas de direitos. No caso da investigao policial, por exemplo, no podemos falar em ofensa intimidade, pois se est diante de um interesse pblico salvo os casos condenveis de vingana particular dos agentes, perseguies que constituem abuso do poder estatal. Porm, a divulgao de dados obtidos durante inqurito pode, isto sim, configurar leso intimidade, principalmente na hiptese de tais informaes no guardarem relao direta com o caso em apreciao. inegvel que, durante a investigao de delitos de determinada espcie, ocorra grande transtorno, no s ao investigado, como para toda a sua famlia, que estar exposta perante a comunidade. Obviamente, quando uma investigao recai sobre determinada pessoa, gera uma desconfiana natural nos que o cerca. Por isso, deve ser garantida a todas as pessoas, especialmente ao indiciado, a intimidade, a no exposio de sua vida particular quando o delito investigado em nada se referir a ela. Em relao honra, pode-se dizer que atributo inerente a qualquer pessoa, sendo sua dignidade refletida na considerao dos outros, em relao a esse sujeito, e em seu sentimento prprio. Ou seja, a honra reputao que a pessoa disputa no meio social onde vive e a estimao que realiza de sua prpria dignidade moral. Ela pode ser irremediavelmente abalada, quando o uso indevido da imagem do suspeito macula sua boa fama. As acusaes levianas ou precipitadas feitas muitas vezes pela mdia, no af de fazer notcia, podem gerar incalculveis prejuzos ao suspeito, em sua imagem, honra e at mesmo em sua intimidade, e lesando, tambm, inevitavelmente, sua presuno de inocncia. Por isso, nesses casos, o Estado garante aos ofendidos o direito de ressarcimento pecunirio, bem como a persecuo criminal. Converter em instrumento de diverso ou entretenimento assuntos de natureza to ntima quanto desgraas alheias, que no demonstrem nenhuma finalidade pblica de carter jornalstico em sua divulgao, revela clara contradio com o fundamento constitucional da dignidade da
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pessoa humana, postulada no art. 1, III, da Carta Magna, e com o direito honra, intimidade e vida privada, dispostos no art. 5, X. Apesar de suscitarem divergncias, os direitos da personalidade e a liberdade de imprensa devem ceder um diante do outro, a depender do caso, mas nunca se anularem, se excluindo reciprocamente como se tratssemos de simples regras. No mesmo sentido tambm caminham os ensinamentos do americano Robert Alexy, abordados por Bueno Godoy (2001), em que ele classifica os princpios fundamentais do direito como comandos de otimizao, admitindo, porm, uso mais ou menos restrito, de acordo com as possibilidades jurdicas existentes, sem que isso comprometa sua validade ou o direito alheio.

3.1 Traos normativos da presuno de inocncia

Por mais absurdo que posso parecer, ao observarmos o cotidiano dos meios de comunicao, proibido o uso da imagem de uma pessoa presa e algemada sob custdia da polcia, j que, sem ter sido condenado em tribunal, o indivduo goza da presuno de inocncia. Certamente o legislador, ao criar essa premissa, visou a preservar a imagem constrangedora de um cidado algemado que eventualmente poder ser libertado, mesmo sem ter sido indiciado, ou tempos mais tarde julgado inocente. A lei permite que o assaltante ou o estuprador, mesmo preso em flagrante delito, desfrute dessa presuno de inocncia. Pois, ento, surge a pergunta: quantos assaltantes e mesmo estupradores deixam de ser reconhecidos por se aproveitarem, no sentido explicito da lei, dessa determinao jurdica? Nesses casos, no estaria tolhido o direito da populao informao? No seria essa uma questo de segurana pblica? Realmente, h situaes em que o interesse pblico deve ser preponderante ao individual. Estamos falando da divulgao de fotografias de pessoas autoras de crimes que se evadem do distrito da culpa, antes ou depois da condenao, sendo necessria essa divulgao com o intuito de proceder-se priso provisria ou definitiva, sempre com base em mandado, decorrente de ordem fundamentada da autoridade judiciria, sendo revestida, esta, pelo prprio interesse pblico. Excetuando ocasies dessa ordem, os meios de comunicao deveriam ser mais cautelosos
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ao tratar a questo, de forma a preservar a integridade dos direitos individuais de suspeitos e acusados. Porm, o conflito entre o texto legal e a prtica da imprensa gritante. Excetuando-se essa qualidade de oportunidades, em que tal exposio de cidados sustentada pelo interesse pblico, a mdia acaba por ferir constantemente importantes normas constitucionais. H quem diga que o arbitramento dessa conduta por parte dos veculos de comunicao macula o ordenamento jurdico nacional, sob a alegao de servio pblico de informao. Alm disso, quando nos deparamos com um suspeito em frente s cmaras de televiso, muitas vezes querendo esconder o rosto, ou mesmo fugindo da insistncia do reprter, tem a grande maioria da populao a sensao de que o jornalista est agindo de forma correta, de que no existem direitos da personalidade para aquele homem, que ali, acuado, j recebe o tratamento de segregado. Indo alm, poderamos dizer que algum precisa comunicar a ele, o suspeito, que no tem o dever de expor sua imagem, assim como no tem a obrigao legal de falar sobre o ato do qual est sendo posto sob suspeio; que, ao contrrio, possui o direito de ser tratado como detentor que de sua personalidade. Diz o texto da Constituio Brasileira de 1988, em seu art. 5, LVII, que [...] ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Alm disso, nela tambm podemos encontrar outras garantias individuais do cidado, a ttulo de clausula ptrea, como as sentenciadas no caput do mesmo artigo, que ensina que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza seja um suspeito de crime, ou no. Tambm encontramos um reforo presuno de inocncia na iluminista Declarao Universal dos Direitos do Homem, documento assinado pelo Brasil. Reforava-se, a, a busca pelo respeito aos direitos e garantias do homem, partindo-se de seu direito basilar, qual seja, sua liberdade, e da tentando influenciar as ideologias mais radicais, no sentido de que o Estado existe pelo homem e para o homem. Assim diz seu art. XI: Todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa (DECLARAO DOS DIREITOS HUMANOS).
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Observando o enunciado citado, percebemos que o acusado de ato ilcito tem o direito de ser tratado com a devida dignidade, enquanto no se solidificam as acusaes sobre ele, j que podemos extrair a idia de ele presumidamente inocente. O surgimento do princpio da presuno de inocncia pode ser verificado na Roma Antiga, onde existia a innocens praesumitur cujus nocentia non probatur, vindo esse princpio aparecer efetivamente mais tarde, como princpio do in dubio pro reo e do favor rei. Com a Revoluo Liberal do sculo XVIII, e em reao s conseqncias do sistema inquisitrio, o dito princpio adquire relevo e, a partir do sculo XIX, por influncia da Escola Clssica, a presuno de inocncia passou a dogma fundamental do Direito (LIMA, 2003). Tambm a Conveno Europia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, bem como o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos introduziram dispositivos semelhantes. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos, chamada Pacto de San Jos da Costa Rica, subscrita pelo Brasil, adotou o princpio de que toda pessoa acusada de delito tem direito de ter presumida sua inocncia, at que se comprove, ou no, legalmente, sua culpa. Antes da promulgao da Constituio de 1988, no existia em nosso ordenamento a presuno da inocncia como direito fundamental. A questo era tratada pela doutrina e pela jurisprudncia no princpio do in dubio pro reo, acolhido pelo Cdigo de Processo Penal, no art. 386, V. Este se encontra ligado de forma ntima presuno da inocncia, quase com ela se confundindo, significando que, aps o devido processo legal, caso as provas colhidas na instruo criminal mostrem-se insuficientes para a formao plena da culpabilidade do acusado, ele ser tido como inocente por meio de uma sentena absolutria, no bastando o arquivamento do feito, visto que direito fundamental do indivduo a presuno de inocncia. Ou seja, o Estado tem o dever de fazer cessar qualquer dvida que paire sobre o indivduo, em relao ao fato investigado. Porm, a presuno de inocncia tem incidncia processual e extrajudicial, enquanto o in dubio pro reo somente incidir processualmente. Conforme doutrina o professor Alexandre Moraes, pode-se concluir que a previso do in dubio pro reo um dos instrumentos processuais previstos para a garantia de um princpio maior, que o
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princpio da inocncia. Disso se extrai que o mbito da presuno no se limita disciplina probatria. O princpio da presuno da inocncia parte do devido processo legal, mas se irradia por todo o sistema da interveno estatal de natureza penal sobre uma pessoa. Da alcana, tambm, a investigao do cidado e o tratamento a ele dispensado em toda a trajetria que visa, ao final, aplicao ou no de uma pena. Assim, constitui o princpio informador de todo o processo penal que, fundamentalmente relacionado com os valores inerentes dignidade da pessoa humana, deve servir de pressuposto e parmetro de todas as atividades estatais referentes represso criminal. Embora algum s possa ser tido por culpado no trmino de um processo, o fato que, para que o poder investigatrio do Estado se exera, necessrio que ele recaia de forma mais atenta sobre certas pessoas. Vale dizer, justamente sobre aquelas que vo mostrando seu envolvimento com o fato apurado. Da surge uma suspeio que, obviamente, no pode ser removida por medida judicial requerida pelo suspeito, com fundamento em sua presuno de inocncia. Esta intil, portanto, para impedir que o Poder Pblico cumpra sua tarefa, qual seja, a de investigar, desvendar o ocorrido, identificar o culpado e formalizar a acusao. Vale lembrar que no mais se admite qualquer espcie de priso automtica, salvo o flagrante, exigindo-se para tanto uma deciso fundamentada da autoridade judicial.

A REGRA DA PUBLICIDADE DOS ATOS PROCESSUAIS

importante observarmos que uma imprensa preocupada e vigilante a respeito das informaes que divulga para a populao no obsta a aplicao do princpio da publicidade dos atos processuais. A liberdade de imprensa e a publicidade dos atos judiciais so valores democrticos que no se contrapem, pelo contrrio, se identificam. Nada h de ilegtimo na divulgao dos atos da Justia pela mdia. Como, alis, est expressamente disposto na Constituio Federal, dentre as garantias fundamentais, que diz que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social exigirem. Dentro do processo, deve haver a participao do Estado por meio do juiz e a participao da sociedade por meio do pblico, que se torna
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destinatrio do julgamento. Como ensina Carnelutti, o acusado aquele que julgado, e o pblico aquele para o qual se julga. No h legitimidade democrtica sem o princpio da publicidade, pois no h controle onde no h transparncia. E, sem controle eficaz do poder, no h democracia. A justificao poltica da publicidade dos atos processuais acaba por proporcionar a verdadeira legitimao da funo jurisdicional.

4.1 O sigilo da fase de inqurito

Em face ao princpio da publicidade, no devemos confundir o processo penal com o inqurito policial. Este , por natureza, um ato administrativo, no sendo, portanto, abarcado pelo dito princpio a no ser em excees expressas concedidas pelo Poder Pblico. Fora tais casos, certo que o sigilo deve estar direcionado, instrumentalmente, a proteger a pessoa do investigado, no sentido de resguardar seus direitos fundamentais. Portanto, no h inconstitucionalidade do sigilo no caso do inqurito, uma vez que o citado artigo constitucional trata de atos processuais. Porm, esta , justamente, a fase mais divulgada de toda a atividade penal. Normalmente, quando vemos pela TV o preso algemado, conduzido pela fora policial, e at sendo entrevistado contra sua vontade, estamos diante da fase de inqurito policial.

A MDIA EM FRENTE PRESUNO DE INOCNCIA

Atualmente, em face da enorme quantidade de informaes emergentes, a mdia exerce funo essencial sociedade. Muitas das informaes veiculadas por ela dizem respeito s ocorrncias policiais, dentre as quais, notrias so aquelas que causam exploso emocional e firmam a opinio pblica sobre as vertentes dos crimes no meio social, tendo sido denominada de imprensa marrom a parte da mdia que se preocupa em expor notcias chocantes e escndalos. Nesses casos, no rara a vinculao de pessoas, seus nomes, imagens e vidas ntimas, o que demonstra agresses aos direitos da personalidade estudados no captulo 3 deste artigo. Com efeito, a notcia sobre o crime fascina a humanidade desde os primrdios. Trata-se de um fascnio sobre o que motiva o crime e,
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principalmente, sobre a pessoa do criminoso, diferenciando-o do homem de bem. inegvel que a liberdade de imprensa deve prevalecer sobre a censura, mas jamais ser confundida com libertinagem de imprensa, impregnada numa condenao imediata de quem quer que esteja relacionado como suspeito da prtica de uma conduta criminosa, dando forma a um verdadeiro espetculo. Com certeza, o problema est longe de ter seu fim adequado, pois a imprensa, de forma geral, condena antecipadamente qualquer cidado envolvido na prtica de um delito, suprimindo as garantias individuais. Alm disso, em certo aspecto, culmina por ser o canal fomentador do aumento da criminalidade, embutindo a idia de que nossas leis so inoperantes, bem como as autoridades constitudas que desempenham seu rduo papel, aumentando a sensao de pnico na sociedade. As acusaes levianas ou precipitadas, feitas muitas vezes pela mdia no af de fazer notcia e conquistar ndices no ibope, podem gerar incalculveis prejuzos ao suspeito e, mesmo depois do devido processo legal, o futuro de sua (re)insero social. A pretexto de exercer a liberdade de imprensa e servio pblico de informao, os operadores dos meios de comunicao vo de encontro aos direitos individuais das pessoas. A mdia no poderia ultrapassar os limites dos direitos da personalidade, sob pena de responsabilizar-se, civil e penalmente, pelo desarreio, como explicita o sesembargador Walter Guilherme, do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo:
[...] cidado privado, homem pblico, artista, no-artista e em certa medida a pessoa jurdica, todos tm direito de ver respeitado o seu cabedal ntimo, sujeitando-se o ofensor responsabilidade civil e/ou penal, a par de exerccio de resposta, se bem que esta freqentemente incua, no se habilitando como medida capaz de ressarcir a intimidade, vida privada, honra ou imagem violadas [...] (BRASIL, 2000, p. 116-119).

Porm, o que se mostra em algumas situaes escandalosas uma verdadeira transmutao dos valores a serem respeitados, em prol de uma audincia vida e, normalmente, satisfeita com a violao da intimidade do suspeito ou porque ignora a violao de direitos, ou porque se sente segura com tal exposio. Mas, de forma alguma, pode a mdia regozijar-se no seu dever de informar cumprido, em face de um princpio fundamental violado. Nem mesmo pode
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sustentar-se sob a alegao de que a prpria lei, no a punindo por isso, a est justificando. Muito pelo contrrio, nem os meios de comunicao podem alegar tais fatos, e menos ainda a Justia poderia esquivar-se de proteger o cidado exposto indevidamente. O que parece haver, na prtica, antes de uma omisso, um acordo tcito entre as partes. bem verdade, a crtica inspirada pelo interesse pblico justificvel, ainda mais tendo em conta a velocidade com que os fatos se sucedem nos dias de hoje, no se podendo exigir do jornalista, muitas vezes, uma investigao profunda das informaes que lhe so passadas, mas certamente a impunidade alimenta a irresponsabilidade dos agentes de comunicao.

5.1 A questo do sensacionalismo

Devemos observar que a opinio pblica se delineia sob influncia de uma srie de fatores, e a mdia , certamente, o mais decisivo deles. No intuito de ser justamente a representante desta opinio, ela atua, na verdade, em sua formao, direcionando sua ateno, criando consensos. Poderamos dizer que se trata de um tribunal destitudo de jurisdio, bem verdade, mas ainda assim um tribunal, uma vez que, a partir do consenso criado na opinio pblica, passa a restar uma expectativa de Justia em toda populao, em face ao crime noticiado. E tal expectativa no corresponde, necessariamente, sentena a ser obtida pelo devido processo legal, mas , antes de qualquer coisa, o desejo da confirmao da prpria opinio pblica sobre a questo. De modo geral, infere-se que a mdia exerce um poder de ensinamento. Infelizmente, a ideologia embutida em algumas espcies de notcias, bem como o desrespeito aos direitos da personalidade, elevam esse poder de ensinamento a uma disfuno, uma vez que passa para o resto da populao o entendimento de que os suspeitos no tm direitos nem mesmo o de preservar sua personalidade. notrio que a imprensa brasileira, em muitos momentos, tem grande dificuldade tcnico-legislativa na formulao de sua pauta e imenso interesse comercial na edio dos temas, ao discernir a notcia de interesse pblico, da notcia de interesse do pblico em concordncia com a do dono do jornal. Quando abordamos a questo do sensacionalismo dos meios de comunicao, importante obser67

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var, em primeiro lugar, que, em sua grande maioria, os veculos de comunicao compem conglomerados empresarias, que, obviamente, visam a um resultado financeiramente positivo em suas atividades o que tambm poderamos chamar de lucro. Tal lucro est intimamente ligado ao desempenho de suas atividades, como a venda de jornais e a audincia de seus noticirios, gerando o interesse dos patrocinadores sobre os veculos em questo. Portanto, no intuito de atrair cada vez mais consumidores para seu produto, logo, cada vez mais anunciantes, quando da formao de sua pauta, os meios de comunicao muitas vezes se escondem sob o manto do interesse pblico para divulgar notcias que contenham um potencial difamatrio, na esperana de que estas lhe tragam audincia. Por isso, de fundamental importncia diferirmos curiosidade pbica de interesse pblico. No necessria uma reflexo profunda para dirimir tal questo: a curiosidade pblica no contm o elemento caracterizador da prestao de servio pblico, social, indispensvel ao interesse pblico. Raras excees, no h interesse pblico em divulgar informaes sobre a vida privada de determinada atriz, ou mesmo de um suspeito de crime. A curiosidade da populao sobre determinado agente delituoso no justifica a exposio de fatos de sua vida ntima. Na verdade, tal processo de exposio atrapalharia at mesmo o prprio retorno do indivduo sociedade, aps ter cumprido a pena, no caso de uma condenao. A importncia fundamental est na informao que os cidados devem receber e, nesse caso, a tica da mdia assume posio preponderante. De modo simples, possvel inferir que a comunicao social, ao silenciar-se, provoca o terror social da ausncia de imagem, crise de identidade no regime democrtico e no prprio desenvolvimento da personalidade individual. Porm, ao distorcer deliberadamente, ou desrespeitar, com negligncia, as esferas pessoais da honra e da privacidade, torna-se um conglomerado comercial a manipular a vida das pessoas (WEINGARTNER, 2002). Retornando questo do sensacionalismo propriamente dito, este seria o exagero intencional da notcia, ainda que, no fundo, esta tenha um carter verdadeiro. Seria o direcionamento da interpretao da notcia para julgamentos preconcebidos, chamando a aten68

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o, com alguns efeitos tcnicos, para aspectos j determinados, muitas vezes adulterando a verdade objetiva dos fatos. Tal conduta, eticamente questionvel, praxe na maioria dos meios de comunicao, no apenas no Brasil, mas em todo o mundo, rendendo picos de audincia e vendas recordes de jornais. Porm, as conseqncias de tal postura podem ser catastrficas normalmente para o indivduo, objeto da notcia, e raras vezes para o prprio veculo de comunicao. A responsabilidade da imprensa se faz valer nas palavras de Manuel da Costa Andrade, uma vez que este ressalta que a participao livre e esclarecida no debate pblico de idias vale como exigncia diretamente decorrente da dignidade humana, sendo, portanto, fundamental o direito do cidado informao, mas a uma informao limpa e coerente com os direitos individuais (COSTA ANDRADE, 1996). Outro que toca na importncia social dos meios de comunicao Cludio Luis Bueno Godoy, que atesta que a liberdade de imprensa encerra, tambm, direitos individuais, assim como exprime uma viso institucional que consagra direito pblico, sob a forma de uma opinio pblica institucionalizada, no esteio do direito informao (GODOY, 2001).

A MDIA E OS SUJEITOS DO PROCESSO

A influncia dos meios de comunicao, com seus inmeros recursos na formao da opinio pblica, atinge todas as esferas do processo. Em face ao exposto at ento, podemos nos aventurar a concluir que o espectro de conseqncia das atividades da imprensa inclui certamente os sujeitos da ao processual, sejam eles as partes, a sociedade ou mesmo o magistrado. Adiante, subdividimos em tpicos uma breve explanao a respeito.

6.1 A divulgao de acusados

importante que se note que a mdia no apenas o vilo mau e sensacionalista, que trabalha exclusivamente para difamar rus e suspeitos. H momentos em que o interesse pblico se manifesta no sentido de promover a divulgao de acusados, como os que se evadiram do distrito de culpa, por exemplo. Nessas horas, a mquina panfletria da mdia entra em ao, estendendo seus ten69

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tculos e levando a informao necessria ao cidado, como podemos observar na divulgao de foragidos da Justia, em programas como Linha Direta ou Cidade Alerta, por exemplo. Mas no devemos confundir essa situao com outras tantas, tambm muito utilizadas por esses mesmos programas, em que, estando o suspeito em uma sala de audincias, por exemplo, e por se considerar a tal como ambiente pblico, poderia ser filmado ou fotografado livremente. Isso porque a publicidade do ambiente no desnatura a intimidade pessoal, bem como a divulgao da imagem, naquelas circunstncias, poderia, obviamente, gerar uma idia prejudicial personalidade do suspeito. Alguns doutrinadores, e mesmo autoridades pblicas, convergem para o fato de que, conquanto se configure um interesse legtimo de informao pblica, mesmo sem anuncia a pessoa poder ser fotografada em conexo com determinado evento conquanto que apenas nesses limites seja objeto de notcia. Nesse caso, ento, bastaria o animus infornandi por parte do veculo de comunicao para dirimir a ilicitude de uma suposta leso aos direitos do suspeito. Tais estudiosos alegam que, uma vez que o crime, em si, no pertence exclusivamente esfera da intimidade, estaria sua divulgao aberta ao exerccio da liberdade de imprensa, j que tenso e conflito entre sociedade e indivduo, no caso um suspeito de ato delituoso, constituem assunto de interesse comunitrio. H que se dizer que essa no uma posio unnime da doutrina.

6.2 A proteo exposio de acusados

O peculiar na atuao da imprensa, e que a torna prejudicial em muitos momentos na formao da opinio pblica, que suas atenes se voltam para o processo, de forma especialmente incisiva, no incio do procedimento, quando, a rigor de lgica, a incerteza a respeito da culpabilidade do ru mxima. Justamente por isso, em tal momento, o respeito presuno de inocncia deveria se impor com reservas ainda maiores. Com o passar do tempo, a polmica referente ao crime esfria, envelhece, e a notcia da sentena que, caso fosse absolutria, poderia auxiliar na regenerao da imagem do ru, acaba por passar despercebida, sem alarde.
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Transcendendo a esfera tutelar da presuno de inocncia, mesmo a sentena condenatria, irrecorrvel, no autoriza a exposio do indivduo. A doutrina fala do direito de esquecimento do passado criminoso do ru. O estigma de criminoso se perpetua pelos anos, e a excessiva exposio pblica pode prejudicar o retorno digno do cidado sociedade. Como bem a propsito disse Dalmo Dallari, o que realmente justifica as enormes despesas do Estado com os condenados o fim educativo da pena, ou seja, a crena de que, com o seu cumprimento, o indivduo poder ser reeducado para uma vida socialmente til. No apenas o acusado deve ser preservado de exposio. A vtima tambm deve ser protegida das invases dos meios de comunicao, como diz o art.792, 1, do CPP, que admite que, [...] se d publicidade da audincia puder resultar grave inconveniente ou escndalo ao ofendido, a audincia poder ser realizada a portas fechadas. De forma geral, vtimas, peritos e testemunhas podem pedir sigilo sobre seus nomes e participao nos processos. Pedido esse que ser analisado pelo juiz de acordo com o caso concreto. Mesmo as pessoas pblicas possuem seus direitos personalssimos resguardados. claro que sua esfera de proteo intimidade e privacidade reduzida, porm caber sempre mdia apenas opinar, em seu direito de crnica, e no desmoralizar ou formar um juzo, o que excederia o fim social da informao.

6.3 Reflexos miditicos sobre os magistrados

No apenas nas partes se resume o espectro atingido pelos meios de comunicao. Sem dvida, todos os sujeitos do processo esto nesse rol. E no podemos ser ingnuos e acreditar que o Judicirio est imune influncia dos poderosos e modernos meios de comunicao. Por isso, em alguns momentos, impossvel pretender dos magistrados absoluta serenidade no exerccio da funo, uma vez que integram um ambiente no qual existem presses de toda ordem: polticas, econmicas e, principalmente, sociais. Tendo em vista o lento andamento de nosso sistema judicirio, no est de todo equivocada a afirmativa de que, em alguns casos, quanto maiores as repercusses do processo, mais rpido ser seu desenrolar. Enquanto alguns suspeitos e condenados aguardam na
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fila o julgamento ou avaliao de seus recursos, os processos de indivduos envolvidos em escndalos divulgados pela mdia desenrolamse, nitidamente, com maior celeridade. O duplo homicdio do casal Von Hichtofen um exemplo ntido, uma vez que, em alguns meses, os assassinos j se encontravam no banco dos rus; ao passo muitos outros homicidas aguardam meses e meses, algumas vezes at anos, para conhecerem suas sentenas. Com efeito, comum observarmos decises judiciais de decreto de priso preventiva, temporria, ou indeferimento de liberdade provisria, que se sustentem na repercusso dada ao fato pelos meios de comunicao. Portanto, claro que o juiz, como sujeito do processo, no est imune ao da mdia. Mas no podemos esquecer que a funo jurisdicional s se legitima com as garantias da independncia e imparcialidade do juiz. Como prev a Lei Complementar 35/1979, em seu art. 36, III, vedado ao magistrado manifestar, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo pendente seu ou de outrem, ou juzo depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas, ressalvadas crticas nos autos e em obras tcnicas ou no exerccio do Magistrio.

6.4 A lei da mordaa

No decorrer do processo, a divulgao de informaes, no raro, realizada pelos prprios agentes envolvidos principalmente por delegados e promotores de Justia. E no apenas como forma de explicar opinio pblica questes controvertidas constantes nos autos, mas tambm com o intuito utilizar a reao dessa mesma populao, como meio de estimular uma maior concentrao da mquina judiciria sobre o processo em questo. Porm, de encontro a essa prtica, de concesso de informaes aos rgos de imprensa, est tramitando no Congresso Nacional um projeto que ficou vulgarmente conhecido como Lei da Mordaa - Projeto n. 2.961/97, e os PLC n. 065/99 e PLS n. 536/99 que intui proibir agentes pblicos, como promotores, juzes, procuradores e delegados, de se referirem, publicamente, a informaes relativas s pessoas sujeitas a procedimento investigativo ou processo sob sua responsabilidade, ou mesmo disponibilizarem tais dados.
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Devemos perceber que, em algumas situaes fticas, calar promotores, delegados e demais agentes pblicos seria como remover um instrumento que confere maior eficcia a sua atuao. Alm disso, a Lei da Mordaa tambm conteria armadilhas que amarrariam as investigaes sobre fraudes e desvios de verbas pblicas, tratando-se, portanto, de um atentado independncia funcional dos integrantes do Ministrio Pblico, uma vez que imporia uma subordinao administrativa incompatvel com a independncia funcional dos integrantes do MP, que prevista constitucionalmente.6

AS FORMAS DE CONTROLE DA IMPRENSA

Dentro do conflito entre a presuno de inocncia e a liberdade de imprensa, ambas garantias constitucionais, mais que individualizar os interesses que devam ser considerados, a dificuldade reside em decidir qual deles deve prevalecer. Uma vez que as restries publicidade no possuem um campo de abrangncia definido, elas dependem da circunstncia do caso concreto. Tambm uma tarefa rdua legislar uma regulao para as publicaes da mdia em geral. Apesar de muito se questionar sobre a qualificao do assunto digno e legal para publicao, talvez no caiba lei sugerir o que ou no notcia ainda que as definies estejam corretas. O projeto da nova Lei de Imprensa aponta como informao de interesse pblico, por exemplo, as destinadas proteo da sade pblica e segurana dos cidados conceitos claramente generalistas, fluidos. Nesse caso, h uma tentativa de caracterizao do conceito de informao de interesse pblico, mas o que possivelmente teremos, na prtica, mesmo aps uma possvel aprovao e promulgao dessa nova lei, ser uma imprensa livre para investigar e publicar o que achar que notcia, restando a esperana de que se resguardem as garantias individuais dos cidados. E este

Apenas a ttulo de informao, tal subordinao diria respeito, principalmente, em relao s Aes Civis Pblicas, pois o art. 3 do projeto cria um recurso, com efeito suspensivo, que dever implicar a paralisao de inquritos civis ou procedimentos preparatrios, por meio dos quais so produzidas provas materiais e documentais contra suspeitos. Alm disso, limitaria em seis meses o prazo mximo dessa investigao.

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deveria ser o ncleo sagrado do conceito de liberdade de imprensa: informar com responsabilidade. Muito se especula sobre possveis sistemas de controle da imprensa. Uma das alternativas a ausncia total de controle para a mdia, que assumiria a responsabilidade de indenizar aqueles que forem atingidos pela publicao excessiva e irresponsvel. Outra opo a de autocontrole, em que caberia a ela prpria criar mecanismos internos para, quando de suas publicaes e edies, evitar os abusos que maculem os princpios constitucionais que amparam as pessoas. Tambm se fala sobre a edio de normas que restrinjam a divulgao de notcias referentes a fatos criminosos que esto sendo investigados em inquritos, ou relativos a processos criminais. Indo alm, tambm se questiona a viabilidade de normas que probam agentes pblicos, como promotores, juzes e delegados, de tecerem comentrios ou fornecerem informaes sobre os casos sobre sua responsabilidade como exemplo a j citada Lei da Mordaa, hoje em fase final de tramitao no Congresso Nacional. Outra alternativa seria a criao de assessorias de imprensa mais ativas, que atuassem junto ao Judicirio, ao Ministrio pblico e as Delegacias Seccionais de Polcia, a fim de fornecer aos jornalistas informaes sobre procedimentos criminais e atos pblicos passveis de publicao, o que auxiliaria na decodificao e transmisso correta da informao jurdico-policial para a populao.

CONCLUSO

Em resumo, a questo que os meios de comunicao constroem um modelo informacional que torna difusos os limites entre o real e o imaginrio, onde o prprio espetculo a linguagem. Se, por um lado, a mdia se esfora em decodificar a linguagem formal utilizada pelos operadores do direito, facilitando o entendimento dos acontecimentos jurdicos pela populao, ou mesmo presta um importante servio social na divulgao de acusados, por outro, ela deforma os fatos, excede na informao sobre os processos, quando no os transmite de forma sensacionalista, gerando danos, muitas vezes irreversveis, esfera de direitos do suspeito.

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A mdia no pode esquivar-se de sua responsabilidade de informar, como pea-chave na formao da opinio pblica, assim como no deve agir de forma irresponsvel, alegando-se amparada na prestao de um servio pblico de informao. As formas de controle dessa atividade so bastante precrias, recaindo a responsabilidade sobre a qualidade da informao divulgada, praticamente, de forma exclusiva, sobre a tica pessoal dos editores dos veculos de comunicao, ou da prpria poltica adotada pela empresa. Do complexo de garantias tuteladas pela presuno de inocncia emergem outros princpios de mesmo crdito: o direito ampla defesa, o direito de recorrer em liberdade, o duplo grau de jurisdio, o contraditrio... Como pudemos observar, essas garantias constitucionais exercem funo de alicerce do sistema democrtico, pois, no centro dos procedimentos judiciais, o ru mantm sua integridade, sendo-lhe assegurado o devido processo legal. Por isso a presuno de inocncia deve ser observada, como forma de preservar no apenas o indivduo, mas a prpria Justia, pois, como sabiamente ensinou o professor Miguel Reale, o princpio da dignidade da pessoa humana representa o epicentro da ordem jurdica, conferindo unidade teleolgica e axiolgica a todas as normas constitucionais. O Estado e o Direito no so fins, mas apenas meios para a realizao da dignidade do Homem, que o valor-fonte do ordenamento.

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