CRITRIOS PARA A FIXAO DO QUANTUM NAS INDENIZAES POR

DANOS MORAIS NO MBITO CVEL LUZ DA DIGNIDADE HUMANA

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*+
RESUMO
Quem sofre alguma leso em sua honra tem sua dignidade ferida e pode pleitear em
juzo a devida indenizao por danos morais. A legislao ptria contm diversos
dispositivos que resguardam essa pretenso, entretanto, no foram definidos
critrios objetivos a serem seguidos pelo magistrado no momento de fixar o quantum
indenizatrio. Ao decidir processos dessa natureza, o juiz deve agir com muita
cautela, a fim de determinar o quantum de forma razovel, capaz de compensar o
ofendido, tentando minimizar os efeitos dos danos causados. Assim, importante
levar em considerao as peculiaridades do caso concreto e observar critrios como
a prudncia e a eqidade, j que a deciso ficar por conta do prprio arbtrio do
julgador. Por no existir nenhum dispositivo legal expresso em nosso ordenamento
jurdico brasileiro fixando critrios a serem seguidos nas decises desse cunho, a
doutrina e a jurisprudncia cuidam de identificar certos parmetros, entretanto, o
aferimento do quantum no pode deixar de observar a dignidade humana, presente
na Constituio Federal como um dos fundamentos da Repblica Federativa do
Brasil.
P%,!)-(h,$. dano moral; critrios; quantum; indenizao; dignidade humana.
ABSTRACT
Who suffers some kind of lesion in its honor has its dignity wounded and may
demand the due compensation for moral demages. The national legislation contains
several devices which protect such pretense, however, there were not defined
objective approches to be followed by the magistrate at that moment to set the
quantum compensation. When deciding processes of that nature, the judge should
act very caution, in order to determine the quantum in a reasonable way, capable to
compensate the offended, trying to minimize the effects of the caused damage.
Therefore, it is important to consider the peculiarities of the concrete case and
observe criterial such as the prudence and the justness, once that the decision will
due to the own will of the judge. Once that there are not any expressed legal device
in the Brazilian juridical legislation setting criterial to be followed in this kind of
decisions, the doctrine and the jurisprudence identify certain parametres, however,

Aluna egressa da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce, FADVALE. Ps-graduanda em Direito
Constitucional aplicado pela Universidade Gama Filho. Advogada em Direito Pblico.

Professor titular de Direito Processual Civil e Prtica de Processo Civil na graduao e ps-
graduao da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce (FADVALE), em Governador Valadares/MG.
Especialista ps-graduado em Direito Civil e Processual Civil. Mestre em Direito Pblico: Direito,
Estado e Cidadania, pela UPAP. Autor de diversos artigos e ensaios jurdicos. Aluno egresso da
FADVALE. Advogado civilista.
1
the judgement of the quantum cannot leave unseen the human degnity, present in
the Federal Constitution as one of the foudations of the Federative Republic of Brasil.
/$01#!2). moral demage; criterial; quantum; compensation; human dignity
SUM3RIO
+ INTRODUO4 5 EVOLUO HIST6RICA DO DANO MORAL4 7 UM BREVE
RELATO SOBRE O DANO MORAL4 8 UMA REFLEXO SOBRE A DIGNIDADE
HUMANA4 9 CRITRIOS PARA A FIXAO DO QUANTUM DA INDENIZAO
POR DANOS MORAIS4 5.1 SSTEMA TARFRO. 5.2 SSTEMA ABERTO OU POR
ARBTRO JUDCAL. 9454+ U: !$;%$<=# )#>!$ ?!&2@"(i $ $ABi22$4 5.3
CONSDERAES JURSPRUDENCAS ACERCA DOS CRTROS PARA A
FXAO DO QUANTUM NDENZATRO. C OS CAR3TERES PUNITIVO E
COMPENSAT6RIO DA INDENIZAO POR DANOS MORAIS4 6.1 A TEORA DO
DESTMULO E SUAS MPLCAES. D CONCLUSO4 REFERENCIAS4
+ INTRODUO
A dignidade humana aquilo que faz parte da essncia do ser humano, um
direito personalssimo e irrenuncivel, uma propriedade extrapatrimonial que
pertence a cada ser humano em sua individualidade, independente de sua raa,
credo ou posio social. um conjunto de garantias amparadas pelo texto
constitucional que devem ser respeitadas por toda a sociedade, de modo que cada
cidado possa fazer suas escolhas e conduzir sua prpria vida, no sendo permitido
contra ele tratamento desumano ou degradante, tendo como escopo resguardar a
sua honra.
Quem sofre alguma leso em sua honra tem sua dignidade ferida, podendo
pleitear em Juzo a devida indenizao por danos morais. A legislao ptria contm
diversos dispositivos que resguardam esta pretenso, porm, no fixou critrios
objetivos a serem seguidos pelo magistrado para a aferio do quantum
indenizatrio.
Mesmo inexistindo tais diretrizes, o julgador deve agir com prudncia e
eqidade, examinando cada caso concreto com suas peculiaridades, aplicando o
critrio que julgar mais conveniente, entretanto, ele no pode fixar a indenizao
pelo dano moral a seu bel-prazer, pois isso traria insegurana e instabilidade para a
sociedade.
Neste trabalho no se pretende impor uma forma de arbitramento do quantum
indenizatrio em danos morais, o que seria muita pretenso, j que a honra um
bem imensurvel. O que se pretende apresentar uma reflexo acerca do
posicionamento normativo, jurisprudencial e doutrinrio que justificam a
determinao de critrios para a fixao do quantum indenizatrio em aes judiciais
que versam sobre danos morais.
5 EVOLUO HIST6RICA DO DANO MORAL
H quase 2.000 anos antes de Cristo, na Babilnia, as normas que regiam a
sociedade local se faziam presentes no Cdigo de Hamurabi. Dentre seus
dispositivos legais, havia um que previa como reparao da ofensa, alm de outras
formas, o pagamento de certo valor em dinheiro, dando origem idia que se tem
hoje de dano moral. (THEODORO JNOR, 2007, p. 4).
No Cdigo de Manu, na ndia antiga, havia pena pecuniria para alguns
danos extrapatrimoniais, como a condenao penal injusta. Na mesma
contemporaneidade, em Roma, era admitida a reparao por danos honra, porm,
como nos cdigos de Hamurabi e de Manu, a sano era aplicada a fatos
especficos e no de modo geral.
No mprio Romano, a partir de 286 a.C., quando vigorava a Lei Aquilia,
acredita-se ter ocorrido uma ampliao no campo da reparao por dano moral,
apesar de que, h controvrsia acerca deste assunto entre os pesquisadores do
Direito Romano.
Theodoro Jnior (2007, p. 4) afirma que:
H, contudo, enorme controvrsia entre os pesquisadores do Direito
Romano acerca da extenso de tal ampliao, no sendo poucos os que
afirmam no ter inexistido, em Roma, a regulamentao do dano moral,
cuja reparabilidade teria surgido, de fato, como teoria moderna, nunca
cogitada entre os antigos.
Apesar das manifestaes contrrias, correto afirmar que o Direito Romano
no desconheceu o interesse moral, e sim o admitiu em seu ordenamento jurdico.
De acordo com Theodoro Jnior (2007), a jurisprudncia romana poca concluiu
que, na vida humana, a noo de valor no consistia apenas em dinheiro, ao
contrrio, que existiam, alm do patrimnio, outros bens aos quais o homem
civilizado atribua um valor e que deveriam ser protegidos pelo direito.
Reportando ao direito moderno, ao longo de sua histria tornou-se penosa a
elaborao da teoria de uma ampla reparabilidade do dano moral. A mais veemente
resistncia se fazia por parte daqueles que negavam a legitimidade moral da
atribuio de um preo dor. Nesse contexto, se admitia indenizao somente para
leses extrapatrimoniais quando, para certos e determinados eventos, houvesse
prvia e expressa previso de sano civil pecuniria.
Com o advento dos direitos da personalidade, aumentou a corrente defensora
dos direitos essenciais da pessoa humana, atribuindo posio de destaque plena
reparabilidade das leses pessoa na esfera extrapatrimonial. Em diversos pases
foram tomadas providncias no mbito legislativo para incorporar em seus
dispositivos legais artigos que tutelariam a defesa de direitos como os autorais, de
imagens, morais, dentre outros. Em 1942, o tema veio explicitamente figurar o bojo
do Cdigo Civil taliano.
No Brasil, o dano moral passou por uma paulatina evoluo, desde a sua total
negao, passando por sua aceitao apenas quando houvessem reflexos
patrimoniais at sua aceitao definitiva e, consequentemente, sua indenizabilidade.
Os defensores da irreparabilidade do dano moral repudiavam tal pretenso,
por entenderem que no haveria um preo capaz de exaurir uma dor ou restaurar
uma honra. Outro argumento pelo qual respaldavam-se era a impossibilidade de se
atribuir um valor exato ao dano moral pelo fato do mesmo no ter uma repercusso
patrimonial, no sendo possvel pretender uma exata reparao do dano sofrido.
(THEODORO JNOR, 2007).
Acerca do posicionamento da corrente contrria a indenizao em danos
morais, Dias (1987 apud DELGADO, 2004, p.23) dispe que:

Os argumentos dos adversrios do dano moral podem ser metodicamente
resumidos a este esquema: a) falta de efeito penoso durvel; b) incerteza
do direito violado; c) dificuldades em descobrir a existncia do dano moral;
d) indeterminao do nmero de pessoas lesadas; e) impossibilidade de
rigorosa avaliao em dinheiro; f) imoralidade da compensao da dor com
o dinheiro; g) extenso do arbtrio concedido ao juiz.
Merece destaque uma curiosa deciso proferida em 1926 na capital paulista,
versando sobre a pretenso de indenizao por danos morais:
Aco de ndemnizao Damnos Moraes
A nica indemnizao devida aos paes da victima de um accidente, que
ainda os no os auxiliava com o seu trabalho, devido sua tenra idade, a
consistente na effectiva diminuio patrimonial, acarretada por despezas
feitas com o funeral e com o tratamento de molestias dos pais,
consequentes ao abalo soffrido, desde que se no prove que o facto tenha
reflectido, por qualquer outro modo, sobre seu patrimnio. (sic)
N 14.193 Capital Aggravantes: Cia. Paulista de Fora e Luz e Amaro
Melger; - Aggravados: os mesmos. (3 officio) (sic). (SO PAULO, 1926, p.
44).
poca do julgado, repudiava-se a possibilidade de se atribuir um preo
dor. Posteriormente, passou-se a aceitar a tese da reparabilidade dos danos morais
com ressalvas. Somente se admitia esta possibilidade de indenizao se houvesse
uma repercusso no patrimnio do ofendido.
Sustentando o dito acima, merece destaque um julgado do STF proferido em
1924, que dispe:
Quanto aos julgados do Supremo Tribunal Federal, diz-se no acrdo de
21 de maio de 1924, Apel. n 4048 (ementa): A unio obrigada a
indenizar o dano que, por infrao dos dispositivos regulamentares
causado pela Estrada de Ferro Central do Brasil. Essa indenizao deve
fazer-se de acrdo (sic) com os arts. 1537 e seguintes do Cdigo Civil,
excludo o dano moral, ao qual se no referem ditos artigos, que s tratam
dos casos de morte e ferimentos. (MRANDA, 1972, apud DELGADO,
2004, p. 118).
possvel perceber que o que se levava em considerao naquela poca era
somente o fato de que a vtima era uma fora econmica com que a famlia podia
contar. Era uma viso de cunho meramente capitalista. As pessoas eram vistas sob
a tica da gerao de riqueza em potencial e no como seres humanos.
O que se percebe que naquela poca os juizes no agiam de forma
humanstica ao analisarem as tragdias sofridas pelo cidado, mas refletiam apenas
por uma tica meramente patrimonialista.
O ilustre jurista Pontes de Miranda, em sua poca, j se manifestava com
indignao acerca da no reparao dos danos morais, dando um passo frente
dos demais juristas, seus contemporneos. Em sua respeitada obra, brilhantemente
destacou:
Mais contra a razo ou o sentimento seria ter-se como irressarcvel o que
to fundo feriu o ser humano, que h de considerar o intersse (sic) moral
e intelectual acima do intersse (sic) econmico, porque se trata de ser
humano.(...) h reparabilidade se o dano moral teve conseqncias
danosas para o patrimnio (assim, nada se resolve: o dano
extrapatrimonial que est em causa; como se dissssemos: admitimos
o dano moral, quando fr (sic) patrimonial). (...) que mal entendida justia
essa que d valor ao dano imaterial ligado ao material e no d ao dano
imaterial sozinho.. (MRANDA, 1972, p. 219).




Com o tempo, as teses defendidas por aqueles que inadmitiam o dano moral
no resistiram e caram por terra. Passaram a admitir o dano moral de forma
anloga, respaldado no artigo 159 do Cdigo Civil de 1916, que continha a seguinte
redao:
Art. 159. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou
imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a
reparar o dano.
A verificao da culpa e a avaliao da responsabilidade regulam-se pelo
disposto neste cdigo, arts. 1.518 a 1.532 e 1.537 a 1.553. (BRASL, 1998
a, p. 43).
Porm, a sagrao definitiva dos danos morais veio com a promulgao da
Constituio Federal de 1988, que fez expressa meno ao mesmo em seu artigo
5, V e X, nos seguintes termos:
Art. 5[...]
V- assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
[...]
X- so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao. (BRASL, 2008b, p. 23).

Aps a alterao no texto constitucional, com o advento do Novo Cdigo Civil
Brasileiro, a legislao civil infraconstitucional, na mesma perspectiva, teve a
redao do artigo 186 alterada, prevendo expressamente o dano moral como
reparvel por meio indenizatrio. "Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito (BRASL, 2008c, p. 254). O mesmo cdigo
tambm tratou de garantir a obrigao de indenizar por ato ilcito, como previsto no
artigo 927, que dispe: "Aquele que por ato ilcito (Art.186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo. (BRASL, 2008c, p. 337).
Hoje se pode afirmar inequivocamente que qualquer cidado que se sentir
lesado, mesmo que seja somente no mbito extrapatrimonial, ter o direito de
pleitear indenizao por danos morais.
7 UM BREVE RELATO SOBRE O DANO MORAL
A indenizao por danos morais uma forma de responsabilizao civil. A
noo jurdica acerca desta pressupe uma atividade danosa de algum que,
atuando ilicitamente, viola uma norma jurdica preexistente, subordinando-se, dessa
forma, s conseqncias do seu ato.
Apesar de se fazer presente de forma explcita no texto constitucional no
artigo 5, V e X, o dano moral advem de relaes regidas pelo direito privado,
integrante da legislao infraconstitucional.
O artigo 186 do Cdigo Civil a base fundamental da responsabilidade civil e
sua materializao encontra respaldo no artigo 927 do mesmo dispositivo legal.
Eis a redao do artigo 186: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito. J o artigo 927 determina: "Aquele que, por
ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
(BRASL, 2008c, p. 255 e 337).
Para Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 31): "ato ilcito traduz-se em um
comportamento voluntrio que transgride o direito de outrem. Portanto, quem age
ilicitamente contra o semelhante, obrigado a repar-lo civilmente, conforme
preceitua a lei.
A responsabilidade civil decorre da prtica de um ato ilcito, ou seja, da
violao da ordem jurdica de um patrimnio de cunho material ou sentimental,
gerando desequilbrio social. Quem age ilicitamente contra a honra de outrem, tem o
dever legal de indenizar o lesado.
Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 55), em sua lio, conceituam o dano
moral nos seguintes termos:
O dano moral consiste na leso de direitos cujo contedo no pecunirio,
nem comercialmente redutvel a dinheiro, aquele que lesiona a esfera
personalssima da pessoa, seus direitos da personalidade, violando sua
intimidade, vida privada, honra e imagem, bens jurdicos tutelados
constitucionalmente, amparados pelo princpio da dignidade humana.
A natureza jurdica do dano moral sancionadora, sendo entendida como a
conseqncia de um ato ilcito, e se materializa atravs de uma compensao
pecuniria dada ao lesado.
Acerca da indenizao por danos morais, os mestres Gagliano e Pamplona
Filho (2006, p. 77), em sua obra de co-autoria sobre responsabilidade civil, analisam
que:
A reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma soma pecuniria,
arbitrada judicialmente, com o objetivo de possibilitar ao lesado uma
satisfao compensatria pelo dano sofrido, atenuando, em parte, as
conseqncias da leso. Na reparao do dano moral, o dinheiro no
desempenha funo de equivalncia, mas, sim, funo satisfatria.
Hoje, acredita-se que quando a vtima reclama a reparao pecuniria em
virtude do dano moral, no se est definitivamente dando um preo dor, mas
apenas permitindo que lhe propicie uma forma de atenuar, de modo razovel, as
conseqncias do prejuzo sofrido, no deixando de pretender a punio do lesante,
aplicando-lhe uma sano pecuniria.
A finalidade do dano moral no transformar a honra em objeto de mercancia
e de permuta, o que se pretende simplesmente tentar amenizar a leso moral que
algum sofrera em seu direito personalssimo. Neste caso, o Estado faz o papel de
uma me resolvendo uma briga entre dois filhos, ele tenta acalentar aquele que
chora e aplica ao mesmo tempo um castigo naquele que obteve vantagem ilcita, de
forma que ele reveja seus conceitos e volte a agir de forma lesiva.
8 UMA REFLEXO SOBRE A DIGNIDADE HUMANA
A dignidade human, desde muito tempo, deixou de ser exclusiva
manifestao conceitual do direito natural metapositivo, cuja essncia se buscava
ora na razo divina, ora na razo humana, conforme professavam em suas lies de
teologia e filosofia os pensadores dos perodos clssico e medievo, como Ccero e
So Toms de Aquino.
Reportando atualidade, o Constituinte Nacional deixou transparecer de
forma clara e inequvoca no texto Constitucional a sua inteno de outorgar s
garantias e aos princpios fundamentais a qualidade de normas embasadoras e
informativas de toda a ordem constitucional.
Um dos grandes avanos da cincia jurdica recente o despertar do direito
para os interesses supra-individuais, dentre eles o reconhecimento da necessidade
de tutela dos interesses existenciais atinentes pessoa humana. A dignidade
humana est prevista no Artigo 1, da Constituio Federal, sendo um dos
fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Neste sentido, dispe o mestre
Schreiber (2007, p. 137):
A consagrao da dignidade humana como valor fundamental nas
constituies do ltimo sculo, associada aplicao direta das normas
constitucionais s relaes privadas, veio exigir com fora irresistvel a
ressarcibilidade, at ento discutida, do dano extrapatrimonial.
A dignidade humana aquilo que faz parte da essncia do ser humano,
um direito personalssimo e irrenuncivel, uma propriedade extrapatrimonial que
pertence a cada ser humano em sua individualidade, independente de sua raa,
credo e posio social. um conjunto de garantias a serem respeitadas, de modo
que cada cidado possa fazer suas escolhas e conduzir a prpria vida, sendo
vedado submeter-lhe tratamento desumano ou degradante, e dever de toda a
sociedade respeitar sua existncia. Neste sentido, Figueiredo (2008, p. 2) dispe
que:
O resguardo do direito integridade moral deve levar em conta que a vida
humana no apenas um conjunto de elementos materiais: integram-na
valores imateriais, como os morais e ticos. O ressarcimento do cidado
lesado em seu direito personalssimo honra se faz justo e necessrio,
contribuindo para o objetivo fundamental constitucionalmente consagrado
no artigo 3 da Carta Cidad de construo de uma sociedade livre, justa
e solidria.
pessoa que sofre alguma leso em sua honra, que tem sua dignidade
ferida, cabe pleitear em Juzo a indenizao por danos morais. Como foi acima
exposto, a legislao ptria contm diversos dispositivos que resguardam essa
pretenso.
Ao julgar nos casos que versam acerca da reparao civil por danos morais,
o juiz deve buscar o equilbrio e a razoabilidade, de forma que no imponha ao
lesante uma sano pecuniria exorbitante que poder provocar seu
empobrecimento, e nem uma condenao irrisria, j que isso poderia provocar no
lesado uma sensao de desproteo com relao ao poder judicirio.
Nesse contexto, sob a tica do respeito a dignidade humana, os critrios
utilizados como parmetros para a fixao do quantum nas aes de indenizao
por danos morais devem ser adotados com bastante cautela, merecendo uma
importante reflexo por parte do julgador, tendo em vista que as conseqncias de
uma deciso irrisria ou exorbitante podem diretamente ferir a dignidade humana
tanto do lesante quanto do lesado com decises injustas.
9 CRITRIOS PARA A FIXAO DO QUANTUM DA INDENIZAO POR DANOS
MORAIS
O problema mais srio suscitado pela admisso da reparabilidade do dano
moral reside na quantificao do valor econmico a ser reposto ao ofendido. A
fixao do quantum indenizatrio se complica porque o bem lesado no se mede
monetariamente, no tendo dimenso econmica.
Cabe ao prudente arbtrio dos juzes, tendo em vista a criatividade da doutrina
e da jurisprudncia, a instituio de critrios e parmetros que havero de presidir as
indenizaes por dano moral, a fim de evitar que o ressarcimento no se torne
expresso de puro arbtrio, j que isso romperia com princpios bsicos do Estado
Democrtico de Direito, tais como o princpio da legalidade e da isonomia.
Se o juiz, sem a mnima prudncia, impusesse a condenao, cada caso que
chegasse ao judicirio se transformaria em um bilhete de jogo, com solues
imprevisveis e disparatadas. Portanto, deve existir razoabilidade nos critrios
adotados pelos magistrados nos casos concretos, para evitar decises discrepantes
em casos anlogos.
O juiz, ao determinar o quantum indenizatrio dos danos morais, tem que se
ater a um juzo de prudncia e eqidade, o que implica no fato de que sua
estipulao deve respeitar padres razoveis, jamais podendo constituir numa
premiao ao lesado, nem tampouco a um simples "puxo de orelha ao lesante.
Apesar de sua natureza ser sancionadora, no se pode admitir simplesmente a
aplicao de uma punio exemplar de modo que o acionante veja a indenizao
como uma poupana compulsria ou um prmio de loteria obtida custa do lesante.
Existem na dogmtica jurdica dois sistemas para a fixao do quantum da
indenizao por danos morais: o sistema tarifrio e o sistema aberto ou arbtrio
judicial.
No primeiro caso, h uma predeterminao legal ou jurisprudencial do valor
da indenizao, cabendo ao juiz aplicar a regra a cada caso concreto, observando o
limite do valor estabelecido em cada situao.
J no sistema aberto ou arbtrio judicial, atribui-se ao juiz a competncia para
fixar o quantum subjetivamente, correspondente reparao ou compensao da
leso. Este sistema o adotado pelo ordenamento jurdico brasileiro.
5.1 SSTEMA TARFRO
A tarifao consiste num sistema atravs do qual o legislador estabeleceria
casos em que o dano moral seria previamente estipulado por um valor dado a cada
situao especfica.
um sistema pouco usual, mas h os que o defendem, como o jurista Ferreto
(1996, p. 406-407), que observa:
H necessidade, tambm, com vistas tranqilidade que deve imperar na
sociedade e a garantia contra os excessos, de que se estabeleam
parmetros legislativos especficos tarifando entre um mximo e um
mnimo o valor indenizvel do dano moral, hipteses de incidncia,
definindo-se critrios objetivos para sua quantificao, fatores de
convenincia e possibilidade de ressarcimento, como o fazem os diplomas
legais antes mencionados e algumas legislaes de outros pases, para
que no fiquem as partes adstritas ao subjetivismo do julgador, sua maior
ou menor impressionabilidade pelo fato, suas vivncias e experincias
pessoais, nem sempre suas boas conselheiras, podendo recair-se no
arbtrio, que no corresponde ao melhor caminho para se fazer uma boa e
efetiva justia.
Os defensores deste sistema so favorveis aplicao de critrios definidos
na lei de imprensa (lei n 5250/67) em seu artigo 53, cujos dispositivos legais
possuem em seu texto parmetros a serem seguidos pelo juiz na fixao do
quantum indenizatrio em seus litgios originrios.
O art. 53 da Lei de mprensa estabelece que:
No arbitramento da indenizao em reparao de dano moral, o juiz ter
em conta, notadamente:
- a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e
repercusso da ofensa e a posio social e poltica do ofendido;
- a intensidade do dolo ou grau da culpa do responsvel, sua situao
econmica e sua condenao anterior em ao criminal ou cvel fundada
em abuso no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e
informao.
- a retratao espontnea e cabal, antes da propositura da ao penal
ou cvel, a publicao ou transmisso da resposta ou pedido de
retificao, nos prazos previstos na lei e independentemente de
interveno judicial, e a extenso da reparao por esse meio obtido pelo
ofendido. (GAGLANO e PAMPLONA FLHO, 2008, p. 366).

H doutrinadores que defendem a aplicao subsidiria da lei de imprensa na
fixao do quantum indenizatrio, valendo-se da analogia, mesmo que o sistema de
tarifao previsto na referida lei no tenha sido recepcionado pela CF/88.
Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 366) defendem em sua obra que para a
fixao do valor da indenizao, poderia o juiz, aplicando a analogia, valer-se de
algumas previses legais acerca de critrios para a determinao do quantum
visando a reparao do dano moral, como por exemplo, a lei de imprensa.
Atualmente tramita no Congresso Nacional o projeto de lei n 150/99 versando
sobre a tarifao dos danos morais. Tal pretenso dispositivo legal dispe sobre uma
tabela que prev preos imputados a cada espcie de dano previsto na mesma,
separando os danos por natureza leve, mdia e grave, conforme redao de seu
artigo 7, que aduz:
Art. 7 Ao apreciar o pedido, o juiz considerar o teor do bem jurdico
tutelado, os reflexos pessoais e sociais da ao ou omisso, a
possibilidade de superao fsica ou psicolgica, assim como a extenso e
durao dos efeitos da ofensa.
1 Se julgar procedente o pedido, o juiz fixar a indenizao a ser paga, a
cada um dos ofendidos, em um dos seguintes nveis:
ofensa de natureza leve: at vinte mil reais;
ofensa de natureza mdia: de vinte mil reais a noventa mil reais;
ofensa de natureza grave: de noventa mil reais a cento e oitenta mil
reais;
2 Na fixao do valor da indenizao, o juiz levar em conta ainda, a
situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas, as condies
em que ocorreu a ofensa ou prejuzo moral, a intensidade do sofrimento ou
humilhao, o grau de dolo ou culpa, a existncia de retratao
espontnea, o esforo efetivo para minimizar a ofensa ou leso e o perdo
tcito ou expresso.
3 A capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a
fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa,
ou desproporcional, da vtima ou terceiro interessado.
4 Na reincidncia, ou diante da indiferena do ofensor, o juiz poder
elevar ao triplo o valor da indenizao. (GAGLANO e PAMPLONA FLHO,
2006, p. 365)
Tal sistema no merece prosperar, pois, por mais experimentado e culto que
seja o legislador, ele no tem a possibilidade de elaborar um sistema normativo
perfeito no sentido de prever todos os casos geradores do dano moral possveis de
ocorrerem no dia-a-dia, haja vista que a dinmica social cria novos fatos geradores
de circunstncias suscetveis de produo dos eventos danosos que causam leses
de ordem moral. Querem criar uma regra objetiva para normatizar uma pretenso de
carter meramente subjetivo, como no caso das pretenses aos danos morais.
Seria impossvel criar uma tabela capaz de abranger todas as circunstncias
ocasionadoras de danos morais, quanto mais uma que previsse um valor especfico
para cada dano.
5.2 SSTEMA ABERTO OU POR ARBTRO JUDCAL
Diz respeito ao poder outorgado ao juiz, pelo prprio ordenamento jurdico,
que possibilita ao mesmo nortear-se, ao decidir o caso concreto, pelo seu livre
convencimento. Trata-se da possibilidade de arbitramento do quantum com
fundamento na prudncia e na eqidade do juiz. Est somente nas mos do
magistrado e de seu prudente arbtrio a quantificao dos danos morais.
Neste sistema, o juiz no est amarrado ao conjunto probatrio que lhe
apresentado pelas partes e a seus argumentos expostos, entretanto, deve respeitar
os limites dos pedidos, no podendo decidir nem ultra, nem extra, nem citra petita,
mas observando principalmente a eqidade e a prudncia.
Ao sentenciar num processo cujo objeto versa sobre uma reparao civil por
danos morais, deve o juiz utilizar-se de muito bom senso e cautela, no podendo
valer-se de embasamentos frgeis. Como bem lembra o ilustre mestre Theodoro
Jnior (2007) a equilibrada fixao do quantum indenizatrio muito depende da
ponderao e critrio do juiz da causa.
O magistrado no pode agir de forma irresponsvel, fixando a indenizao
pelo dano moral a seu bel-prazer; ao contrrio, dever agir com as cautelas de
sempre, examinando as circunstncias dos autos e julgando fundamentadamente.
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Para Ferreira (2001, p. 299) equidade consiste na: "disposio de reconhecer
igualmente o direito de cada um. A eqidade o maior instrumento do qual poder
o juiz se valer para a soluo do caso concreto, principalmente dos que versam
sobre danos morais, pois ela deve se assentar sobre princpios imutveis de justia,
e como a verdade, imutvel e universal.
A eqidade conduz ao equilbrio, e no caso da interpretao, o equilbrio
conquistado quando a lei se adapta ao caso concreto, e para a correta e justa
aplicao da mesma, deve-se levar em considerao, no momento de sua
aplicao, o tempo e o espao social nos quais a mesma conclamada a produzir
seus efeitos.
No dizer do mestre Delgado (2004, p. 343):
Eqitativo e, portanto, justo, ser o que atender aos reclamos sociais, de tal
forma que cada cidado, ou cada parte da relao processual, tenha a
convico de que, no caso concreto, o direito foi, efetivamente, aplicado e
que a soluo dada no poderia ser outra, que no fosse aquela. Essa a
meta suprema da cincia jurdica, que tem por misso dirimir os conflitos
de interesse de forma racional, justa, restabelecendo o equilbrio social, e
por que no dizer, a eqidade social.
No Cdigo Civil, a eqidade se faz presente de forma expressa no pargrafo
nico do artigo de 944, com a seguinte redao: "Se houver excessiva desproporo
entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a
indenizao. (BRASL, 2008 c, p. 339).
H trs formas de eqidade: a eqidade secundum legem, praeter legem e a
contra legem. (DELGADO, 2004).
A eqidade secundum legem aquela que decorre da situao em que a
prpria lei permite que se apliquem os preceitos da eqidade na soluo do caso
concreto. is a espcie aplicada no cdigo civil ptrio.
A eqidade praeter legem aquela no prevista em lei de forma expressa,
mas que deflui da realidade social.
J a eqidade contra legem a eqidade "contra a lei, a que vai de encontro
a tudo aquilo que a lei prega como correto e como regra de conduta a ser seguida.
A prudncia a qualidade de quem age com comedimento, buscando evitar
tudo que julga fonte de erro ou de dano. O juiz, em sua sentena, alm de seguir
estes parmetros, deve manter a iseno, a sobriedade e a imparcialidade.
Conforme preceitua a doutrina majoritria, defendida por Theodoro Jnior
(2007, p.46) tem-se que:
Para aproximar-se do arbitramento que seja prudente e eqitativo, a
orientao macia da jurisprudncia, apoiada na melhor doutrina, exige que
o arbitramento judicial seja feito a partir de dois dados relevantes:
a) o nvel econmico do ofendido e;
b) o porte econmico do ofensor; ambos cotejados com as condies em
que se deu a ofensa;
O ideal que, na sentena, o magistrado satisfaa a justa medida do abalo
sofrido, no condenando o agente do dano moral em valores pecunirios irrisrios, e
tambm no fixando a condenao em valores exorbitantes, enaltecendo o
enriquecimento sem causa do lesado e o empobrecimento do lesante.
Ao decidir, portanto, o magistrado deve levar em considerao as
peculiaridades do caso concreto, as conseqncias jurdicas dos fatos, a extenso
do dano, o nvel econmico do lesante e do lesado, dentre outros fatores,
observando sempre a equidade e a prudncia, no sentido de proferir uma deciso
que verdadeiramente seja capaz de representar a justia para o caso concreto.
5.3 CONSDERAES JURSPRUDENCAS ACERCA DOS CRTROS PARA A
FXAO DO QUANTUM NDENZATRO
Como j foi mensurado, a lei no fixa um parmetro definido para se apurar o
valor a ser arbitrado nos casos de indenizao por danos morais, ento,
consuetudinariamente, os juizes sentenciam respaldados pela jurisprudncia.
Para se chegar a uma harmonia jurisprudencial no caso em tela, os Tribunais,
liderados pelo Superior Tribunal de Justia, rgo competente para uniformizar a
aplicao do texto infraconstitucional, tem traado diretrizes com a tentativa de
nortear os juizes a chegarem a uma deciso justa.
Acerca da posio do Superior Tribunal de Justia, Lima (2008, p. 1) dispe:
O STJ recomenda que as indenizaes sejam arbitradas segundo padres
de proporcionalidade, conceito no qual se insere a idia de adequao
entre meio e fim; necessidade-exigibilidade da medida e razoabilidade
(justeza). Objetiva-se, assim, preconizando o carter educativo e
reparatrio, evitar que a apurao do quantum indenizatrio se converta
em medida abusiva e exagerada.
A jurisprudncia tem atuado mais no sentido de restrio de excessos do que,
propriamente, em prvia definio de parmetros compensatrios a serem seguidos
pela instncia inferior.
Merece transcrio literal a pesquisa realizada por Erick Lima em seu artigo
"O valor do dano moral na casustica do STJ sobre o quantum fixado pelo Superior
Tribunal de Justia Brasileiro em alguns casos de indenizaes por danos morais:
- nscrio indevida em cadastro restritivo, protesto incabvel, devoluo indevida de
cheques e situaes assemelhadas 50 salrios mnimos (REsp 471159/RO, Rel.
Min. Aldir Passarinho)
- Manuteno do nome de consumidor em cadastro de inadimplentes aps a
quitao do dbito 15 salrios mnimos (REsp 480622/RJ, Rel. Min. Aldir
Passarinho)
- nscrio indevida no SERASA 50 salrios mnimos (REsp 418942/SC, Rel. Min.
Ruy Rosado de Aguiar)
- Entrega indevida de talonrios de cheques a falsrio 150 salrios mnimos (REsp
268706/SP, Rel. Min. Ruy Rosado)
- Devoluo indevida de cheque 50 salrios mnimos (REsp 443095, Rel. Min.
Barros Monteiro)
- Falha na entrega de conta telefnica com incluso de cliente em rgo de restrio
ao crdito 10 salrios mnimos (REsp 327420/DF, Rel. Min. Slvio de Figueiredo)
- Domstica injustamente acusada de furto em supermercado 25 salrios mnimos
(REsp 232437/SP, Rel. Min. Csar Asfor Rocha)
- Exonerao indevida 50 salrios mnimos (REsp 309725/MA, Rel. Min. Slvio de
Figueiredo)
- Extravio de bagagem 50 salrios mnimos (REsp 450613/RJ, Rel. Min. Ruy
Rosado de Aguiar)
- Perda da viso de aluna acidenta em ptio de escola 300 salrios mnimos (REsp
343904, Rel. Min. Eliana Calmon)
- Aos filhos de vtima morta em acidente 500 salrios mnimos (REsp 293260/SP,
Rel. Min. Aldir Passarinho)
- Vtimas fatais de acidente areo da TAM 500 salrios mnimos por vtima (REsp
41614/SP, Rel. Min. Aldir Passarinho)
- Atropelamento com culpa concorrente 100 salrios mnimos para cada um dos
dependentes (REsp 445872, Rel. Min. Ari Pargendler)
- Deteno indevida, efetuada por lojista, por suspeita de furto 300 salrios mnimos
(REsp 298773, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar)
- Perda precoce de filho em razo de acidente com transporte urbano 500 salrios
mnimos (REsp 331279/CE, Rel. Min. Luiz Fux)
- Tetraplegia resultante de queda em supermercado 1.000 salrios mnimos (REsp
250979/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar)
- Noticia ofensiva honra de magistrada 100 salrios mnimos (REsp 295175/RJ,
Rel. Min. Slvio de Figueiredo)
- Vrias publicaes ofensivas a um ex-candidato Presidncia 101 salrios
mnimos por publicao (REsp 196424/RS, Rel. Min. Pdua Ribeiro)
- Matria injuriosa publicada por rede nacional de televiso, contra modelo 500
salrios mnimos (REsp 219064/RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho)
- Ofensa veiculada na imprensa 400 salrios mnimos (Ag. RG no A 342859/RJ,
Rel. Min. Menezes Direito)
- Publicao de foto vexatria e no autorizada de atriz R$50.000,00 (REsp
270730/RJ, Rel. Min. Menezes Direito) (LMA, 2005, p. 1).
Nota-se, portanto, que a casustica do STJ revela que a Corte tem fixado
como parmetros razoveis para compensao por abalo moral, indenizaes que,
em geral, na sua maioria, raramente ultrapassam os 50 salrios mnimos, importe
reputado como justo e adequado na concepo daquela corte. Tal atitude por parte
do STJ lamentvel, pois no deixa, de forma indireta, enaltecer a teoria do
desestmulo. No se deve fixar um parmetro genrico, deve-se analisar cada caso
concreto conforme suas peculiaridades.
Abaixo, sero apresentadas algumas decises oriundas de casos que versam
sobre danos morais e que chegaram ao reexame do Superior Tribunal de Justia,
com destaque para os critrios que, na concepo daquela corte, devem nortear a
fixao do quantum indenizatrio:
PROCESSO CVL. PRSO NDEVDA. ART. 5, LXXV DA CF.
APLCAO. NDENZAO. DANOS MORAS. ACRDO
RECORRDO. DECSO EXTRA PETTA. DEFCNCA DE
FUNDAMENTAO NA APLCAO DOS DANOS MORAS.
NOCORRNCA. DANOS MORAS E MATERAS MANTDOS.
[...]
3. A fixao dos danos morais deve obedecer aos critrios de solidariedade
e exemplaridade, que implica a valorao da proporcionalidade do
quantum e a capacidade econmica do sucumbente.
[...] (BRASL, 2002, p.1).
PROCESSUAL CVL. ADMNSTRATVO. RECURSO ESPECAL.
DVERGNCA JURSPRUDENCAL NO COMPROVADA.
NEXSTNCA DE SMLTUDE ENTRE TESES CONFRONTADAS.
RESPONSABLDADE DO ESTADO. NTOXCAO POR
AGROTXCOS/NSENTCDAS. MORTE DE SERVDORA FEDERAL.
AO DE REPARAO AJUZADA PELAS FLHAS DA FALECDA.
DANO MATERAL. DESPESAS COM FUNERAL QUE EXCEDEM O
VALOR RECEBDO A TTULO DE AUXLO-FUNERAL. PENSO CVL.
CUMULAO COM A PENSO ESTATUTRA. DANO MORAL.
ARBTRAMENTO. REDUO.
[...]
3. assente que o quantum indenizatrio devido a ttulo de danos morais
deve assegurar a justa reparao do prejuzo sem proporcionar
enriquecimento sem causa do autor, alm de levar em conta a capacidade
econmica do ru.
4. A jurisprudncia desta corte superior tem-se posicionado no sentido de
que esse quantum deve ser arbitrado pelo juiz de maneira que a
composio do dano seja proporcional ofensa, calcada nos critrios da
exemplaridade e da solidariedade.
[...] (BRASL, 2005, p. 1-2).
PROCESSO CVL AGRAVO DE NSTRUMENTO NEGATVA DE
PROVMENTO AGRAVO REGMENTAL RESPONSABLDADE CVL
NDENZAO DANOS MORAS QUANTUM RAZOVEL VALOR
MANTDO SMULA 83/ STJ/ART. 538, PARGRAFO NCO DO CPC
EMBARGOS PROTELATROS MULTA DESPROVMENTO.
[...]
2. n casu, o valor fixado pelo Tribunal a quo, a ttulo de dano moral,
mostra-se razovel, limitando-se a compensao do sofrimento advindo do
evento danoso. ncidncia da smula 83/STJ.
[...] (BRASL, 2006, p. 1).
ADMNSTRATVO. PROCESSUAL CVL. RESPONSABLDADE CVL
DO ESTADO. RESPONSABLDADE OBJETVA. TEORA DO RSCO
ADMNSTRATVO. CONDUTA MPUTADA A AGENTE PBLCO.
RELAO ENTRE A FUNO PBLCA EXERCDA PELO AGENTE E O
FATO GERADOR DO DANO. FATO DE TERCERO. EXCLUDENTE DE
RESPONSABLDADE. NEXSTNCA. EXPOSO DE TERCEROS A
RSCOS CRADOS POR AO ESTATAL. VECULO OFCAL. USO POR
AGENTE PBLCO PARA FNS PARTCULARES. ACDENTE. MORTE
DOS PAS DA RECORRDA. DANOS MATERAS. MATRA DE PROVA.
DANOS MORAS. QUANTFCAO. CONTROLE PELO STJ. CRTRO
DA EXORBTNCA OU RRSOREDADE DO VALOR. TERMO NCAL
DA CORREO MONETRA DOS DANOS EXTRAPATRMONAS.
OMSSO, OBSCURDADE E CONTRADO NEXSTENTES.
CONTNNCA E SUCUMBNCA RECPROCA. NO OCORRNCA.
EMBARGOS PREQUESTONADORES. MULTA AFASTADA.
[...]
12. A indenizao por dano moral no um preo pelo padecimento da
vtima ou de seu familiar, mas sim uma compensao parcial pela dor
injusta, que lhe foi provocada, mecanismo que visa a minorar seu
sofrimento, diante do drama psicolgico de perda a qual foi submetida.
13. No dano moral por morte, a dor dos pais e filhos presumida, sendo
desnecessria fundamentao extensiva a respeito, cabendo ao ru fazer
prova em sentido contrrio, como na hiptese de distanciamento afetivo ou
inimizade entre o falecido e aquele que postula indenizao.
14. O montante indenizatrio de danos morais fixado pelas instncias
ordinrias est sujeito a excepcional controle pelo STJ, quando se revelar
exorbitante ou irrisrio. Precedentes.
15. Em entendimento conciliatrio e de forma a refletir a jurisprudncia
firmada nesta corte, o patamar indenizatrio fixado pelas instncias
ordinrias, na espcie, merece ser reduzido para 600 salrios-mnimos,
equivalentes a R$ 228.000,00.
16. Ressalva do ponto de vista do relator para quem, considerando a
situao especfica dos autos, est caracterizada a especial gravidade das
conseqncias causadas em uma criana de tenra idade (3 anos) que se
viu injustamente privado de crescer ao lado da companhia, cuidados,
carinho e orientaes de ambos os pais, de modo que se apresenta
adequado e razovel o patamar indenizatrio fixado pelo juzo sentenciante
e mantido pelo tribunal local (2.000 salrios-mnimos), no havendo
exorbitncia apta a justificar a interveno deste superior, j que a famlia
a base as sociedade e deve merecer especial proteo do Estado. (Art.
226 da CF). (BRASL, 2007, p. 1)
CVL E PROCESSUAL CVL. AGRAVO REGMENTAL. AO DE
NDENZAO POR DANOS MORAS CAUSADOS POR NSCRO
NDEVDA EM CADASTRO DO SPC. AGRAVO DE NSTTRUMENTO.
NDENZAO. QUANTUM. AUSNCA DE CRTROS LEGAS.
RAZOABLDADE. PECULARDADES DE CADA CASO CONCRETO.
EXCEPCONAL NTERVENO DESTA CORTE.
1. Considerando que no existem critrios legais para a fixao do
quantum indenizatrio por danos morais, a interveno deste tribunal limita-
se aos casos em que a verba for estabelecida em patamar desproporcional
luz do quadro delimitado em primeiro e segundo graus de jurisdio para
cada feito.
2. Nos termos da jurisprudncia desta corte, no se afere exorbitncia ou
irrisoriedade no valor equivalente a 30 salrios mnimos, por danos morais
decorrentes de inscrio indevida em cadastro do SPC. Como j salientado
em inmeras oportunidades, as situaes em virtude das quais h fixao
de indenizao por danos morais so muito peculiares, de modo que
eventuais disparidades do quantum fixado, sem maior relevncia, no
autorizam interveno deste Tribunal. (BRASL, 2007, p.1).
O Tribunal de Justia de Minas Gerais vem se posicionando em conformidade
com o Superior Tribunal de Justia, no sentido de que a fixao do quantum
indenizatrio nos litgios que versam sobre danos morais, se faz ao prudente arbtrio
do juiz, sendo observados os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade,
como possvel perceber a partir das decises abaixo colacionadas:
CVL E PROCESSUAL CVL. APELAO. AO DE NDENZAO.
DANO MORAL. FXAO. CRTROS. PROPORCONALDADE E
RAZOABLDADE. HONORROS. MAJORAO. VALORZAO DO
TRABALHO PROFSSONAL. RECURSO PARCALMENTE PROVDO. O
julgador, para arbitrar o valor da indenizao por dano moral, h de levar
em conta os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, evitando
enriquecimento sem causa da vtima e impunidade do ofensor. Os
honorrios advocatcios devero ser fixados de forma a valorizar o trabalho
do profissional. Apelao conhecida e parcialmente provida. (MNAS
GERAS, 2008, p.1)
AO DE NDENZAO. MORTE POR ELETROCHOQUE.
CONCESSONRA DE ENERGA ELTRCA. RESPONSABLDADE
OBJETVA. CABMENTO DE NDENZAO A TTULO DE DANOS
MORAS. QUANTUM NDENZATRO. FXAO COM PRUDENTE
ARBTRO. PENSONAMENTO MENSAL. 1) Tratando-se de
concessionria de servio pblico, nos termos do artigo 37, 6, da
Constituio Federal, a responsabilidade pelos danos causados a terceiros
objetiva. Somente no responder a concessionria na hiptese em que
o evento danoso se der em virtude de culpa exclusiva da vtima. 2) Se o
marido e pai das vtimas faleceu em virtude de eletrochoque causado por
rede de concessionria, deve lhes ser deferida indenizao por danos
morais e pensionamento mensal, se o fato no se deu por culpa exclusiva
daquele. 3) A fixao da indenizao por danos morais deve se dar com
prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do
empobrecimento alheio, mas tambm para que o quantum indenizatrio
no seja irrisrio. (MNAS GERAS, 2008, p.1).
AO DE NDENZAO - ACDENTE DE TRNSTO - MORTE DE
FLHO - RESPONSABLDADE OBJETVA DO ESTADO - DANOS
MORAS - CORREO MONETRA E JUROS - TERMOS NCAL E
FNAL - HONORROS ADVOCATCOS - FAZENDA PBLCA -
CRTROS FXAO. - A responsabilidade do Municpio objetiva e,
conseqentemente, independe da prova da culpa, bastando que se
demonstre o nexo causal entre o acidente de trnsito e o dano. Assim, em
tais casos, o nus da prova invertido, vale dizer, ao Estado compete
provar a existncia de uma das causas de excluso da responsabilidade,
como a culpa exclusiva da vtima, o caso fortuito ou a fora maior. - O valor
da indenizao por danos morais deve ser corrigido monetariamente pela
tabela da Corregedoria-Geral de Justia, com juros de mora de 1% ao ms
(artigo 406 do CC/02), a partir da data da sentena at a data do efetivo
pagamento. - O juiz, na fixao da verba honorria em ao que for
vencida a Fazenda Pblica, deve observar os critrios que guardam
correspondncia com a responsabilidade assumida pelo advogado, ou
seja, o grau de zelo do profissional, o lugar de prestao do servio, a
natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado e o tempo exigido
para o seu servio, no podendo se afastar do juzo de equidade
preconizado na lei processual. (MNAS GERAS, 2008, p.1)
C OS CAR3TERES PUNITIVO E COMPENSAT6RIO DA INDENIZAO POR
DANOS MORAIS
Sob o reflexo do direito norte-americano, vm fazendo estrada em todo o
mundo os chamados punitive damages que, para Schreiber (2007, p. 199) a
indenizao adicional assegurada vtima com a finalidade de punir o ofensor, e
no simplesmente de compensar os danos sofridos.
No Brasil ocorre uma situao claramente anmala, j que utiliza-se
implicitamente os punitive damages. Eles no so admitidos como parcela adicional
de indenizao, mas h os que acreditam que eles aparecem embutidos na
compensao do dano moral.
A doutrina majoritria sustenta o duplo carter da reparao do dano moral,
como sendo o punitivo e o compensatrio:
Assim, a doutrina amplamente majoritria sustenta um duplo carter da
reparao do dano moral: (i) o carter compensatrio, para assegurar o
sofrimento da vtima; e (ii) o "carter punitivo para que o causador do dano,
pelo fato da condenao se veja castigado pela ofensa que praticou.
(PERERA, 2003, apud SCHREBER, 2007, p. 199).
O pensador do direito deve ser cauteloso ao aplicar tal dispositivo, pois o
enaltecimento do carter punitivo representa um rompimento com o prprio direito
civil, pois ele tem cunho de "pena, indo mais de encontro ao direito penal que ao
civil. O carter punitivo independente em relao ao compensatrio, cuja finalidade
consiste em ser, de uma certa forma, um consolo dado ao lesado e no fonte de
enriquecimento ilcito.
Uma vez que a vtima tenha sofrido danos morais, no possvel restabelecer
seu estado anterior, pois o dano moral a perda, o sofrimento, a leso na alma, no
esprito, na auto estima. impossvel que numa condenao judicial o juiz determine
que o agente indenize o lesado a tal ponto que o mesmo seja colocado no estado
anterior.
Diante desta impossibilidade, determina-se que o agente d vtima algo que
suavize o sofrimento injustamente infligido mesma, atravs de uma prestao
pecuniria. No o caso de se atribuir um preo dor, e sim de amparar o lesado e
subsidiariamente sancionar o lesante.
Na reparao do dano moral, o dinheiro desempenha funo satisfatria. Em
sua lio, Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 77), acerca deste assunto, dispem
que:
Quando a vtima reclama a reparao pecuniria em virtude do dano moral
que recai, por exemplo, em sua honra, nome profissional e famlia, no
est definitivamente pedindo o chamado pretio doloris, mas apenas que se
lhe propicie uma forma de atenuar, de modo razovel, as conseqncias
do prejuzo sofrido, ao mesmo tempo que se pretende a punio do
lesante.
6.1 A TEORA DO DESESTMULO E SUAS MPLCAES
Na lio do mestre Delgado (2004, p. 225):
a teoria do desestmulo um instituto que atravs da condenao a uma
soma milionria, pretende obter, a um s tempo, a punio do ofensor,
desestimulando-o a reincidir no erro e proporcionar um exemplo
sociedade como meio preventivo.
Ela teve origem no direito norte-americano, oriunda dos punitive damages, e
tem uma relao ntima com o carter punitivo, pois seu objetivo punir o ofensor de
forma a desestimul-lo a voltar a agir de forma lesiva. Neste sentido dispe a
doutrina:
Os defensores do carter punitivo da indenizao por danos morais
invocam a chamada "teoria do valor do desestmulo, segundo a qual, na
fixao da indenizao pelos danos morais sofridos, deve o magistrado
estabelecer um valor capaz de impedir/dissuadir prticas semelhantes,
assumindo forma de verdadeira punio no mbito cvel. (MANENTE,
BARBUTO NETO, 2002, apud DELGADO, 2004, p. 217).
Ao discorrer sobre o carter punitivo da indenizao por danos morais,
Theodoro Jnior (2007, p. 41), opinou que:
ao condenar o ofensor a indeniz-lo, a ordem jurdica teria em mente no
s o ressarcimento do prejuzo acarretado ao psiquismo do ofendido, mas
tambm estaria aplicando uma sano contra o agente de modo a inibir ou
desestimular a repetio de situaes semelhantes.
Nesta teoria, o quantum indenizatrio se torna sinnimo de enriquecimento
desmedido; o processo deixa de ser um meio de resguardo e satisfao de um
direito e se degenera em mera fonte de enriquecimento.
Como acima exposto, tal teoria oriunda e usual nos Estados Unidos, sendo
que naquele pas as pessoas convivem com o medo constante de serem
processadas e condenadas ao pagamento de somas milionrias a ttulo de danos
morais.
Srgio Pinheiro Maral, cita o seguinte exemplo:
Vemos diariamente na imprensa casos ocorridos nos EUA, como o de pais
que se recusam a receber, em suas residncias, colegas de seus filhos
sem que estes portem termos que os isente de responsabilidade por
qualquer acidente que eventualmente ocorra durante o dia. Escolas se
recusam a dar uma aspirina para um estudante, com receio de que este
tenha uma crise alrgica. (MARAL, 1997 apud DELGADO, 2004, p. 227).
Atualmente tramita no Congresso Nacional um projeto de lei que recebeu o
nmero 6.960/2002 que, se aprovado, acrescentar ao artigo 944 do Cdigo Civil
um segundo pargrafo, que possivelmente dispor: "A reparao do dano moral
deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado ao desestmulo ao
lesante (GAGLANO e PAMPLONA FLHO, p. 78).
Este pretenso dispositivo legal, se passar a vigorar, ter que ser aplicado com
a devida cautela, pois autorizar o juiz a impor indenizaes por dano moral com
carter punitivo. Trata-se de uma forma que o legislador est encontrando para
tentar embutir a teoria do desestmulo no ordenamento jurdico brasileiro.
Certos doutrinadores defendem essa teoria, como o ilustre Carlos Alberto
Bittar que, ao discorrer sobre a teoria do desestmulo em sua magistral obra, analisa:
Coaduna-se essa postura, ademais, com a prpria ndole da teoria em
debate, possibilitando que se realize com maior nfase a sua funo
inibidora, ou indutora de comportamentos. Com efeito, o peso do nus
financeiro , em um mundo em que cintilam interesses econmicos, a
resposta pecuniria mais adequada a lesionamentos de ordem moral.
(BTTAR, 1999, p. 234).
Apesar do eminente jurista Carlos Alberto Bittar ter defendido a adoo de tal
teoria no sistema brasileiro de responsabilidade civil, percebe-se que tal sistema
aparenta-se invivel e incompatvel com a realidade brasileira.
Na condio de potncia econmica mundial, os Estados Unidos tem
empresas prsperas e cidados bem remunerados. Uma prestao pecuniria em
valor elevado no faria tanta diferena no patrimnio destes se comparado a um
brasileiro, e mesmo se fizesse diferena, seria mais fcil para ele recuperar tal
rombo, devido ao contexto scio-econmico de seu pas.
J no Brasil a realidade no a mesma. Uma imputao ao pagamento de
indenizao em grandes propores seria, na maioria dos casos, sinnimo de
falncia e endividamento, refletindo estes efeitos sobre outras pessoas, como sobre
os familiares do lesante, que poderiam sofrer indiretamente as conseqncias da
condenao sem nada terem a ver com o objeto do litgio. sso poderia
desencadear outros problemas sociais nestas famlias, ferindo a dignidade humana
destes indivduos. Alm do mais, seria muito difcil a recuperao financeira da
pessoa condenada em pagar tais numerrios.
A teoria do desestmulo fere o princpio norteador da responsabilidade civil
que rege o dano moral, que o princpio da compensao pois, uma vez que a
vtima tenha sofrido danos morais, como j foi dito, no seria possvel que ela
retomasse ao seu estado anterior. Nestes casos, deve o dinheiro servir como objeto
de compensao, no como fonte de enriquecimento ilcito; o dinheiro no tem o
condo de ser um "tnel do tempo capaz de trazer de volta a honra maculada por
leses.
A Constituio Federal determina que so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo
dano moral ou material decorrentes de sua violao (BRASL, 2008b). Assim, a
Carta Magna permite que se defira uma indenizao por dano material ou moral. Em
momento algum o permissivo constitucional menciona uma verba exorbitante a ser
concedida a ttulo de danos punitivos elucidando a teoria do desestmulo. Essa
teoria seria impraticvel no Brasil, pois feriria nossa Constituio, que prega a
liberdade, a igualdade e a fraternidade entre os cidados.
Para a implantao da debatida teoria aqui no Brasil, seria necessrio que se
elaborasse uma nova Constituio, caso contrrio, qualquer pretenso desta
natureza j nasceria eivada de inconstitucionalidade, uma vez que no compatvel
com o sistema constitucional em vigor.
D CONCLUSO
Diante das reflexes apresentadas acerca da questo em tela, conclui-se que
o juiz, ao determinar o quantum indenizatrio dos danos morais, deve agir com muito
cuidado, atendo-se a um juzo de prudncia e eqidade, o que implica no fato de
que o aferimento do quantum deve respeitar padres razoveis.
Apesar da condenao pelo dano moral obter uma natureza sancionadora,
no se pode admitir s suas pretenses uma condenao nem em valores irrisrios,
nem em valores exorbitantes, pois uma deciso proferida neste sentido iria ferir a
dignidade humana da parte.
O quantum deve ser fixado de forma razovel, capaz de compensar o
ofendido, tentando minimizar os efeitos dos danos causados. Assim, importante o
julgador levar em considerao as peculiaridades do caso concreto, as
conseqncias reais dos danos, a condio econmica das partes envolvidas e
observar critrios como a prudncia e a eqidade, sempre luz da dignidade
humana.
Percebe-se na pesquisa jurisprudencial que os Tribunais esto a cada dia
buscando o equilbrio, com a finalidade de se atingir um juzo de prudncia e
eqidade, visando resolver a questo com a prolao de uma deciso capaz de
representar a verdadeira justia, to almejada e to clamada por toda a sociedade.

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______. Superior Tribunal de Justia. 2. turma. Processual civil. Administrativo.
Recurso especial. Divergncia jurisprudencial no comprovada. nexistncia de
similitude entre teses confrontadas. Responsabilidade do estado. ntoxicao por
agrotxicos/insenticidas. Morte de servidora federal. Ao de reparao ajuizada
pelas filhas da falecida. Dano material. Despesas com funeral que excedem o valor
recebido a ttulo de auxlio-funeral. Penso civil. Cumulao com a penso
estatutria. Dano moral. Arbitramento. Reduo. Relator: Ministro Luiz Fux. Braslia,
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______. Superior Tribunal de Justia. 4. turma. Processo civil. Agravo de
instrumento. Negativa de provimento. Agravo regimental. Responsabilidade civil
ndenizao. Danos morais. Quantum razovel. Valor mantido smula 83/ STJ/art.
538, pargrafo nico do CPC. Embargos protelatrios. Multa. Desprovimento.
Relator: Ministro Jorge Scartezzini. Braslia, 26 de junho de 2006. Disponvel em:
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jurisprudencia/doc.jsp?livre=DANOS+MORAS+QUANTUM> Acesso em: 1 out.
2008d.
______. Superior Tribunal de Justia. 4. turma. Civil e processual civil. Agravo
regimental. Ao de indenizao por danos morais causados por inscrio indevida
em cadastro do SPC. Agravo de instrumento. ndenizao. Quantum. Ausncia de
critrios legais. Razoabilidade. Peculiaridades de cada caso concreto. Excepcional
interveno desta corte. Relator: Ministro Fernando Gonalves. Braslia, 04 de
setembro de 2007. Disponvel em: <www.stj.gov.br> Acesso em: 01 out. 2008.
______. Superior Tribunal de Justia. 1. Turma. Processo Civil. Priso indevida. Art.
5, LXXV da CF. Aplicao. ndenizao. Danos morais. Acrdo recorrido. Deciso
Extra petita. Deficincia de fundamentao na aplicao dos danos morais.
nocorrncia. Danos materiais e morais mantidos. Relator: Ministro Luiz Fux.
Braslia, 26 de novembro de 2002 .Disponvel em:
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______. Superior Tribunal de Justia. 2. turma. Administrativo. Processual civil.
Responsabilidade civil do estado. Responsabilidade objetiva. Teoria do risco
administrativo. Conduta imputada a agente pblico. Relao entre a funo pblica
exercida pelo agente e o fato gerador do dano. Fato de terceiro. Excludente de
responsabilidade. nexistncia. Exposio de terceiros a riscos criados por ao
estatal. Veculo oficial. Uso por agente pblico para fins particulares. Acidente. Morte
dos pais da recorrida. Danos materiais. Matria de prova. Danos morais.
Quantificao. Controle pelo STJ. Critrio da exorbitncia ou irrisoriedade do valor.
Termo inicial da correo monetria dos danos extrapatrimoniais. Omisso,
obscuridade e contradio inexistentes. Continncia e sucumbncia recproca. No
ocorrncia. Embargos pr-questionadores. Multa afastada. Relator: Ministro Herman
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