O que so tributos vinculados e no-vinculados? (pg. 164,
pargrafo V PBC). Tributos vinculados so aqueles em que o valor que se aufere com sua arrecadao tem destinao especfica, prevista expressamente em lei; j os tributos no-vinculados so aqueles em que a prpria Constituio ederal veda a destinao especfica dos seus valores arrecadados com determinado !asto" Caso esta vinculao constitucionalmente ocorra, #aver inconstitucionalidade do tributo" Ocorrendo o fato gerador, o sujeito ativo deve cobrar o tributo, isto porque o tributo bem pblico indisponvel. Esta caracterstica permanece nos tributos parafiscais? $m tese sim" %esmo sendo os tributos parafiscais administrados, fiscali&ados e arrecadados por outros entes que no aqueles instituidores do tributo, tais pessoas no tem a prerro!ativa de escol#er o mel#or momento ou se devem ou no arrecad-lo" ' C d a estes entes a possibilidade de fiscali&ar e arrecadar tais fundos, com o objetivo de aplica-los em suas atividades fim, sendo assim, e considerando que somente o $stado tem a atribuio constitucional de instituir tributos, poderia-se sustentar a id(ia de que, #avendo cr(dito, sobrando verba com a arrecadao de contribui)es paraestatais, estes entes deveriam repassar o que sobra ao $stado, seu primitivo proprietrio" Explique o carter no obrigacional das prestaes acessrias? $sta ( uma id(ia defendida por *aulo de +arros Carval#o, ao entender que toda a obri!ao tem um carter pecunirio, e sendo as obri!a)es de contorno meros deveres de fa&er ou no-fa&er, no teria ento as obri!a)es acessrias um carter de obri!ao stricto sensu" Quais so as espcies e sub-espcies de penalidades existentes no dir. tributrio? (ATENO) *odemos di&er que as esp(cies de penalidades existentes no direito tributrio so, - penalidades pecunirias moratrias - sur!em com a ocorr.ncia no atraso pela no observ/ncia das obri!a)es principais ou acessrias tributrias" 0o divididas em, juros de mora; multa de mora; - penalidades pecunirias no-moratrias - sur!em quando o sujeito passivo comete al!um ato ilcito, resumindo-se na 1multa punitiva2 tais atos ilcitos podem ser, evaso fiscal; sone!ao fiscal" Como se d o procedimento administrativo do lanamento? Quais so as espcies de tributos existentes e a divergncia doutrinria acerca do tema? Em que momento surge a obrigao tributria principal? *ode-se di&er que a obri!ao tributria principal sur!e a partir do momento em que a #iptese de incid.ncia em abstrato ( materiali&ada no mundo fenom.nico, com o fato !erador" 3este momento, ter o sujeito passivo, ou o responsvel tributrio, o dever de recol#er o tributo, ou a!uardar que a a&enda *4blica reali&e o lanamento, dando liquide& e certe&a ao cr(dito tributrio" Faa uma anlise crtica do artigo 113, 1 o e 3 o do CTN. 1 Faa uma anlise crtica do artigo 3 o do CTN. O que significa impostos no-cumulativos? 5mpostos no-cumulativos so aqueles em que a incid.ncia !erada pelo fato !erador pret(rito deve ser considerada e abatida quando #ouver outro fato !erador futuro, sobre o mesmo bem especificamente tributado" 6bjetiva evitar o 1efeito cascata2, permitindo ento que o valor !erado pela tributao na transao comercial anterior seja descontado na transao comercial posterior, sobre o mesmo bem no qual recaia por diversas ve&es o tributo, quando tal bem participe de uma cadeia de transa)es comerciais at( c#e!ar ao destinatrio final, que por ve&es ( o consumidor final" O que significa base de clculo e hiptese de incidncia, e fato gerador? H algum erro no art. 4 o da CTN? 2 Sistema Tributrio Nacional (art. 145 a 156 CF) Prof. Luiz Antonio Ribeiro lar2002@uol.com.br CTN Constituio Federal Bibliografia: - Curso de Direito Tributrio Jos Eduardo Mello - Direito Tributrio Brasileiro Luciano Amaro - Curso de Direito Tributrio Sacha Calmon N. Coelho - Cdigo Tributrio Nacional Comentado Coord. Vladmir Passos O Sistema Tributrio Nacional pode ser dividido doutrinariamente em: - Poder de Tributar - se traduz na competncia tributria, que concedida aos 4 ente polticos, por serem estes entes que constitucionalmente tm a capacidade tributria ativa; - Limitaes ao poder de tributar - esto previstas nos Princpios Constitucionais Tributrios e Imunidades Constitucional Tributrias. O STN uno, mas tem 2 faces que funcionam de forma integrada, poder e limitaes. O STN o conjunto de normas jurdico-constitucionais que disciplinam a tributao em carter nacional; quando menciona-se o carter nacional, significa que as normas vinculam todos os entes polticos (Unio, Estados-membros, D.F. e municpios), que so pessoas de direito pblico interno (art. 145 CF); mas tambm poder ser considerada uma norma de carter nacional quando vincular uma determinada categoria de ente poltica (art. 155 CF). 'rt" 789" ' :nio, os $stados, o ;istrito ederal e os %unicpios podero instituir os se!uintes tributos, 5 - impostos; 55 - taxas, em ra&o do exerccio do poder de polcia ou pela utili&ao, efetiva ou potencial, de servios p4blicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; 555 - contribuio de mel#oria, decorrente de obras p4blicas" 3 So chamadas de pessoas polticas, 1 o para diferenciar das demais pessoas de direito pblico interno, mas o mais importante que s elas tem o poder de legislar. Todos estes entes polticos se submetem a este conjunto de normas e limites jurdicos. Todavia, este sistema parcialmente nacional. Seria totalmente nacional quando o sistema vinculasse todas as pessoas polticas. Neste sistema encontramos sim normas nacionais, que vinculam a todos os entes polticos, como p.ex. os arts. 145 e 150 da CF; porm nem sempre assim, como se v no art. 153, que uma norma de carter federal, s vinculando 1 ente poltico, no caso a Unio. Esta questo de normas nacionais est vinculada idia de princpio federativo, pois a partir desta diretriz estabelece-se que cada ente poltico tem a autonomia, a faculdade de estabelecer seus tributos (anteriormente estabelecidos na CF pela competncia tributria); isto que define a autonomia financeira de cada ente federativo. So duas as hipteses em que os estes federativos obtm receita prpria: - explorao de patrimnio estatal; - instituio de tributos. A regra que a norma nacional nunca institui tributo, como p.ex. o CTN. Quem institui tributo a norma infraconstitucional especfica do ente poltico competente; vale saber que a CF apenas autoriza a instituio de tributos (por meio de leis), mas nunca as institui. A CF indica o que as pessoas polticas podem ou no podem fazer enquanto criam tributos (p.ex. previso constitucional de imposto sobre grandes fortunas, que ainda no foi institudo por lei). Em relao s Medidas Provisrias, devemos fazer algumas ressalvas, sendo: - a MP nunca poder instituir ou alterar tributo que deva ser institudo ou alterado por lei complementar; C<== - 'rt" >? """ @ 7A B vedada a edio de medidas provisrias sobre mat(ria, 555 - reservada a lei complementar; - a MP que venha alterar ou instituir demais tributos que no tenham carter extra-fiscal ou que tiveram de ser criados ou alterados em decorrncia de guerra externa ou em virtude de calamidade pblica somente produziro efeito no exerccio fiscal seguinte ao ano em que tenham sido convertidas em lei pelo CN, desde que este ano seja o mesmo ano em que tenham sido editadas pelo Chefe do Executivo; - quanto aos tributos que tenham o carter de extra- fiscalidade ou que tiveram de ser criados ou alterados em decorrncia de guerra externa ou em virtude de calamidade pblica, as MP's que venham a alterar ou instituir tais tributos tero eficcia imediata; @ ?A %edida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts" 79C, 5, 55, 5D, D, 4 e 798, 55, s produ&ir efeitos no exerccio financeiro se!uinte se #ouver sido convertida em lei at( o 4ltimo dia daquele em que foi editada" Caractersticas do Sistema Tributrio Nacional Carter pessoal dos impostos Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal. No se trata de imposio, mas de faculdade um ideal, o que seria melhor e delineado como a justia fiscal almejada pelo sistema a ser seguida pela administrao fazendria. 'rt" 789 - @ 7A - 0empre que possvel, os impostos tero carter pessoal """ Imposto pessoal aquele que leva em conta algo meramente pessoal, relacionado ao carter especfico do contribuinte (chamado de imposto direto, antagonicamente ao imposto indireto, que tem um carter impessoal), cujo encargo econmico no se transfere a 3 o , se encerra na pessoa do contribuinte de direito ( aquele previsto na lei, pessoa fsica ou jurdica que d causa ao fato jurdico tributrio, ao fato gerador do tributo), no permitindo a existncia do contribuinte de fato ( margem da lei), que existe mas no contemplado na lei, tambm no contrariando a lei, a pessoa fsica ou jurdica no prevista na lei como o sujeito passivo do tributo, que no da causa ao fato jurdico tributrio, mas suporta os custos econmicos da incidncia tributria pois concorre para que o contribuinte de direito incida no fato gerador (h uma relao econmica com o tributo, e no uma relao jurdica, quando se trata de contribuinte de fato). A relao do contribuinte de fato com o tributo meramente econmica, no decorrendo de imposio legal (no relao jurdica). Caso o tributo no seja pago, o contribuinte de fato no ser a responsabilizado. Costuma-se encontrar o contribuinte de fato nas relaes tributrias decorrentes do ICMS (veja a seguir a explicao da no-cumulatividade do ICMS). No deve-se confundir contribuinte de fato com responsvel tributrio, que a pessoa fsica ou jurdica, prevista em lei, que no d causa ao fato jurdico tributrio, mas suporta o cumprimento da obrigao tributria (acessria ou principal). A ele pode ser imposto medida judicial por ser responsvel juridicamente pelo recolhimento do tributo. P.ex.: empregador que no recolhe o IR sobre a renda de seu empregado. Discusso surge quanto ao IPTU na locao (vale a mesma discusso ao ITR e IPVA) - tanto o CTN como a Lei de Locao (art. 22, VIII) prevem que pode ser responsvel pelo referido tributo tanto o proprietrio, possuidor direto ou quem tenha o domnio til, todavia, a CF/88 apenas prev como sujeito passivo do IPTU o proprietrio do imvel, pois este o dominus do referido patrimnio (o IPTU um tributo patrimonial), desta forma acaba no tendo valia ou utilidade 5 (face ao Fisco) a invocao pelo locador da clusula contratual que prev como responsvel o locatrio no recolhimento do imposto. Este imposto visa a contribuio de quem tenha determinada riqueza, no sendo possvel assim cobrar algo de quem no tem riqueza (locatrio). Demonstra neste sentido o carter pessoal do IPTU, ou seja, a CF teve o objetivo de fazer com que este tributo recasse especificamente sobre a pessoa que demonstre ter uma capacidade econmica, um patrimnio. Conclui-se que o locatrio no contribuinte de fato (pois nem indiretamente ele d causa ao fato jurdico tributrio, visto que com ou sem locao, a propriedade haveria com o locador), tampouco contribuinte de direito (porque o locatrio no o proprietrio do imvel) ou responsvel tributrio. O STJ j decidiu que o possuidor que tenha determinado imvel, a qualquer ttulo ser contribuinte do IPTU apenas no caso de ter o imvel em sua posse com animus domini, ou seja, com vontade de ter ao final de determinado perodo o reconhecimento de usucapio, dando uma melhor interpretao ao dispositivo do CTN que define que ser contribuinte de direito do IPTU o possuidor a qualquer ttulo. Capacidade Econmica do Contribuinte Os impostos pessoais (que um objetivo a ser alcanado) sero obrigatoriamente graduados 2 o a capacidade econmica do contribuinte (este termo est atrelado a capacidade contributiva, que vem da capacidade de ser contribuinte, que toda e qualquer pessoa que d causa ao fato jurdico tributrio. Capacidade econmica significa que a pessoa possui um bem ou renda que lhe reflete sinal de riqueza, exterioriza riqueza, permitindo assim a possibilidade de incidncia de tributo sobre este seu patrimnio. A CF no se refere a condio financeira da pessoa, mas ao patrimnio econmico-tributvel do contribuinte; o que por vezes pode se demonstrar um erro, visto que pode haver determinadas pessoas que possuam um especfico patrimnio tributvel, mas no tenha capacidade econmica de arcar com o tributo incidente sobre o patrimnio, p.ex. pessoa pobre, que recebe imvel em doao com clusula de inalienabilidade, imvel que ainda mais pode ser tombado pelo patrimnio histrico da cidade, e ento de dificlima locao. 'rt" 789 @ 7A - """ e sero !raduados se!undo a capacidade econEmica do contribuinte """ Em primeiro momento nos d a idia de progressividade (alquotas progressivas), mas no necessariamente significa isto. A CF prev o princpio da progressividade, que se aplica obrigatoriamente ao IR (art. 153, 1 o , I). No caso do IPTU, a CF prev a progressividade, mas no princpio, e sim permisso (idia de justia fiscal) de utilizar este comando. Se o municpio adotar o IPTU progressivo, ai sim vai ser graduado segundo a capacidade econmica do contribuinte, sempre com base no valor do imvel (alquota progressiva). Se for adotada alquota 6 nica, tambm estar sendo graduado 2 o a capacidade econmica do contribuinte, pois proporcionalmente, o proprietrio de um imvel mais caro pagar mais em relao ao proprietrio de um imvel popular; h tambm a possibilidade se existir a progressividade em razo do tempo, no caso do IPTU e do ITR, sendo que naquele, quanto mais tempo no atender o imvel sua funo social, maior ser a alquota, e neste imposto, quanto mais tempo deixar de ser produtivo, maior ser a alquota. A CF proibiu que o imposto pessoal seja regressivo, ou seja, quem tem menos paga mais e quem tem mais paga menor; assim, graduar 2 o a capacidade econmica no significa necessariamente a progressividade, mas se veda sim, necessariamente, a regressividade. Em se tratando de impostos no-pessoais (indiretos), a regressividade aceita normalmente. O ICMS regressivo pois linear, no leva em conta o contribuinte, alcana todos os contribuintes que estejam na linha de incidncia, da mesma forma (ICMS sempre tem alquota de 18%, no Estado de S.Paulo). Outro termo que deve ser diferenciado da capacidade econmica a capacidade contributiva, elemento que somente existe quando houver a incidncia de tributo sobre bem que anteriormente j demonstro a capacidade econmica da pessoa (apresentao de riqueza). A Fiscalizao tributria e a previso constitucional Anuncia constitucional para o exerccio da fiscalizao. A administrao fazendria pode fiscalizar o sujeito passivo do tributo, uma prerrogativa (dever-poder) do poder pblico assegurada na parte final do 1 do art. 145 CF. sempre que houver indcios que o sujeito passivo estiver pagando imposto pessoal aqum de sua capacidade econmica, a fiscalizao poder agir, porm este exerccio da fiscalizao v 2 limites constitucionais: - 1 o - limite da legalidade. Quando a CF diz ...nos termos da lei, indica que esta fiscalizao no pode ser feita de forma arbitrria, veja p.ex. o art. 196 do CTN, que diz que para iniciar a fiscalizao, deve ser lavrado inicialmente o termo de inicio de fiscalizao. Este termo obrigatrio para que a fiscalizao seja legal. A administrao pblica deve ser pautada pelo princpio da legalidade; - 2 o - limite quanto aos direitos individuais. Deve ser observado o sigilo bancrio (todavia h legislao autorizando a SRF cruzar dados do IR com a movimentao bancria relativa CPMF, considerada inconstitucional - LC 105/01, art. 5 o ), inviolabilidade do domiclio tributrio etc.. O conselho de contribuintes do M.Fazenda entende que inconstitucional referida lei pois s h duas formas de se quebrar sigilo bancrio: ordem judicial; ordem de C.P.I. 'rt" 789 - 7 @ 7A - """, facultado F administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte" GC 7H9<H7 'rt" 9 o 6 *oder $xecutivo disciplinar, inclusive quanto F periodicidade e aos limites de valor, os crit(rios se!undo os quais as institui)es financeiras informaro F administrao tributria da :nio, as opera)es financeiras efetuadas pelos usurios de seus servios" @ ? o 's informa)es transferidas na forma do caput deste arti!o restrin!ir-se-o a informes relacionados com a identificao dos titulares das opera)es e os montantes !lobais mensalmente movimentados, vedada a insero de qualquer elemento que permita identificar a sua origem ou a natureza dos !astos a partir deles efetuados" @ C o 3o se incluem entre as informa)es de que trata este arti!o as opera)es financeiras efetuadas pelas administra)es direta e indireta da :nio, dos $stados, do ;istrito ederal e dos %unicpios" @ 8 o Iecebidas as informa)es de que trata este arti!o, se detectados indcios de fal#as, incorre)es ou omiss)es, ou de cometimento de ilcito fiscal, a autoridade interessada poder requisitar as informa)es e os documentos de que necessitar, bem como reali&ar fiscali&ao ou auditoria para a adequada apurao dos fatos" @ 9 o 's informa)es a que refere este arti!o sero conservadas sob si!ilo fiscal, na forma da le!islao em vi!or" 'rt" > o 's autoridades e os a!entes fiscais tributrios da :nio, dos $stados, do ;istrito ederal e dos %unicpios somente podero examinar documentos, livros e re!istros de institui)es financeiras, inclusive os referentes a contas de depsitos e aplica)es financeiras, quando #ouver processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e tais exames sejam considerados indispensveis pela autoridade administrativa competente" A inviolabilidade do domiclio tributrio tambm garantida. No se admite autoridade tributria adentrar no estabelecimento sem anuncia do contribuinte 8 ou ordem judicial. Quebra do sigilo de correspondncia uma prtica comum da fiscalizao, tal como o confisco de livros e computadores, todavia, atos irregulares. Nestes casos, se o contribuinte se recusar a fornecer informaes, a fazenda deve autuar e impor o tributo por estimativa, cabendo ao devedor provar a irregularidade ou improcedncia do autor de infrao, pois aqui h a inverso do nus da prova. Continua!"o da #nalise dos dispositivos constitucionais #rt. $%& CF Cabe a lei complementar... Lei Complementar simples norma jurdica que dispe direitos e obrigaes, diferentemente do que alguns doutrinadores dizer que a L.C. complementa a constituio (o que est errado, pois a CF um sistema chegado e completo, e para ser alterado ou modificado, somente por meio de EC, nos casos em que couber). O que se pode dizer que a LC regulamenta dispositivos da CF, assim como algumas outras normas infraconstitucionais, como LO, LD etc. Observemos que no h hierarquia entre a LC e as demais normas infraconstitucionais, na realidade, podemos dizer que o campo de atuao mais restrito da LC em relao a LO e demais normas, mas isto no representa uma hierarquia, j que o fundamento da LC e da LO est na CF. Este art. 146 trata de uma srie de hipteses que devem ser reguladas por LC, de carter nacional (vincular todas as pessoas polticas). Os assuntos enumerados no art. 146, quase todos esto dispostos no CTN (recepcionado ento como lei complementar), desta forma, qualquer alterao, complementao, revogao etc, no CTN, dever ser feito por meio de LC, p.ex. LC 104/02. O CTN estabelece regras e normas federais a partir do art. 1 o ao 95, assim, havia quem entendesse que o CTN em parte era lei federal e em parte lei nacional (somente a partir do art. 96 seria norma nacional, pois dispunha normas gerais a todos os entes polticos); mas face a CF/88, o CTN considerado em sua integralidade como norma nacional. A lei nacional pode ter duas funes: o estabelecer normas gerais - normas meramente estruturais, serve de conexo entre a CF e a norma especfica. Esta norma no cria obrigaes para o indivduo, mas apenas regulamenta dispositivos da CF (quando assim exigir o texto constitucional). Como no cria obrigaes para os indivduos, a norma nacional cria obrigaes para o legislador; Na estrutura das normas jurdicas (Kelseniana), onde se localiza a norma geral? Estar entre a CF (ou EC) e a norma especfica, sendo assim, como a norma geral vincula a legislao 9 especfica, no seria possvel a edio de norma especfica sem prvia norma geral. No caso de legislao tributria, o CTN considerada norma geral, da permitindo que Unio, Estados e Municpios editem normas especficas. 'bserve(se )ue a norma geral somente ser essencial )uando a CF assim a e*igir (p.ex. art. 146, III, a CF), caso n"o se+a editada a norma geral poder o ,stado legislar supletivamente sobre a mat-ria at- )ue ven.a ser editada norma nacional geral sendo )ue onde a norma estadual confrontar a norma nacional ter sua eficcia suspensa (art. 24, 3 o e 4 o CF). Esta norma estadual suplementar norma especfica, tambm no precisando ser lei complementar, podendo ser lei ordinria (caso a CESP no exija lei complementar para a matria). 'bserve(se )ue o municpio n"o est autorizado a editar norma especfica na aus/ncia de norma geral nacional. o estabelecer normas especficas - normas que institui o tributo. Dependendo da exigncia constitucional expressa poder ser LC ou LO. - 0nc. 0 - cabe a lei complementar dispor sobre conflito de competncia entre os entes polticos A lei complementar dever tratar, resolver conflitos de competncias tributrias. Competncia tributria o poder que tem por entes polticos em instituir tributos, poder este que decorre da CF e sempre indelegvel. Conflito de competncia o exerccio indevido de competncia por um ente poltico que no a tenha, tambm chamado de invaso de competncia. Por consequncia, por esta usurpao de competncia alheia, ocorre a inconstitucionalidade da norma usurpadora (o fato gerador, base de clculo ser a mesma da lei constitucional, na realidade, o que importa a estrutura da norma usurpadora, e no o nome dado ao tributo). Esta lei pode ser incua, pois apenas delimitar o que j delimitado pela CF, ou poder ser efetivamente inconstitucional quando extravasa seu limite. 5 - dispor sobre conflitos de compet.ncia, em mat(ria tributria, entre a :nio, os $stados, o ;istrito ederal e os %unicpios; Qual o papel da lei complementar no conflito de competncias? Como regra h 2 hipteses: - a lei complementar pode ser incua, redundante, pois repetiria a CF, j que a este texto cabe dispor sobre competncias tributrias; - a LC inconstitucional pois estar alterando competncia, e como dito, competncia matria exclusiva da CF. 10 Mas h 1 exceo a estas 2 hipteses, quando a LC, que por atribuio ou determinao constitucional, deve definir o campo de competncia do tributo, a abrangncia do tributo (no comum ocorrer), p.ex. ISS, o art. 156, III CF determina que o ISS incidir sobre os servios definidos em LC, excludos os servios nos quais incide o ICMS, neste sentido, dever haver LC tratando das hipteses de incidncia do ICMS e LC tratando das hipteses de incidncia do ISS; ocorre tambm no imposto sobre grandes fortunas. - 0nc. 00 - cabe a lei complementar regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar Determina que a lei complementar ir regulamentar os princpios e as imunidades tributrias, isto quando a CF assim exigir expressamente (ou seja, quando a norma constitucional no for de eficcia plena), ou permitir regulamentaes, particularmente nos princpios e imunidades que tenham eficcia contida (p.ex. art. 150, VI, c, in fine, regulamentado pelo art. 14 CTN) ou limitada (que por sua vez somente tero eficcia quando regulamentadas por legislao infraconstitucional, no caso, LC). Assim, a LC no pode regular princpios e imunidades de eficcia plena pois elas no admitem interveno ou regulamentao infraconstitucional, mas somente em relao aos princpios e imunidades previstas em normas de eficcia contida e limitada. 55 - re!ular as limita)es constitucionais ao poder de tributar; - 0nc. 000 - cabe a lei complementar estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: Norma especfica aquela que impe a obrigao para o indivduo, norma impositiva. No campo tributrio, a norma especfica institui o tributo. A norma geral chamada de norma de conexo, ou norma intermediria, entre a CF e o legislador ordinrio. Pode-se falar que a norma geral uma norma de estrutura, assim ela nunca cria tributo, pode sim instituir a estrutura do tributo, mas nunca o tributo, por isto que se diz que a norma geral nacional. 555 - estabelecer normas !erais em mat(ria de le!islao tributria, especialmente sobre, aJ definio de tributos e de suas esp(cies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos !eradores, bases de clculo e contribuintes; 11 bJ obri!ao, lanamento, cr(dito, prescrio e decad.ncia tributrios; cJ adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas" No caso do inc. III, temos o CTN fazendo as vezes da norma geral. Quando usa o termo especialmente sobre, nos leva a concluir que as alneas do inc. III so hipteses mnimas que a lei complementar deve versar/tratar, normas gerais mnimas, isto significa que a lei complementar, alm destas normas mnimas que deve tratar, pode tratar de outras normas gerais. - 0nc. 000 1a2 3 definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes. A letra a diz: - definio de tributos - o art. 3 o do CTN j define o que tributo; espcies tributrias - esta lei complementar teria autonomia para definir as espcies de tributos? No, pois as espcies tributrias j esto pr-definidas na CF, particularmente no art. 145 (impostos, taxas, contribuies de melhoria, contribuies sociais, contribuies de interveno no domnio econmico, contribuio para iluminao pblica); - bem como, em relao aos impostos discriminados na CF, as definio de fato gerador, hiptese de incidncia etc - assim, a lei complementar deve definir a hiptese de incidncia genrica dos impostos daqueles que a CF discrimina, ou seja, do art. 153, 155 e 156. Desta forma, o dispositivo no se aplica aos impostos residuais, visto que estes impostos residuais no so discriminados na CF. No tocante aos impostos extraordinrios (guerra ou iminncia de guerra), depende, se for o caso de um imposto extraordinrio que tenha a mesma hiptese de incidncia de um imposto discriminado na CF, ai a regra se aplica, mas se o imposto extraordinrio tiver a mesma hiptese de incidncia de um imposto residual, a regra no se aplicar. Observemos que a lei complementar deve definir a hiptese de incidncia genrica, que pode ser definida como a estrutura elementar do tributo, se restringindo apenas ao fato gerador, base de calcule e ao contribuinte. Ento a hiptese de incidncia genrica no cria ou institui o tributo, mas quem o cria a 12 hiptese de incidncia especfica, ou simplesmente a hiptese de incidncia tributria, que 2 o Paulo de Barros Carvalho, a chamada regra matriz. A hiptese de incidncia genrica no desce s mincias do tributo. Discute-se se a lei complementar poder estabelecer a hiptese de incidncia genrica que bem entender, poder fixar qualquer base de calculo ou fato gerador, ou h parmetros? H sim parmetros, presente na CF, sendo que esta j pr-define a hiptese de incidncia genrica dos impostos que ela discrimina, sendo que podemos encontrar no corpo da CF o fato gerador, a base de clculo e o contribuinte de cada imposto por ela discriminada, p.ex. art. 156, I. Assim, a lei complementar no tem autonomia para estabelecer a hiptese de incidncia genrica, ela tem limites, previstos na CF. Assim sendo, o fato gerador, hiptese de incidncia especfica e contribuinte tambm esto definidos na CF, mesmo que seja de forma tosca, sendo que a LC vai refinar esta definio, a lei d pormenores aos elementos dos impostos. O art. 32 CTN trata do IPTU (como norma geral que o CTN) define circunstncias deste tributo, mas erra, excedendo e extrapolando regra constitucional, ao determinar a incidncia deste imposto sobre a posse e domnio til sobre o imvel (art. 34). Quando tratamos da hiptese de incidncia especfica estar prevista na lei que institui o tributo, que pode vir em lei nacional, federal, estadual ou municipal. A lei, para criar o tributo, depende da conjugao de aspectos, assim, a hiptese de incidncia tributria possui 5 aspectos (o que Paulo de Barros Carvalho denomina de critrios da regra matriz): aspecto material - define a matria tributvel, o bem objeto da tributao, sobre o )ue incide o tributo. Descreve o fato gerador em si mesmo. Observemos que h quem fale na doutrina fato gerador em abstrato e fato gerador concreto, sendo que a hiptese de incidncia descreve o fato gerador em abstrato, e o fato gerador concreto (fato imponvel - subsuno de uma pessoa na hiptese de incidncia) nada mais que a materializao da hiptese de incidncia. S deve pagar tributo se houver a realizao, em todos os aspectos, o fato descrito na hiptese de incidncia tributria (Albert Hensel); aspecto espacial - refere-se ao espao, portanto define o local da ocorrncia do fato gerador. Pode- se dizer que este aspecto coincide com a competncia da pessoa poltica; 13 aspecto temporal - define o momento da ocorrncia do fato gerador, assim, pergunta-se )uando ocorre o fato gerador (o princpio da anterioridade tributria como limite do poder de tributar que , define que a norma que impe a regra matriz nunca poder atingir fatos geradores em concreto anteriores data da sua entrada em vigor). No caso de alguns impostos, temos: o fatos geradores complexivos (ou continuados) - quando se prolonga/perpetua no tempo. Assim, este fato gerador no permite o diagnostico temporal, p.ex. a propriedade de imvel se prolonga no tempo, no havendo uma preciso temporal. Esta caracterstica prpria de impostos patrimoniais, e nestes casos, resta ao legislador determinar um instante; o fatos geradores instantneos - aquele que pode ser verificado claramente no tempo, definido no tempo. Assim, nestes casos o fato gerador surge/nasce e se esgota simultaneamente, consolidando-se, p.ex. no caso do ICMS, haver o fato gerador quando circular a mercadoria, quando sair do fabricante destinando-se ao comerciante; aspecto quantitativo (ou quantificativo) - refere-se ao quantum debeatur, o quanto devido. Neste aspecto h a necessidade, em regra, da base de clculo e da alquota. Diz-se em regra pois h tributos que so cobrados sem base de clculo e sem alquota, sendo que o tributo j tem valor pr-fixado, p.ex. ISS para profissionais liberais; aspecto pessoal - se tributo obrigao, normalmente as obrigaes pressupem uma relao bilateral, sendo que de um lado existe algum que exige a obrigao e de outro lado algum que se submete obrigao. No caso dos tributos, a bilateralidade se resume na presena do sujeito ativo (o art. 119 CTN comete 2 erros na definio, quando diz que suj. ativo a pessoa titular da competncia - est errado porque o suj. ativo pode ser a pessoa titular da competncia, pois suj. ativo quem exige o pagamento do tributo ou quem exige o cumprimento da obrigao. Assim, sujeito ativo a pessoa titular da capacidade tributria ativa. O 2 o erro est quando determina que o suj. ativo pessoa poltica de direito pblico, mas na realidade no se restringe a esta, pois pode ser pessoa jurdica de direito pblico, privado, autarquia, pessoa fsica 14 etc) e sujeito passivo (quem deve cumprir com a obrigao tributria, e ser quem a lei determina). Roque Antonio Carraza trata tambm do suj. ativo auxiliar, que a figura que auxilia na arrecadao e organizao da cobrana do tributo, p.ex. bancos. - 0nc. 000 1b2 - obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios. Prev assim 5 temas que sero desenvolvidos por LC, hoje j regulados no CTN, arts. 113 a 183. Obrigao Tributria (art. 113 CTN) Toda obrigao decorre de lei (art. 5, II CF), assim tambm prev o art. 37 , caput, quando menciona o princpio da legalidade. vedado exigir ou aumentar tributo sem lei que estabelea (art. 150, I CF). Quem impe a lei que cria a obrigao a pessoa poltica competente para tratar daquele tributo. Observemos que a lei que impe obrigao deve necessariamente prever uma sano no caso de descumprimento, pois caso contrrio, caso no haja a previso da sano, haver apenas uma norma jurdica. A obrigao tributria pode ser: - Principal ( 2 o ) - surge com a ocorrncia do fato gerador, isto , como o fato gerador, na doutrina tem 2 sentidos, fato gerador abstrato, tambm chamado de hiptese de incidncia, e fato gerador concreto, que o fato imponvel, a materializao da hiptese de incidncia. Neste sentido, quando o CTN diz que a obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, refere-se ao fato gerador concreto, assim, a obrigao principal nasce com a materializao da situao abstratamente prevista em lei. Ainda, a obrigao principal tem 2 objetos (dito assim na lei), estes 2 objetos so compreendidos como: pagamento de tributo - como toda obrigao finalstica, quando a lei institui o tributo, seu objetivo exigi-lo, cobra-lo. Assim, o objeto primeiro de uma obrigao tributria a arrecadao de divisas, controle de uma atividade um ressarcimento por um gasto; pagamento de penalidade pecuniria - cabem quando no se cumpre as obrigaes tributrias ou quando so cumpridas fora do prazo estipulado ou de forma diversa prevista em lei. So consideradas penalidades pecunirias no direito tributrio: penalidade pecunirias moratrias - que so os juros de mora e multa de mora; 15 penalidades pecunirias no- moratrias - que a multa punitiva. Todavia, o CTN est errado ao afirmar que na obrigao tributria principal inclui-se como objeto o pagamento de penalidade pecuniria, isto porque o art. 3 o determina que tributos no so penalidades; assim, podemos entender que as penalidades pecunirias surgem por inadimplemento da norma, mas no so consideradas obrigaes tributrias. Este equivoco est presente no CTN por causa do direito financeiro, que trata as receitas pblicas em originrias (que decorrem da explorao do patrimnio estatal ou decorrentes de receitas voluntrias, tais como alugueres, doaes, tarifas) e derivadas (que decorrem do Poder de Imprio do Estado, que so as receitas compulsrias, impositivas, abrangendo os tributos e penalidades pecunirias). Assim, no direito financeiro, tributo e penalidade so receitas derivadas, e o autor do CTN era prof. de direito financeiro. Ainda o 1 o diz como se extingue a obrigao principal, determinando que ocorre juntamente com o crdito dela decorrente, significando dizer a dvida, assim, a obrigao principal se extingue juntamente com o pagamento da dvida que com ela tambm nasce. Por sua vez, o crdito tributrio ordinariamente se extingue com o pagamento, mas tambm pode se extinguir por deciso judicial que desconstitui a dvida, ou com a decadncia, perdo etc. Assim, a obrigao principal se extingue sob todas as formas previstas no art. 156 CTN; - Acessria ( 2 o ) - as obrigaes acessrias tem 2 objetos: prestaes positivas - que so as obrigaes de fazer; prestaes negativas - que so as obrigaes de no fazer; Assim, as prestaes acessrias constituem-se em obrigaes de fazer ou no-fazer tudo que a lei determinar no interesse da fiscalizao e arrecadao dos tributos. A doutrina entende que, como instrumento de controle ao sujeito ativo, facultando-lhe meios de fiscalizao, so chamadas tambm obrigaes de contorno. 16 'rt" 77C" ' obri!ao tributria ( principal ou acessria" @ 7A ' obri!ao principal sur!e com a ocorr.ncia do fato !erador, tem por objeto o pa!amento de tributo ou penalidade pecuniria e extin!ue-se juntamente com o cr(dito dela decorrente" @ ?A ' obri!ao acessria decorrente da le!islao tributria e tem por objeto as presta)es, positivas ou ne!ativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscali&ao dos tributos" @ CA ' obri!ao acessria, pelo simples fato da sua inobserv/ncia, converte-se em obri!ao principal relativamente F penalidade pecuniria" Quanto ao 3 o , em outros termos diz que se o sujeito passivo descumprir a obrigao acessria, se submeter a imposio de uma penalidade pecuniria, sendo que esta penalidade pecuniria a multa punitiva. Esta multa punitiva assume ento a natureza de obrigao principal. Existe alguma forma do sujeito passivo livrar-se da penalidade pecuniria? Sim, pela denncia espontnea (art. 138) que tem como finalidade excluir o auto de infrao, consequentemente, a denncia espontnea, a priori exclui a multa punitiva, e 2 o a jurisprudncia, tambm exclui a multa moratria. 'rt" 7C=" ' responsabilidade ( excluda pela den4ncia espont/nea da infrao, acompan#ada, se for o caso, do pa!amento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da import/ncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao" @ 4nico" 3o se considera espont/nea a den4ncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscali&ao, relacionados com a infrao" Lanamento Tributrio (art. 142 CTN) o ato jurdico-administrativo imprescindvel para a exigibilidade do tributo; a sua ausncia dar causa a decadncia da possibilidade de instituio do crdito tributrio decorrente da obrigao tributria. O lanamento por si s no suficiente para cobrar o tributo, h a necessidade da correspondente notificao de lanamento, que o 17 ato jurdico-administrativo pelo qual o sujeito ativo d cincia ao sujeito passivo sobre o lanamento que foi efetuado para o pagamento ou para propositura da impugnao administrativa. Caractersticas do lanamento (art. 142 CTN) Tem como caractersticas: - de competncia privativa da autoridade administrativa (prevista em lei), todavia, se houver delegao, poder ser outra pessoa que no a autoridade administrativa; - o CTN diz que lanamento procedimento administrativo, ou seja, srie de atos administrativos meios ou interlocutrios, que tem por finalidade o ato fim. Todavia a doutrina dominante diz que o lanamento no procedimento, mas sim ato jurdico-administrativo, dentro do procedimento da exigibilidade do tributo; - lanamento ato vinculado, no havendo qualquer margem de discricionariedade para o administrador pblico na forma de implementao. Ato obrigatrio, sendo regido pelo princpio da indisponibilidade, visto que os crditos tributrios so bens pblicos e indisponveis. Se no houver o lanamento, h a decadncia, e se ocorrer esta, se d a renncia de receita (vedada pela LRF); - a lei que se aplica ao procedimento do lanamento a lei vigente poca da ocorrncia do fato gerador, e quando o valor tributvel (por vezes a base de clculo) estiver em moeda estrangeira, ser feita a converso pela cotao do dia em que houve o fato gerador. Somente se utilizar de lei posterior data do lanamento, se esta lei der maiores poderes de fiscalizao, maiores critrios de apurao ou outorgando ao credor maiores garantias ou privilgios ao credor, e*ceto se esta nova legisla!"o trou*er obriga!4es a 5 os . Finalidades do Lanamento - de acordo com o CTN, sua finalidade constituir o crdito tributrio (criar o crdito), todavia, o termo errado. Credito tributrio o montante do tributo devido, a dvida, o que faz surgir a dvida ao fato gerador concreto ou fato imponvel, tanto que o art. 139 CTN determina que o crdito tributrio decorre da obrigao principal, da o 1 o do art. 113 CTN diz que a obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador. Se a obrigao surge com o fato gerador, e o 18 crdito decorre da obrigao, o crdito ento surge tambm com o fato gerador. O lanamento no a forma que constitui a dvida, o lan!amento - ato declaratrio, declara a existncia de uma dvida tributria que surgiu com a ocorrncia de um fato gerador. Pode-se dizer que o lan!amento formaliza a dvida tributria; no direito tributrio h 2 correntes, a teoria claritivista (o lanamento apenas declara o crdito tributrio, dando liquidez e certeza para este crdito) e a teoria constitutivista (o lanamento constitui o crdito tributrio); - verificar a ocorrncia do fato gerador. Se houver um lanamento sem fato gerador ocorrer abuso de poder. A autoridade deve constatar o fenmeno da subsuno, assim, a finalidade est na fiscalizao do sujeito passivo; - determinar a matria tributvel - o bem objeto de tributao, este estar descrito no fato gerador, assim, a matria tributria o fato gerador em si mesmo. O termo determinar significa minuciar o que esta sendo tributado, o bem objeto da tributao afim de evitar qualquer impugnao. a indicao de forma precisa o que est sendo tributado, p.ex. no IPTU, a determinao indicar qual o tipo de imvel est sendo tributado, indicando suas caractersticas, individualizando o objeto; - identificar o sujeito passivo - o CTN genrico ao usar o termo sujeito passivo, de forma que o lanamento pode ser imputado ao contribuinte de direito ou ao responsvel tributrio; - calcular o montante do tributo devido - normalmente se necessita de 2 elementos: base de clculo: valor do bem objeto da tributao; alquota: percentual que incide sobre a base de clculo e seu resultado define o montante do tributo devido. Normalmente se usa estes 2 elementos, porm pode haver hiptese de tributo com valor pr-fixado, como p.ex. o ISS aos profissionais liberais, contribuio OAB etc. - propor a aplicao da penalidade cabvel - a penalidade cabvel seria a prevista na lei (normalmente a multa punitiva), todavia, para haver a penalidade, dever ter havido uma irregularidade proporcionada pelo sujeito passivo. Neste sentido, ocorrendo irregularidade, a autoridade deve 1 o lavrar um auto de infrao, que acaba sendo uma forma de lanamento (direto ou de oficio). O CTN neste caso tem 2 imprecises: 19 tributo no penalidade e a finalidade do lanamento exigir o tributo devido, assim, o lanamento no pode exigir penalidade. uma contradio do CTN, conflitando com seu prprio art. 3 o ; o CTN fala em propor a aplicao de penalidade cabvel, todavia, se j houve uma irregularidade, no se deve propor penalidade, mas sim impor penalidade, pois se trata de dever-poder da administrao pblica em atuar. Notificao de Lanamento No tem a autonomia em determinar quando ser pago o tributo, esta questo matria a ser tratada pela lei. A notificao apenas informa a data do vencimento. ,ste ato - imprescindvel 6 eficcia do lan!amento, assim sendo, a ausncia da notificao poder dar causa decadncia do crdito tributrio, j que sem notificao, o lanamento no produz eficcia, e a ausncia de lanamento causa de decadncia (desde que decorrido o prazo de 5 anos a contar do fato gerador, sem que tenha havido manifestao da FP). Modalidades de Lanamento De acordo com o CTN, h 3 modalidades: - lanamento por declarao (art. 147 CTN); - lanamento direto ou de oficio (art. 149 CTN); - lanamento por homologao (art. 150 CTN). 7an!amento por 8omologa!"o A legislao tributria pode determinar ao sujeito passivo a obrigao de calcular o montante do tributo devido e recolher aos cofres pblicos, antes de qualquer manifestao por parte do sujeito ativo. Se trata de antecipao do tributo em relao ao lanamento. O lanamento s ir ocorrer posteriormente ao recolhimento e servir para convalida-lo (ato homologatrio), assim sendo, podemos concluir que o tributo pago sem lanamento, tecnicamente chamado de antecipao de tributo, ou seja, ao invs de seguir o curso normal dos tributos, o prprio contribuinte determina o quanto devido e recolhe aos cofres pblicos no prazo estabelecido, aguardando a posterior homologao pela entidade fiscalizadora. Este tipo de lanamento ocorrer quando a legislao assim determinar. 'rt" 79H" 6 lanamento por #omolo!ao, que ocorre quanto aos tributos cuja 20 le!islao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pa!amento sem pr(vio exame da autoridade administrativa, opera- se pelo ato em que a referida autoridade, tomando con#ecimento da atividade assim exercida pelo obri!ado, expressamente a #omolo!a" @ 7A 6 pa!amento antecipado pelo obri!ado nos termos deste arti!o extin!ue o cr(dito, sob condio resolutria da ulterior #omolo!ao ao lanamento (a extino definitiva do crdito tributrio somente ocorre quando houver a homologao)" @ ?A 3o influem sobre a obri!ao tributria (penalidades) quaisquer atos anteriores F #omolo!ao, praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando F extino total ou parcial do cr(dito" Assim, mesmo pagando o tributo em atraso, mas antes que haja a fiscalizao objetivando eventual homologao, ainda assim poder incidir a penalidade cabvel, que so as obrigaes de contorno. Todavia, somente incidir como penalidade os juros moratrios, j a multa de mora, esta no poder incidir, j que a jurisprudncia tem entendido pela no aplicabilidade em caso de pagamento espontneo, ou seja, antes do incio do procedimento de fiscalizao - art. 138 CTN. Porm, se o suj. passivo pagar o tributo em atraso aps o procedimento de fiscalizao, incidir ai tanto os juros moratrios como multa moratria. @ CA 6s atos a que se refere o par!rafo anterior sero, por(m, considerados na apurao do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua !raduao" O art. 150 CTN diz que o sujeito ativo expressamente homologa o montante devido/recolhido pelo ato administrativo em estudo. Por 2 vezes o art. 150 fala em homologao por lanamento, todavia est errado, pois o correto seria homologao do recolhimento ou homologao pelo lanamento. Assim o sujeito passivo calcula, recolhe e posteriormente haver homologao. Na realidade, a homologao ocorrer quando o sujeito ativo expressamente se manifestar sobre o 21 quantum recolhido, que na realidade decorre de uma fiscalizao. Havendo a homologao, extingue-se a dvida (art. 156, VII CTN). Com isto, refora-se a idia de que o lanamento no ato constitutivo de dvida, mas mero ato declaratrio. A doutrina tambm chama esta modalidade de lanamento de auto- lanamento, porm esta expresso deve ser analisada com a devida cautela, visto que o termo auto designa que o lanamento feito pelo contribuinte, e sendo assim, poderia-se inicialmente imaginar que o prprio contribuinte que faria o lanamento por homologao, o que est errado, pois o art. 142 determina que o lanamento ato privativo da autoridade fazendria. por isto que esta expresso considerada imprpria para a nossa legislao, sendo o correto homologao por lanamento. Caso o suj. passivo recolha parcialmente o tributo devido, a homologao recair sobre a parcela recolhida, sendo que sobre o saldo remanescente caber auto de infrao, e as penalidades decorrentes (juros de mora, multa moratria e outras penalidades, caso tenha havido dolo, fraude, simulao). Prazo para homologao O 4 o do art. 150 CTN d prazo para homologao, estabelecendo o mximo de 5 anos, a contar da data do fato gerador. Lei especfica do tributo pode modificar o prazo mximo, mas sempre para menor, nunca ultrapassando este limite. @ 8A 0e a lei no fixar pra&o a #omolo!ao (significa dizer que lei especial, ou seja, lei que institua o tributo ou trate de tributo especfico, poder definir diferentemente sobre o prazo de decadncia, todavia, nunca superior a este prazo de 5 anos, j que o CTN norma geral), ser ele de 9 anos, a contar da ocorr.ncia do fato !erador; expirado esse pra&o sem que a a&enda *4blica se ten#a pronunciado, considera-se #omolo!ado o lanamento e definitivamente extinto o cr(dito, salvo se comprovada a ocorr.ncia de dolo, fraude ou simulao" O CTN, quando fala em prazo para homologao, deve-se partir do pressuposto que o sujeito passivo recolheu integralmente e corretamente o tributo devido. Decorrido o prazo de 5 anos sem manifestao do sujeito ativo, se considera homologado e extinta a dvida (art. 150, 4 o CTN), ai a doutrina fala que h uma homologao tcita, mas o prof. entende que extino por decurso de tempo, pois na realidade haver homologao do recolhimento, j que no houve o ato de ofcio administrativo vinculado de lanamento para dar-se homologao. Neste caso de recolhimento correto e integral devido pelo sujeito passivo, o que ocorrer no nem decadncia nem prescrio, mas haver a extino 22 do poder-dever do sujeito ativo em efetuar a homologao por decurso de prazo (art. 156, VII CTN). Assim, no caso de pagamento correto e integral da dvida, haver 2 possibilidades de extino do crdito tributrio, ou com a homologao administrativa, ou com o decurso do prazo de 5 anos. A idia de homologao tcita que o sujeito passivo recolheu a integralidade do tributo devido; por-m se ele n"o recol.eu no tenha pago o tributo, mesmo decorridos 5
anos (do art. 150, 4 o ) no se extingue o prazo para cobrana. A jurisprudncia tem entendido que deve-se combinar o art. 150, 4 o com o art. 173, I (que trata de prazo decadencial - o inicio do computo do prazo se d a partir do 1 o dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado (ano seguinte ao ano do fato gerador, 1 o de janeiro inicio de todos os prazos para incio do prazo de lanamento). Ento haver um perodo de graa, onde no correr prazo). A decadncia em direito tributrio ocorre pela ausncia do lanamento ou a falta de notificao do lanamento. O CTN fala que o poder-dever de lanar extingue-se em 5 anos (decadencial) do fato gerador. 'rt" 7KC" 6 direito de a a&enda *4blica constituir o cr(dito tributrio extin!ue-se aps 9 LcincoJ anos, contados, 5 - do primeiro dia do exerccio se!uinte Fquele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; No caso de pagamento parcial ou irregular do tributo (dolo, fraude), sobre a parcela paga ocorre a extino (ou de forma expressa por decorrncia de uma fiscalizao, ou por decurso de prazo), porm sobre a parcela no paga, haver o mesmo entendimento jurisprudencial acima visto, aplicando-se o art. 150, 4 o c.c. 173, I. No recolhimento dado no lanamento por homologao, na realidade pode ocorrer: - o apuramento do montante devido e recolhimento integramente, a Fazenda Pblica tem 5 anos para homologar o valor recolhido. A homologao pode ser tcita, quando no h manifestao do sujeito ativo, ocorrendo a extino do crdito, ou pode homologar expressamente; - sujeito passivo no recolhe, remetendo-nos ao art. 150, 4 o (5 anos). Neste caso, o sujeito ativo deve autuar por meio de auto de infrao que forma de lanamento (direto ou de oficio). O prazo que o sujeito ativo tem para autuar de 5 ano, contados a partir do 1 o dia do exerccio fiscal seguinte em que o lanamento teria de ser efetuado, que por sua vez, um prazo de 5 anos. Assim, imaginemos que em 13/09/2002 ocorre um fato gerador, o prazo para a homologao seria at 12/09/2007, finalizando o prazo para homologao (art. 23 150, 4 o ), teremos o incio do prazo para autuao, que em 1 o /01/2008 at a data de 31/12/2012, ou seja, a partir de 1 o /01/2013 iniciou a decadncia do crdito e direito de ao (art. 173, I, este artigo estabelece um perodo de graa, pr-fisco, que varivel, podendo ser de 1 dia, se o fato gerador tivesse ocorrido em 31/12/2002, ou de 1 ano se o fato gerador tivesse ocorrido em 1/1/2002). O art. 150, 4 o no trata de prazo decadencial, visto que decadncia prazo para lanar, e a lei determina que o prazo para lanamento direto ou de oficio em 1 o /1/2008. Prazo para homologao Prazo para autuao decadn- Art. 150, 4 o art. 173, I cia |--------------------------|\\\\\\\|---------------------------|-- 13- homologao expressa perodo lanamento direto ou 09- ou tcita de graa de oficio, ou prazo 2002 para autuar pelo no pagamento fato gerador 12/09/2007 01/01/2008 fim do prazo 31/12/2012 para homologao O art. 173, nico diz que o direito a que se refere este artigo (constituio de crdito, que de lanar) extingue-se com o decurso do prazo nele previsto, de 5 anos, contados da data da notificao feita pela Fazenda Pblica que determina o sujeito passivo a prestar informaes sobre o possvel lanamento por homologao feito por ele, ou que preste qualquer outra informao para que com isto, se faa algum lanamento futuro (direto ou de oficio). O CTN determina aqui novo marco inicial para a decadncia, sendo exceo regra do inc. I. @ 4nico" 6 direito a que se refere este arti!o extin!ue-se definitivamente com o decurso do pra&o nele previsto, contado da data em que ten#a sido iniciada a constituio do cr(dito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento" Desta forma, voltando ao nosso grfico, o Fisco notifica o sujeito passivo, nos termos do art. 173, nico, em 20/05/03, consequentemente, a partir desta data, at 19/05/08, o fisco poder exigir o crdito, se no for pago, nesta data (19/05/08) ocorre a decadncia. A mesma idia acontece se a notificao for feita no transcurso do perodo de graa, encurtando o que poderia ser at um ano. Assim, o art. 173, nico prejudicial ao fisco, pois sempre antecipa a contagem. Decadncia prazo para lanar, se lanado, no se fala mais em decadncia, mas sim em prescrio. 24 Se a notificao feita dentro do prazo (p.ex. 13/01/2010) previsto no art. 173, nico, a decadncia continuar a ocorrer em 31/12/2012, visto que a decadncia no se suspende nem se interrompe. Se o sujeito passivo pagar parcialmente, devemos desdobrar as regras. Para a parcela paga, aplica-se o art. 150, 4 o . Para a parte que no foi paga, aplica-se o art. 150, 4 o c.c. 173, I, o que vimos at agora, com a consequncia negativa ao fisco do art. 173, nico. 7an!amento por 9eclara!"o (ou lanamento misto) Ocorre quando a legislao tributria determina ao sujeito passivo o dever de prestar informao ao sujeito ativo para que este, de posse de tais dados, implemente futuro lanamento e notifique o sujeito passivo para realizar o pagamento ou interponha a respectiva impugnao administrativa (p.ex. taxa do lixo no municpio de So Paulo). A declarao do sujeito passivo no vincula a FP, assim, o suj. passivo deve provar sua razo (direito) no caso de inadmissibilidade das declaraes prestadas. Se o sujeito passivo se omitir ou prestar informaes irregulares, a Fazenda Pblica poder lanar de oficio, desta forma, os dados prestados pelo sujeito passivo no vinculam a Fazenda. Tambm conhecido por lanamento misto, s que esta expresso pode induzir a erro, imaginando que o sujeito passivo participe do lanamento, o que no correto. 7an!amento 9ireto ou de ofcio No caso deste lanamento, o ato implementado sem que haja qualquer manifestao prvia por parte do sujeito passivo. O lanamento implementado com base nas informaes que o sujeito ativo detm, ou ento com base em auto de infrao. O art. 149 se divide em 3 possibilidades: - inc. I - o lanamento ser efetuado com base nas informaes internas que o sujeito ativo possui (cadastros, banco de dados etc), p.ex. IPTU, IPVA, taxas, contribuies de melhoria, ISS para profissionais liberais, contribuio da OAB etc; - inc. II ao VIII - nestes casos o lanamento efetuado por meio de auto de infrao em funo de irregularidades cometidas pelo sujeito passivo. O sujeito passivo, tendo cometido alguma fraude, simulao etc, permite que a administrao lance o auto desde que detectada em procedimento administrativo. Assim sendo, o lanamento de ofcio tambm um auto de infrao; - inc. IX - o CTN parte da idia que a autoridade competente fez o lanamento tributrio, porm este lanamento foi implementado de forma irregular 25 (omisses, fraudes etc, em conluio ou no com o sujeito passivo). Se assim for feito, deve ser o ato anulado (por meio de fiscalizao), e deve ser feito um novo lanamento, direto ou de oficio, pode ser inclusive auto de infrao. Crdito Tributrio o tributo devido (montante da dvida). Para haver tributo devido, o 1 o pressuposto a ocorrncia do fato imponvel (fato gerador in concreto). O CTN coloca-nos 3 hipteses referentes ao crdito: - suspenso da exigibilidade (art. 151 CTN); - extino (art. 156 CTN); - excluso (art. 175 CTN). Suspenso da Exigibilidade O art. 151 vem dentro do ttulo suspenso do crdito, porm este nome dado ao ttulo est errado. Suspender significa interromper, prorrogar o curso, deixar para o futuro, ora, suspender o crdito significa adiar o crdito, assim se se suspende o crdito, se suspenderia o fato gerador. O CTN n"o enumera hipteses de suspenso do fato gerador, enumera sim hipteses de suspenso da exigibilidade da dvida, assim, na realidade, trata-se de possibilidade de cobrana do tributo em poca posterior ao tempo da ocorrncia do fato gerador (no art. 151, caput est correto). H 2 hipteses de suspender a exigibilidade: - iniciativa do sujeito ativo - sempre por meio de alterao da lei que fixar o prazo novo (art. 151, I e VI); 'rt" 797" 0uspendem a exi!ibilidade do cr(dito tributrio, 5 - moratria; D5 - o parcelamento" - iniciativa do sujeito passivo, nos casos que a lei permite (art. 151, II ao V) - por impugnao administrativa ou judicial. 55 - o depsito do seu montante inte!ral; 555 - as reclama)es e os recursos, nos termos das leis re!uladoras do processo tributrio administrativo; 5D - a concesso de medida liminar em mandado de se!urana" D - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras esp(cies de ao judicial; Suspenso pelo Sujeito Ativo 26 0nc. 0 3 Moratria O sujeito ativo, por sua iniciativa e mediante lei, prorroga o vencimento do tributo, e esta lei ter a mesma modalidade da lei que tenha criado ou institudo o vencimento (ordinria ou complementar) e pode ser concedida tanto em relao aos tributos vincendos como vencidos, e ao ser concedida, afastar a incidncia de penalidades (no tendo-se mais inadimplncia, mora etc), no entanto, salutar lembrar que no existe moratria por prazo indeterminado, pois se assim o fosse, seria na prtica um perdo da dvida. A moratria, quando em carter geral (art. 152, I - alcana a totalidade dos sujeitos passivos ou parcela deles), pode ser concedida: - pela pessoa legiferante titular da competncia para instituir o tributo; - pela Unio, por meio de lei federal, em relao aos tributos dos Estados-membros, DF e Municpios. Entretanto, neste caso o CTN impe 2 condies cumulativas: a Unio, simultaneamente, deve conceder moratria de seus prprios tributos (moratria heternoma); benefcio da moratria deve ser estendido s obrigaes de direito privado (aquelas decorrentes de relaes contratuais). Porm, a doutrina entende que h 2 inconstitucionalidades neste caso: o fere o princpio federativo, na medida em que a autonomia dos entes polticos foi afrontada, j que a Unio estaria dispondo sobre matria alheia; o fere o princpio da segurana jurdica dos contratos, j que a moratria se estender s obrigaes de direito privado. Quanto ao alcance da moratria, depender do que a lei dispuser, se ela for omissa quanto ao seu alcance, a moratria se aplica a todos os tributos afetos quele sujeito ativo. A moratria nunca ser por prazo indeterminado, devendo a lei sempre fixar os prazos de sua vigncia. Moratria em Carter Geral valido para a moratria e demais benefcios. O benefcio tem carter geral quando se aplica totalidade dos sujeitos passivos que sejam alcanados pelo tributo, ou uma parcela destes. Quando se trata de moratria a uma parcela concedido em funo de local, condies da micro-regio etc, devendo haver uma justificativa de interesse pblico, 27 pois se no houver, fica caracterizado afronta ao princpio da isonomia tributria. O beneficio em carter geral implementado independentemente do requerimento do interessado/beneficiado, consequentemente, esta moratria gera direito adquirido, e no pode ser revogado enquanto no concludo seu prazo (basta a lei para que seja implementada). Moratria Individualizada Concedida pessoalmente para cada sujeito passivo e exclusivamente por quem cria o tributo. cedio que toda a lei deve ser impessoal e genrica, porm como compatibilizar isto com a moratria individualizada? Neste caso a lei estabelecer: - requisitos necessrios que o sujeito passivo deve cumprir para que possa ter o benefcio da moratria; - deve ser determinada a autoridade administrativa competente para expedir o despacho administrativo concessivo do benefcio a quem se enquadrar nos requisitos da lei. Assim, a moratria individualizada s se implementa mediante requerimento do interessado e desde que preenchidos requisitos objetivos (por isto que esta moratria no gera direito adquirido). A autoridade ter ento poder vinculado, no tendo faculdade em conceder ou no a moratria ao seu bel prazer, estar obrigado a concede-la para quem preencha os requisitos legais, sob pena de caracterizar abuso de poder. A moratria individual passvel de: - cassao - o interessado, no transcurso do benefcio, descumpre condies ou requisitos estabelecidos na lei para obt-la ou permanecer com ela. Neste caso o ato administrativo concessivo ser revogado e o tributo ser exigido a partir da data em que se inicio o descumprimento (no cabe imposio de penalidades pois o benefcio foi alcanado de forma regular); - anulao - quando o interessado obteve a moratria de forma irregular, com base em fraude, simulao etc. A consequncia que o tributo ser exigido desde o vencimento original, com as penalidades cabveis. 0nc. 0: 3 Parcelamento Para admitirmos o parcelamento, devemos pressupor que o sujeito passivo ou no tenha pago seu dbito, ou tenha pago parcialmente (fato gerador -> vencimento -> dvida ativa -> execuo). O parcelamento pressupe a consolidao da dvida, ou seja, existente a dvida por decorrncia do fato gerador, com ou sem lanamento, possvel ao sujeito passivo pedir o parcelamento antes do 28 seu vencimento. A consequncia de se pedir o parcelamento antes do vencimento que ser exigido o tributo mais fatores de correo (incides de reajuste determinado por lei, mais juros remuneratrios de 1% ao ms, juros estes que no podem ser cumulativo, no capitalizvel). Esta hiptese no muito comum, mas se a lei permitir o parcelamento antes do vencimento, que se faa. O mais comum o pedido de parcelamento de dbito vencido, e neste caso teremos 2 hipteses: - parcelamento pedido antes do incio do procedimento de fiscalizao (art. 196), equivalendo o mesmo que o sujeito passivo fizesse a auto denncia espontnea (art. 138 CTN). O benefcio da auto-denncia que este afasta o auto de infrao, e de plano se exclui a multa punitiva, alm disto, discute-se se a multa de mora tambm se excluiria com a auto-denncia. A jurisprudncia tem acolhido a idia da no incidncia da multa de mora, quando o pagamento do tributo em atraso for pago em sua totalidade. Neste caso de pedido de parcelamento antes do procedimento de fiscalizao, o STJ entende que no cabe a excluso da multa de mora, pois a auto-denncia espontnea s possvel quando ocorre o pagamento integral da dvida, e parcelamento no pagamento integral; neste sentido, o suj. passivo dever pagar o tributo, juros de mora, multa de mora e mais algum fator de correo que a lei estabelecer; - vencida aps o procedimento de fiscalizao. Iniciado o procedimento de fiscalizao (art. 196), no se pode mais aplicar o art. 138 (denncia espontnea),e nestes casos ficou caracterizado a inadimplncia e tambm hiptese de fraude, sonegao etc. Aqui no cabe mais a excluso da multa punitiva, e o parcelamento depois do inicio de fiscalizao possvel, mas incidir de qualquer forma o tributo, juros de mora, multa de mora, multa punitiva e outros acrscimos que a lei estabelecer; - depois do dbito inscrito em dvida ativa, permitido o pedido de parcelamento, pois a inscrio em dvida ativa ato interna corporis, no significa que tenha havido ainda a propositura de execuo judicial (mas um passo imediatamente anterior). Observemos que h legislaes municipais que estabelecem que a inscrio em dvida ativa s pode ocorrer no ano seguinte ao vencimento do tributo, porm, este parcelamento tambm ter as mesmas caractersticas do parcelamento no caso anterior; - pode ocorrer caso em que a lei permite o parcelamento de dvida em fase de execuo, dependendo da legislao. 29 Neste caso ocorrer o parcelamento em juzo, porm as consequncias sero diferentes, sendo que, quando o parcelamento feito antes do ajuizamento de execuo judicial, este afasta a possibilidade de execuo; porm, se a dvida j estiver em execuo e o parcelamento for feito em juzo, este parcelamento suspende a e*ecu!"o, e se no cumprido o termo de parcelamento, retoma-se a mesma execuo suspensa. So requisitos necessrios para que se haja parcelamento: - lei que o autorize e estabelea as condies para tanto; - requerimento do interessado, que deve assinar o termo de reconhecimento e confisso de dvida. Neste termo, o sujeito passivo assume o tributo e os acrscimos existentes, que depender no momento em que tenha-se concedido o parcelamento. Este parcelamento depender do critrio estabelecido em lei. $;<;=<;5 Qual a natureza jurdica do parcelamento? O art. 151, VI CTN diz que o parcelamento forma de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, mas parte da doutrina discutia, antes do advento da LC 104/01, qual a natureza jurdica do parcelamento. Entendia o TRF da 3 a Regio que era uma forma de moratria, pois entendia-se que era uma forma de suspenso do crdito, prorrogando-se o vencimento, tal qual na moratria. Porm, aps a referida lei, o parcelamento foi inserido como uma forma autnoma de suspenso do crdito (o prof. entendeu sempre que parcelamento nunca foi moratria, pois para que esta forma ocorra, necessrio uma lei que expressamente prorrogue o prazo. No direito civil, o parcelamento tem natureza de novao, sendo assim considerado, pois para o sujeito passivo obter o parcelamento, obrigatoriamente dever pleitear junto a FP o benefcio, e concomitantemente assinar um termo de confisso e reconhecimento de dvida, da o parcelamento abranger o tributo e encargos que l incidem. Sendo assim, quando se pede o parcelamento, aquela dvida anterior fica desnaturada, constituindo-se nova dvida face a confisso de dvida). Neste sentido, quando se fala em parcelamento, entendemos pela constituio de nova dvida, sob condio parcelada ( demonstrao de liberalidade do poder tributante quanto forma de exigncia do crdito. Lembremos, o poder pblico no tem o direito de no cobrar o valor do tributo, viste que este bem pblico, e somente pode-se desfazer dos bens pblicos por meio de lei expressa autorizadora, que no caso seria uma das formas de excluso do crdito tributrio, pela anistia; no caso do parcelamento, o poder pblico est dispondo da forma com que ser cobrado o crdito). Tambm considerada uma transao, pois o sujeito passivo tem a possibilidade de discutir o nmero de parcelas. 30 O parcelamento poder ocorrer para os dbitos vincendos, vencidos e antes da execuo e para os dbitos vencidos e em execuo (sendo que o parcelamento aqui neste ltimo caso suspende a execuo, no sendo ento caso de novao, pois o parcelamento recai sobre a CDA, no se criando uma nova dvida, mas a mesma dvida que ser cobrada de forma diferenciada). Indice Selic no parcelamento Este ndice comumente utilizada nas dvidas pblicas junto Unio. Porm, j fora contestada no judicirio, e h decises at no STF pela inconstitucionalidade deste ndice pois esta uma taxa de juros de financiamento (equivalente a juros bancrios), pressupondo lucro, pois taxa de investimento. Considerando que o poder pblico no pode lucrar, por ser instrumento de lucro, no pode ser utilizada, j que o poder pblico em regra no atua como agente financeiro. J a FP entende que pode utilizar pois estaria o poder pblico financiando o sujeito passivo inadimplente. E na restituio de IR ou qualquer outro tributo, seria inconstitucional a incidncia da taxa Selic? No, neste caso constitucional, pois o contribuinte em ltima anlise que estaria financiando o Estado, j que se o sujeito passivo aplicasse este valor em alguma instituio financeira, teria esta mesma taxa de remunerao. Suspenso pelo Sujeito Passivo 0nc. 00 3 suspende a e*igibilidade o depsito de seu montante integral Este o depsito feito pelo sujeito passivo como garantia de instncia, sendo que o sujeito passivo efetua este depsito conjuntamente com a ao judicial que propor para discutir o tributo. Este depsito traz como consequncia a proibio que a FP proponha a execuo da dvida; porm, se no for feito o depsito, a FP dever propor a execuo, sob pena de prescrio. A Sm. 112 STJ diz que o depsito deve ser integral e em dinheiro, isto porque o art. 156, VI CTN prev que o depsito se converte em renda, em pagamento do tributo quando a deciso judicial for ao final desfavorvel ao sujeito passivo, e consequentemente extinguindo a dvida. ,ste depsito - facultativo. O art. 38 da LEF prev como obrigatrio o deposito, particularmente em ao anulatria, mas a jurisprudncia entende ser inconstitucional este art. j que feriria o princpio do livre acesso ao poder judicirio (art. 5 o , XXXV CF/88). Este depsito previsto no o depsito administrativo, mas sim, refere-se ao depsito judicial. 31 Quais as consequncias que este depsito pode trazer, no judicirio? Este depsito traz como consequncia a proibio que a fazenda pblica intente a execuo da dvida. Embora seja facultativo o juiz pode negar o depsito, quando o objetivo dele tornar inoperante o judicirio em relao ao sujeito ativo. Predomina o entendimento que o depsito aplicvel quando o sujeito passivo ingressa com uma ao ordinria; nas lides que buscam liminares ou tutela antecipada, no necessrio o depsito. 0nc. 000 ( as reclama!4es e os recursos nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo. Trata da instncia administrativa. O contencioso administrativo pressupe que o acesso ao judicirio fica vinculado ao exaurimento da esfera administrativa. A CF probe o contencioso administrativo, porque o art. 5 XXXV, garante o pleno acesso ao judicirio. Embora no exista o contencioso, hoje dizem que exige o contencioso desportivo. Existe a instncia administrativa, que a discusso, demanda feita dentro da prpria administrao pblica, esta instncia facultativa e a sua deciso no vinculante em relao ao sujeito passivo nem em relao ao judicirio. Durante o perodo de deciso administrativa, se o sujeito passivo quiser ir para o judicirio ele pode, neste caso a lei de execuo fiscal pressupe desistncia da instncia administrativa. 'rt" C= - ' discusso judicial da ;vida 'tiva da a&enda *4blica s ( admissvel em execuo, na forma desta Gei, salvo as #ipteses de mandado de se!urana, ao de repetio do ind(bito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do d(bito, monetariamente corri!ido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encar!os" @ 4nico - ' propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste arti!o importa em ren4ncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desist.ncia do recurso acaso interposto" Enquanto houver pendncia administrativa a FP no pode intentar a ao de execuo fiscal. A regra que no existe depsito, entretanto temos 2 situao de exigibilidade deste: - INSS - quando se interponha recurso administrativo, o INSS exige depsito integral do dbito questionado; 32 - Tributo Federal. A FP federal exige depsito de 30% do valor demandado em caso de recurso ao Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. A doutrina entende que o depsito na administrao pblica inconstitucional pois caracteriza cerceamento de defesa; no entanto o STF entende como constitucional. Nas demais esferas no h depsito. Na instncia administrativa no h que se falar em prescrio, uma vez que o dbito no esta vencido. 0nc. 0: ( a concess"o de medida liminar em Mandado de Seguran!a e : 3 a concess"o de medida liminar ou de tutela antecipada em outras esp-cies de a!"o +udicial. Enquanto perdurar a liminar ou a tutela antecipada no poder haver execuo fiscal. 8ipteses de e*tin!"o do cr-dito tributrio (art. 156 CTN) Pagamento (art 156, I CTN) Art. 157 a 169 do CTN. A imposio de penalidade pecuniria, multa, no elide o pagamento do tributo, ou seja, o fato do sujeito ser multado por no pagar tributo, no exclui o dever ao pagamento do tributo. O vencimento do tributo deve ser fixado por lei, a notificao somente reproduz o que a lei prev. N"o fi*ando a lei o prazo o tributo deve ser pago em at- 5; dias a contar da data da notifica!"o do lan!amento. Se o lanamento for por homologao e a lei no fixar prazo para o pagamento, o tributo no deve ser pago, pois no vence. O tributo deve ser pago no lugar determinado pela lei, ou se for omissa, na repartio fazendria que abrange o domiclio do sujeito passivo. O tributo pode ser pago de 3 formas: - em moeda corrente; - por meio de cheque, considera extinto com o resgate do cheque pelo sacado; - por meio estampilha (selo). Este tributo comum com IPI e so 3 produtos que utiliza este selo: Cigarro, bebida alcolica destilada, relgio. No caso do selo a empresa vai a receita e compra um lote de selo, onde j foi pago o IPI. Considera-se extinto com a destruio do selo, para que se evite o reaproveitamento. 33 Imputao de Pagamento O art. 163 CTN trata das regras de imputao do pagamento, significa dizer que existe uma sequncia (ordem) de pagamento do tributo. O inc. I determina que sejam divididos os tributos por obrigao prpria (so aqueles devidos pelo prprio contribuinte, ou seja, a p.f. ou p.j. que tenha dado causa ao fato gerador) e tributos decorrentes de responsabilidade (so aqueles cuja exigibilidade recai sobre 3 os , ou seja, quem recolhe o tributo o responsvel tributrio, que pode ser o sucessor, solidrio, substituto). O inc. II do art. determina o estabelecimento de uma ordem dentro das espcies tributrias, sendo 1 o as contribuies de melhoria, em 2 o as taxas e em 3 o os impostos. No pode haver inverso desta sequncia pois o CTN trata dos tributos vinculados para depois cobrar- se os tributos no-vinculados. A razo de cobrar-se a contribuio de melhoria em 1 o lugar porque este tributo decorre de obra pblica, e desta obra decorre gasto pblico e tambm porque houve enriquecimento do particular com a valorizao imobiliria; em 2 o vem as taxas pois esta decorre apenas de custo do Estado e em 3 o imputa-se o pagamento ao imposto pois neste tributo o Estado no teve qualquer despesa prvia vinculada. J o inc. III determina que a imputao do pagamento, na ordem disposta no inc. II, dever vir de acordo com o prazo de prescrio, assim, havendo vrias contribuies de melhoria a serem imputadas o pagamento, deve-se priorizar a imputao quela contribuio que tenha o prazo de prescrio mais prximo a ocorrer (visa evitar prejuzo ao errio). Por ltimo, a imputao dever vir de forma decrescente aos valores devidos, considerando-se a norma do inc. II e III. Para se imputar o pagamento aos tributos decorrentes de responsabilidade, aplicam-se as mesmas normas acima vistas. Pagamento indevido Caso o sujeito passivo tenha pago indevidamente o tributo, poder pleitear a devoluo do valor. Para que este tenha de volta o montante j pago, ter 2 opes: - pedido administrativo - chamado de pedido de restituio; - pedido judicial - chamado de ao de repetio de indbito. Fora estas hipteses, h a possibilidade da compensao, que uma forma de restituio. Em qualquer das formas, o valor a ser devolvido pode ou no comportar a devoluo de penalidades incidentes e pagas. O tributo devolvido sofrer a incidncia de juros no capitalizveis, de 1% ao ms, devidos do transito em julgado ou da deciso definitiva que determinar a devoluo. O pagamento indevido pode ser motivado pela: 34 - interpretao equivocada, por parte do sujeito passivo, da legislao tributria; - quando a autoridade administrativa indevidamente exige o tributo. Neste caso, o sujeito passivo poder impugnar administrativamente a exigibilidade, porm esta no acolhida, sendo a exigibilidade mantida e devendo o sujeito passivo recolher o tributo. Esta deciso poder ser posteriormente revogada, anulada, rescindida ou reformada, e ocorrendo um destes casos, o recolhimento do tributo se tornar indevido. $><;=<;5 Devoluo de tributo indireto (art. 166) Tributo indireto aquele que pode ser repassado enquanto custo pelo contribuinte de direito ao contribuinte de fato. Assim, o custo do tributo suportado por 3 o que no tenha dado causa ao fato gerador (p.f. ou p.j. no prevista em lei), p.ex. ICMS, ISS, IPI etc. Quando este tipo de tributo for pago indevidamente, o contribuinte de direito, para pedir a restituio, dever obrigatoriamente cumprir uma das 2 condies a seguir: - deve provar que no tenha repassado o imposto indevido para o contribuinte de fato; - caso tenha repassado o tributo ao contribuinte de fato, dever possuir a autorizao expressa do contribuinte de fato para poder demandar a devoluo. Prazo para demandar a devoluo (art. 168) O art. define que o prazo de 5 anos. H uma dvida na doutrina e jurisprudncia se este prazo tem natureza prescricional ou decadencial; parte da doutrina entende que prazo decadencial (posio indicada para concurso), porm, o prof. vem entendendo dizer que o mais adequado a idia de prazo prescricional, pois o art. diz que o direito de pleitear, referindo-se parece, a um direito de demandar. Tanto assim que mesmo expirando este prazo, poder a FP devolver o valor. Este prazo de 5 anos pode ser contado a partir de 2 pontos: - caso o sujeito passivo tenha pago voluntariamente (sem qualquer contestao) o tributo indevido, o prazo iniciar a partir da data do pagamento indevido. Quando for o caso de tributo sujeito ao lanamento por homologao, o prazo para o pedido de devoluo no se inicia na data do pagamento, mas sim a partir do 1 o dia do ano seguinte quele em que se extingue o prazo para homologar (5 anos para homologar + perodo de graa). Havendo a homologao expressa pelo fisco dentro do perodo permitido para tanto, e sendo o tributo 35 indevido, ter o sujeito passivo 5 anos a partir da data da homologao para pleitear a devoluo; - o prazo dever ser contado a partir da data da deciso definitiva que tornou ineficaz a deciso condenatria que determinou o pagamento indevido. Neste caso, o sujeito passivo cobrado em relao a um tributo, impugnando administrativamente esta cobrana. Ento o fisco aprecia e mantm a cobrana, fazendo com que o suj. passivo recolha o tributo, porm, em ato revisional, o fisco torna ineficaz a deciso que tinha determinado o pagamento do tributo, cabendo ento a repetio do indbito, e a partir desta ltima deciso que inicia-se o prazo de 5 anos. No caso de sentenas em ADIn que entendam a cobrana de determinado tributo indevido, o prof. entende que o sujeito passivo ter 5 anos a partir do transito em julgado da sentena para repetir o indbito; tambm permitiria-se a compensao (integral, no vinculada aos 30% fixados em lei). Por sua vez, o art. 169 trata de uma situao anormal, entendendo que o sujeito passivo tem um prazo prescricional de 2 anos para intentar ao anulatria em relao a deciso administrativa denegatria de restituio. O art. parte do pressuposto que o sujeito passivo tenha ingressado com pedido administrativo de restituio, negado pela FP, da prevendo a lei a propositura de ao para anular esta deciso administrativa, sendo que o nico entende que a propositura desta ao interrompe o prazo prescricional, passando a correr pela metade este prazo, ou seja, 1 ano. Por isto que esta ao de anulao da deciso administrativa invivel, no tem aplicabilidade prtica ou lgica, sendo que a melhor opo seria a propositura de ao de repetio de indbito (ou ao que permita a compensao). Quando seria vivel a propositura da ao de anulao de deciso administrativa prevista neste art. 169? O prof. entende que a nica hiptese de utilizao do art. 169 seria quando o sujeito passivo intentar o pedido de restituio prximo ao prazo previsto no art. 168, ou seja, quando j est vencendo o prazo de 5 anos, e a FP s responde a demanda aps o prazo de 5 anos, avanando neste prazo. Neste caso, a ao de repetio de indbito ficaria impossibilitada de ser intentada, pois preenchido o prazo do art. 168, ento, a nica hiptese do sujeito passivo seria intentar a ao do art.169. Porm, d para sustentar a idia de que o art. 169 seja inconstitucional, pois caracteriza cerceamento de defesa, tambm estaria restringindo o direito ao livre acesso a judicirio. 36 Compensa!"o (art. 156, II) nada mais que o encontro de dvidas, onde o sujeito passivo deve tributo para a FP, e esta, por sua vez, tem dvida para com o sujeito passivo. A dvida do sujeito ativo com o sujeito passivo deve ser l)uida e certa, pode ser de origem tributria ou n"o (p.ex. pagamento indevido, indenizao, precatria etc). De acordo com o art. 170 CTN, a compensao depende de lei especfica que a autorize, sendo que a lei dever estabelecer os critrios e limites para que ocorra a compensao. evidente ento que a compensao nada mais que uma forma de pagamento, sem desembolso de pecnia. Observe-se que se o sujeito passivo tem um crdito em precatrios com a FP, no caracterizaria infringncia ordem de pagamento de precatrios se houvesse a compensao com dbito tributrio, visto que a lei especfica (que permite a compensao) prevalece sobre a lei geral, que no permite a supresso da ordem de pagamento (pois, s que esta lei geral a CF/88). O art. 170 CNT refere-se a compensao no mbito administrativo, sendo que a autoridade no pode negar a compensao desde que preenchidos os requisitos legais pelo sujeito passivo. Porm, questiona-se se pode haver compensao em juzo? O TRF 3 regio entende que a compensao poder ser feita em juzo quando pleiteada, independente da existncia de lei especfica que a regularize. A nica exigncia que a compensao deve ser feita entre tributos da mesma natureza. Porm o TJSP j entendeu que a compensao s poder ser feita se houver lei autorizadora. Todavia, contra-argumentando, o CTN, sendo considerado norma geral, permite a compensao. O tributo que esteja sendo discutido judicialmente quanto a sua real exigibilidade no poder ser compensado antes de ocorrer o transito em julgado da deciso favorvel ao sujeito passivo, que proclame o pagamento indevido. Transa!"o (art. 156, III) Consiste em renncias e concesses mtuas, com o fim de por fim, resolver o litgio. Neste caso, o sujeito ativo e sujeito passivo abrem mo parcialmente de seus direitos. A transao para ser implementada depende de lei que a autoriza, sendo que esta lei dever indicar a autoridade administrativa competente para negociar, transacionar. Observemos ento que a transao feita de forma individualizada, operacionalizando-se caso a caso. Todavia, a doutrina entende a idia de que a transao inconstitucional, j que haveria renncia de parte de bem pblico sem lei especfica permissiva, tambm seria considerado inconstitucional frente ao princpio da isonomia isto porque trataria contribuintes de forma diferenciada, desequilibrada. Mesmo previso constitucional no poderia suprir a inconstitucionalidade, pois sendo a transao instituto do direito 37 civil, instituto este que permite a disposio ampla sobre o montante, no caberia a transao sobre bem pblico. Agora, se a lei fixasse as normas e montantes que devem ser adotados na transao, na realidade no haveria transao como definida no direito civil, mas sim uma forma de parcelamento ou outro instituto novo qualquer. Assim, a transao que conhecemos no direito civil no possvel no direito tributrio.
Mesmo que admitssemos ser possvel a transao no direito tributrio, isto no seria forma direta de extino do crdito tributrio, mas sim, uma forma de se chegar a extino do crdito, e por sua vez, a extino do crdito seria alcanada com a remisso parcial do tributrio e o crdito remanescente extinguiria-se pelo pagamento. ?emiss"o (art. 156, IV) O CTN prev ento a possibilidade de haver o perdo do crdito tributrio, parcial ou totalmente. O nico instrumento para se conceder a remisso a lei (art. 172 CTN e art. 150, 6 CF/88). Esta lei deve ser especfica para a concesso da remisso e advinda do ente legiferante competente para a imposio do tributo. @ >A Mualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de cr(dito presumido, anistia ou remisso, relativas a impostos, taxas ou contribui)es, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que re!ule exclusivamente as mat(rias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem preju&o do disposto no arti!o 799, @ ?A, N55, ! (determina que LC dever dispor sobre concesso e extino de benefcios relativos ao ICMS)" A remisso pode ser concedida em carter geral ou individualizada. Em carter geral, aplicada independentemente de requerimento por parte do interessado (basta a lei para que o benefcio seja concedido), por este motivo gera direito adquirido ao contribuinte. A remisso individualizada depende de requerimento do interessado, que deve cumprir os requisitos que a lei estabelece, tanto que esta remisso individualizada se aplica por despacho administrativo da autoridade competente. A remisso poder ser total ou parcial, e sendo parcial, a extino da dvida tambm s ser parcial e a parte remanescente s se extinguir pelo pagamento. 38 'rt" 7K?" ' lei pode autori&ar a autoridade administrativa a conceder, por despac#o fundamentado, remisso total ou parcial do cr(dito tributrio, atendendo, 5 - F situao econEmica do sujeito passivo; 55 - ao erro ou i!nor/ncia excusveis do sujeito passivo, quanto a mat(ria de fato; 555 - F diminuta import/ncia do cr(dito tributrio; 5D - a considera)es de eqOidade, em relao com as caractersticas pessoais ou materiais do caso; D - a condi)es peculiares a determinada re!io do territrio da entidade tributante" Remisso e as penalidades pecunirias Como a remisso visa perdoar a obrigao, a dvida tributria, quando se fala em perdo do tributo, pode-se dizer que o mais lgico imaginar que se trata de tributo vencido, mas nada impede que seja dada a remisso de tributo no vencido. Sendo o caso de tributo j vencido, a remisso alcanar apenas o tributo, ou tambm as penalidades? No, a remisso em si s no alcana as penalidades, porm, as penalidades moratrias so extintas por decorrncia da extino do crdito tributrio pela remisso, pois prevalece a idia de que o acessrio segue o principal. Se o suj. ativo est perdoando o tributo, no pode-se ter juros de mora, multa de mora, pois no se tem mais o objeto da obrigao, assim pode(se dizer )ue a remiss"o traz implcita a anistia das penalidades moratrias. Observemos que no existe remissa de tributo cujo fato gerador ainda no tenha ocorrido (antes do fato gerador ocorrer, pode-se dizer que o instituto que ocorre a iseno, que pode ser parcial ou total; porm, aps o fato gerador, diz-se que h remisso, tendo sido lanado ou no o tributo, e podendo tambm ser uma remisso parcial ou total). Prescri!"o e 9ecad/ncia (art. 156, V) Previamente devemos lembrar que decadncia a perda do direito material. Ocorrendo a decadncia, a dvida no pode ser mais cobrada, podendo o juiz reconhece-la de ofcio, e sendo paga, haver pagamento indevido (cabendo repetio de indbito). Prescrio a perda do direito de ao, porm esta definio errnea, j que a CF assegura o acesso ao direito de ao, e dvida prescrita poder ser cobrada, executada, no cabe ao juiz reconhece-as de ofcio, devendo ser suscitada pela parte interessada. Sendo paga, no cabe repetio de indbito, pois no h indbito. ,m mat-ria tributria o )ue distingue a decad/ncia da prescri!"o - o lan!amento e sua conse)@ente notifica!"o sendo )ue antes do lan!amento e da sua notifica!"o se fala em decad/nciaA aps o lan!amento e a sua notifica!"o se fala em prescri!"o. 39 Diante disto pode-se falar que o CTN erra ao dizer que a prescrio extingue o crdito. Na realidade, o crdito prescrito se extingue ou pelo pagamento, ou por remisso. Decadncia (art. 173 CTN) Determina este artigo que o direito da FP constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 anos contados ... - aqui o CNT j erra, pois fala em direito de constituir o crdito, porm no prprio critrio do CTN o crdito tributrio se d com o lanamento, e esta ato administrativo no um direito, mas sim um dever. Estes 5 anos contam-se: - a partir do 1 o dia do ano seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Considerando-se que o lanamento pode ser feito a partir da data da ocorrncia do fato gerador, no ano seguinte ao fato gerador que comea a correr o prazo de 5 anos para a decadncia do direito de lanamento; - 'rt" 7KC" 6 direito de a a&enda *4blica constituir o cr(dito tributrio extin!ue-se aps 9 LcincoJ anos, contados, 5 - do primeiro dia do exerccio se!uinte Fquele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; Porm, esta regra se aplica ao lanamento direto (ou de ofcio) e ao lanamento por declarao (misto). Sendo o caso de lanamento por homologao, a regra, segundo a jurisprudncia, diferente, e no caso, o prazo de 5 anos disposto no art. 174, I ser contado a partir do 1 o dia do ano seguinte quele em que se esgota o prazo de 5 anos para homologao (art. 150, 4 o ), sempre pressupondo que no tenha havido o recolhimento do tributo pelo sujeito passivo; - a partir da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado - pressupe este inciso que o sujeito ativo tenha feito o lanamento, entretanto este ato teria sido anulado por vcio formal, arguido tanto pelo sujeito passivo como o ativo, e esta anulao poder ter sido feita tanto administrativamente como no judicirio. A partir da data da deciso que determinou a anulao do lanamento, comea a ser contado o prazo de 5 anos para um novo lanamento (art. 173, II). 55 - da data em que se tornar definitiva a deciso que #ouver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado" 40 P.B. Carvalho entende que neste caso ocorre a interrupo do prazo decadencial, contrariado a tese de que prazo decadencial no se interrompe. O prof. no concorda, pois como o lanamento anterior foi desconsiderado, no houve este prazo no ordenamento jurdico, no havendo interrupo do prazo. J o nico do art. 173 tem um erro grave quando fala no direito a que se refere este artigo, porque lanamento no considerado direito, mas sim dever-poder, pois o tributo bem pblico indisponvel; outra erro que o fala que o prazo inicia seu computo a partir da notificao, mas esta notificao no a notificao do lanamento, mas sim notificao-intimao, ato pelo qual o sujeito ativo convoca o sujeito passivo para prestar informaes, dados, que serviro de fundamentao para futuro lanamento. A partir da data desta notificao que comea a contar o prazo de 5 anos para a realizao do lanamento. @ 4nico" 6 direito a que se refere este arti!o extin!ue-se definitivamente com o decurso do pra&o nele previsto, contado da data em que ten#a sido iniciada a constituio do cr(dito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento" Porm, aplicando-se a regra deste nico com a regra do inc. I, se no transcurso do perodo de graa houver a notificao-intimao do nico, esta notificao far com que haja uma antecipao do computo do prazo de 5 anos, extinguindo o perodo de graa remanescente. Todavia, se a notificao for feita no transcurso do prazo de 5 anos do inc. I, a FP no ter mais 5 anos, remanescendo o prazo para findar o prazo do inc. I, no interrompendo este prazo decadencial (visto que a decadncia existe em funo do princpio da segurana jurdica, evitando que as dvidas se perpetuem). Prescrio (art. 174) A doutrina diz normalmente que a prescrio a perda do direito de ao, porm, considerando-se o direito de ao um direito fundamental constitucional, este no se perde, mas sim, no se exercita. No direito tributrio, a prescrio o prazo para a FP intentar a ao de execuo fiscal, e o art. 174 define que o prazo da prescrio de 5 anos, a contar da data da constituio definitiva do crdito tributrio, sendo que considera-se constitudo definitivamente o crdito tributrio n"o com o lan!amento, mas inicia-se com o 1auto de infra!"o2 ou 1notifica!"o de lan!amento2 (SBm. $C5 TF?); assim, enquanto no houver a caracterizao da inadimplncia do sujeito passivo, no h que se falar em prazo prescricional (enquanto o crdito 41 no for exigvel, no se pode falar em incio do curso do prazo prescricional. 'rt" 7K8" ' ao para a cobrana do cr(dito tributrio prescreve em 9 anos, contados da data da sua constituio definitiva (auto de infrao ou notificao do lanamento)" At o prazo para pagamento ou impugnao administrativa, no se fala em incio do prazo prescricional, e sendo interposto recurso administrativo pelo sujeito passivo, como o prazo para exigibilidade do crdito ainda no se iniciou, no se fala ainda em incio do prazo prescricional, e este no se inicia at que seja decidida finalmente a instncia administrativa. Se o sujeito passivo propuser ao judicial anulatria do ato de lanamento, segurando o juzo com depsito judicial, ainda no inicia- se a exigibilidade do crdito, e somente se falar em incio do prazo prescricional quando o sujeito passivo levantar o depsito, permitindo que a FP proponha ao de execuo. Por sua vez, o nico do art. 174 estabelece causas que interrompem o prazo prescricional, considerando como consequncia para esta interrupo do prazo ou seu reinicio (mais 5 anos). Os 3 primeiros incisos do art. 174, nico so motivados pelo sujeito ativo, e o ltimo inciso poder vir em funo de conduta do sujeito passivo. $C<$;<;5
Causas interruptivas do prazo prescricional O inciso III do art. 174 permite outras formas de interrupo do prazo prescricional (qualquer ato judicial que faa em constituir em mora o sujeito passivo), ento no s sero causas interruptivas as hipteses dos demais incisos do nico. O art. 8 o , 2 o da LEF define que interrompe a prescrio o despacho que determina a citao do sujeito passivo, e analisando este dispositivo juntamente com o inc. III, entende-se que o art. 8 o uma hiptese de causa interruptiva. @ 4nico" ' prescrio se interrompe, 5 - pela citao pessoal feita ao devedor; 55 - pelo protesto judicial (promovido pelo sujeito ativo); 555 - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; 5D - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em recon#ecimento do d(bito pelo devedor" Observemos que o CTN considerara norma com fora de lei complementar, e considerando a LEF uma lei ordinria, poder ser o art. 8 o considerado inconstitucional? 42 Com a generalidade do inc. III, que permite que qualquer ato poderia interromper o prazo prescricional, admite-se a constitucionalidade do art. 8 o da lei ordinria de execuo fiscal, sendo ento, a jurisprudncia entende que o art. 8 o regulamentou o inc. III, nico do art. 174. O sujeito passivo, como dito, tambm pode motivar a interrupo do prazo prescricional (art. 174, nico, IV), em )ual)uer ato judicial ou extrajudicial inequvoco, )ue importe o recon.ecimento do d-bito pelo devedor ( o suj. passivo aceitando a dvida, e diante disto, acontece a interrupo do prazo). A inequivocidade se dar sempre de forma documentada, p.ex. quando o sujeito passivo pleiteia e consegue o parcelamento da dvida. No caso da moratria, o prazo prescricional continua em curso desde sua concesso, ou seja, a moratria no interrompe o prazo prescricional. Todavia, no se considerar o perodo do prazo concedido na moratria como incurso do prazo prescricional quando verificar que a moratria foi conseguida com fraude, dolo ou simulao do beneficiado ou de 3 o em benefcio ao sujeito passivo. No caso de revogao da moratria por no ter o sujeito passivo cumprido suas obrigaes ou requisitos legais, porm, sem que tenha havido fraude, dolo ou simulao, a revogao da moratria somente poder ocorrer se ainda no findou o prazo prescricional, assim sendo, na ausncia de dolo, fraude ect o prazo prescricional no se interrompe. Hipteses de suspenso do prazo prescricional Suspenso o sobrestamento da fluncia do prazo para retomada posterior, quando finda a causa suspensiva. So hipteses que suspendem o prazo prescricional as previstas no art. 151 - hipteses suspensivas da exigibilidade do crdito tributrio, sendo ento na realidade este art. 151 suspende tanto a exigibilidade do tributo como tambm suspende o prazo prescricional. Todavia, questiona-se que nem sempre que se suspende a exigibilidade do tributo suspende tambm o prazo prescricional, pois, tendo como pressuposto para a suspenso do prazo prescricional o seu incio do curso, e o incio do prazo prescricional se d a partir do dia seguinte data que caracteriza a inadimplncia. Da, as hipteses do art. 151 devem ser analisadas no sentido de se verificar se h alguma possibilidade de permitir que o prazo prescricional inicie-se antes do vencimento do tributo. 'rt" 797" 0uspendem a exi!ibilidade do cr(dito tributrio, 5 - moratria; 55 - o depsito do seu montante inte!ral; 555 - as reclama)es e os recursos, nos termos das leis re!uladoras do processo tributrio administrativo; 43 5D - a concesso de medida liminar em mandado de se!urana" D - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras esp(cies de ao judicial; D5 - o parcelamento" Para suspender a exigibilidade, o crdito tributrio pode ser vencido ou vincendo, porm, para suspender o prazo prescricional, somente se pode falar em tributo vencido, pois para suspender o prazo, ele deve ter corrido, fluido por pelo menos um dia. Assim, o art. 151 deve ser analisado com a considerao que o prazo do vencimento j deve ter corrido. Neste sentido, o art. 151 dever ser analisado incido por inciso para verificar se no caso teria-se j vencido o prazo para pagamento, da com isto, j estaria se iniciando o prazo prescricional para propositura da ao judicial de cobrana, ento, se a hiptese do inciso permitir a concluso que o prazo do pagamento do tributo j teria vencido, e ocorrendo esta hiptese, haveria a suspenso do prazo prescricional para a propositura da ao de cobrana. Assim, no tocante ao prazo prescricional, apenas o inc. III do art. 151 no suspende o prazo prescricional, mas apenas suspende a exigibilidade do crdito, pois nesta hiptese no teria ocorrido o vencimento do prazo para pagamento, j que a instncia administrativa somente pode ser invocada at a data do vencimento do crdito tributrio. Consigna!"o em pagamento (art. 156, VIII) Na consignao em pagamento, o inciso remete ao art. 164, que dispe as hipteses em que se admite a consignao em pagamento, que so: - sujeito ativo condiciona o recebimento do tributo ao cumprimento de outra obrigao tributria (principal ou acessria). Assim, p.ex. a SRF somente aceita o recolhimento do IR se o sujeito passivo entregar a declarao do IR, podendo ento o sujeito passivo utilizar-se da consignao em pagamento. Outra hiptese o sujeito ativo condicionar o recebimento do tributo a uma prestao de outra obrigao principal, inconstitucional ou ilegal, p.ex. municpio condiciona o recebimento do IPTU ao recolhimento conjunto da taxa de limpeza. Outra hiptese seria o condicionamento do recolhimento do tributo ao cumprimento de obrigao acessria ilegal; - quando o sujeito passivo pretende pagar um valor diferente (maior ou menor) do que exigido; - quando o sujeito passivo pretende pagar o tributo, mas a FP recusa-se a recebe-lo, dizendo-o indevido; 44 - em caso de conflito de competncias - 2 ou mais sujeitos ativos exigissem tributo do mesmo sujeito passivo, sobre o mesmo fato gerador (bi-tributao). Esta consignao somente pode versar sobre o montante que o sujeito passivo se prope a pagar (sobre o valor que o sujeito passivo entende ser devido). Havendo a consignao em pagamento, o crdito tributrio se extinguir apenas quando houver a senten!a transitada em +ulgado contra a FP (ou melhor, quando a deciso for favorvel ao sujeito passivo), e no com o levantamento do crdito. 9ecis"o #dministrativa 0rreformvel (art. 156, IX) aquela deciso que no pode ser objeto de ao anulatria. Este dispositivo desdobramento do art. 151, III (sujeito passivo ingressa na instncia administrativa, fato que suspende a exigibilidade). Porm, esta deciso administrativa deve ser compreendida como favorvel ao su+eito passivo, da, no tendo interessado ou legitimado para agir em juzo e propor ao anulatria contra a deciso pr sujeito passivo e emanada pelo sujeito ativo. Porm, diante da circunstncia desta deciso favorvel ao sujeito passivo verificar-se o dolo, fraude, simulao, a administrao pblica poder ela prpria anular o ato, administrativamente (frente o poder de reviso da administrao pblica). A ao anulatria seria possvel quando 3 o que tenha experimentado uma leso em funo da deciso favorvel, propor ento ao anulatria. No caso poderia ser autor o MP de alguma ao popular. 9ecis"o Dudicial passada em +ulgado (art. 156, X) Trata-se de deciso judicial pr sujeito passivo; lembremos que em regra a deciso judicial pr sujeito passivo somente transita em julgado quando houver o recurso de ofcio (duplo grau de jurisdio); diz-se em regra, pois quando a deciso for inferior a 60 s.m., a deciso judicial poder transitar em julgado na 1 a instncia. 9a!"o em pagamento com bem imvel (art. 156, XI) A lei aqui s trata o do bem imvel, que dever ser previamente avaliado, por laudo idneo. Como o CTN aqui entendida como norma geral, no necessrio que todos os entes polticos tenham normas especficas tratando da dao em pagamento, assim, este instituto se operacionalizar tendo ou no o ente poltico norma tratando do assunto. Questiona-se se o poder pblico est obrigado a aceita o bem imvel como dao em pagamento? 45 O prof. entende que no, e a razo simples, pois por vezes o imvel no atende ao interesse pblico, no um imvel adequado ao interesse pblico. Assim sendo, somente ser aceito o imvel desde que este tenha alguma utilidade ao poder pblico (p.ex. o municpio de SP no estaria obrigado a aceitar em dao de pagamento um imvel rural localizado em outro Estado da federao). Pode ser dado outro bem como dao em pagamento? Sim, admite-se, desde que lei especfica a estabelea, p.ex. dao em pagamento com medicamentos essenciais, alimentos para merenda escolar, asfalto, lmpadas para a iluminao pblica etc. evidente que o bem a ser dado deve ser compatvel com as atividades da administrao pblica. A dao em pagamento no seria uma burla licitao? No, pois a lei 8666/91 prev a possibilidade de que a dao em pagamento evite o processo de licitao. ,*clus"o do Cr-dito tributrio (art. 175) Em outros termos seria a no permisso do surgimento do crdito tributrio. Considerando que o crdito tributrio surge, segundo o CTN, pelo lanamento, e pela doutrina, na incidncia do fato gerador, quando o CTN diz excluso do crdito, trata na realidade de hipteses de no ocorrncia do fato gerador. O art. 175 CTN tem-se 2 situaes que excluem o crdito, que so: - iseno; - anistia. 'rt" 7K9" $xcluem o cr(dito tributrio, 5 - a iseno; 55 - a anistia" @ 4nico" ' excluso do cr(dito tributrio no dispensa o cumprimento das obri!a)es acessrias dependentes da obri!ao principal cujo cr(dito seja excludo, ou dela conseqOente" 0sen!"o A iseno poder ser trabalhada em 3 enfoques, sendo que 1 a definio (clssica) foi dada por Aliomar Baleeiro, acolhida pelo STF. Nesta definio, a iseno colocada como dispensa legal do pagamento de tributo, sendo a iseno um favor legal concedido pelo titular do poder legiferante, assim, a iseno suspende temporariamente os efeitos da lei que instituiu o tributo. Neste sentido, quando a pessoa poltica edita uma lei concedendo a iseno, esta lei ir momentaneamente suspender a exigibilidade da lei que instituiu o tributo. 46 A 2 a definio de iseno, do Prof. Souto Maior Borges, considera que a iseno a no incidncia legalmente qualificada, a negativa da lei que criou o tributo. O Prof. Souto critica a 1 a definio dizendo como que a lei pode dispensar algum de pagar o tributo, pois se h dispensa, considera-se que houve o fato gerador, e tendo havido este fato gerador, houve a criao da obrigao, da a figura jurdica adequada seria a remisso, e no a iseno. A 3 a definio provem do Prof. P.B.Carvalho, dizendo que no acolhe a 1 a definio por no poder haver dispensa legal de pagar, e tambm repudia a 2 a definio, considerando equivocada pois como pode ser a iseno uma no incidncia legalmente qualificada, pois se a iseno decorre de lei, como que a lei pode ser considera uma no- incidncia. Considera ento que a lei que concede a iseno uma lei de incidncia, a lei que concede a iseno incide no ordenamento jurdico, incidindo especificamente na regra matriz, atingindo um de seus critrios, mutilando a lei que cria o tributo. A iseno poder ser concedida por prazo determinado ou prazo indeterminado; poder ser concedida em carter geral (concedida mediante lei, independentemente de requerimento do interessado, basta a lei para aplicar a iseno. Gera direito adquirido, pois uma vez editada a lei, o benefcio se implementa sem qualquer interferncia do interessado) ou individualizada (dever ser requerida pelo interessado e ser concedida por despacho administrativo pela autoridade fazendria definida na lei, desde que preencha os requisitos legais para sua concesso. A autoridade detm poder vinculado). Quanto a sua abrangncia, a iseno poder alcanar todos os tributos do sujeito ativo, ou se restringir definidos tributos estabelecidos na lei concessiva. Tambm poder ter limites quanto ao montante. Observemos que no cabe a iseno heternoma, pois estaria esta iseno infringindo o princpio federativo; mas h discusso doutrinria sobre 2 dispositivos da CF/88, sendo o art. 155, 2 o , XII, e, prevendo que LC no estadual poder dar iseno de ICMS para a exportao de produtos in natura semi-elaborados e servios (LC 87/96 - lei Kandir); a segunda hiptese est prevista no art. 156, 3 o , II, que prev a iseno de ISS na exportao de servios (LC 116/03). O prof. entende que nestes casos no h na realidade isenes heternomas, pois estas LC's so normas nacionais (e no normas federais), no se tratando da Unio tratando de tributo alheio, mas no caso h o CN tratando da regra geral (vide art. 151, III CF/88). ;C<$$<;5 Iseno do ICMS A CF tratou diferentemente desta iseno, pois embora sendo um imposto estadual, ele tem uma caracterstica muito grande de um tributo 47 nacional, j que tem repercusses inter-estaduais. Por isto tem-se no art. 150, 6 o CF uma referencia especfica no tocante a iseno do ICMS, dispondo que a iseno dever observar o art. 155, 2 o , XII g, que por sua vez dispe que caber a LC regular a forma de isenes, crditos fiscais, etc. Assim, o tema de iseno do ICMS ser disciplinado por LC de carter nacional, no caso, a LC 24/75 (expressamente recepcionada pela CF/88, vide art. 34, 8 o ADCT). Esta LC dispe dobre a iseno da seguinte forma. Os Estados e o DF n"o t/m autonomia para conceder modificar ou e*tinguir isen!"o do 0CMS, devendo cumprir os requisitos da LC, e por sua vez esta lei prev a existncia do CONFAZ (Conselho Nacional de Poltica Fazendria), rgo este que pertence ao M.Fazenda, presidido por um representante do MF, e composto por todos os Estados da federao, e tambm o DF. A representao feita por intermdio de Secretrios estaduais de fazenda ou finanas. O CONFAZ um rgo deliberativo, no se reunindo com periodicidade regular, mas apenas mediante convocao. Somente se instala uma sesso do CONFAZ caso haja o comparecimento da maioria de seus membros (maioria simples, j que a lei no dispe especificamente). Instalada a sesso, o procedimento para a concesso da iseno ser: - o benefcio da concesso dever ser proposto por qualquer dos membros do CONFAZ, ou pelo MF. Poder ser este benefcio para todos os Estados, ou se restringir por Estado, regio ou grupo de Estados; - somente ser considerada aprovada a proposta caso obtenha voto favorvel de todos os presentes na reunio (unnime); - obtido o consentimento, o convnio firmado, recebendo o nome Convnio ICMS n. .../ano; - este convnio dever ser publicado no DOU, em at 10 dias a contar da data do trmino da reunio; - publicado, os Estados e o DF tm um prazo de 15 dias para ratificar ou rejeitar o convnio. A ratificao poder ser de forma expressa (mediante decreto do executivo) ou tcita (pelo silncio), e a rejeio dever sempre ser de forma expressa (decreto). Discute-se sobre este decreto. Roque Antonio Carrazza entende que este decreto deveria ser do poder legislativo, em funo do princpio da independncia dos poderes, j que, se o poder executivo que firma o convnio, deveria ser outro o poder que ratifica-o (assim o faz SC, DF etc); - somente ser considerado eficaz o convnio que obtm a ratificao unnime dos Estados e DF presentes ou no na reunio do CONFAZ. Se houver a rejeio por um Estado apenas, o convnio no operar efeitos; 48 Revogao da Iseno - para reduzir ou revogar iseno do ICMS, o procedimento exatamente o mesmo, porm, o quorum deliberativo do CONFAZ como o quorum de ratificao alterado, passando a ser de 4/5 dos membros presentes na reunio do CONFAZ, e 4/5 dos Estados da federao e DF. Assim, comum, ao invs do Estado conceder a iseno (que no poder conceder unilateralmente), o Estado financia o ICMS, permitindo que a pessoa pague o imposto parceladamente. Esta a guerra fiscal dos estados. A iseno alcanar os tributos que a lei dispuser. Havendo a omisso da lei, valer aquela iseno para todos os tributos. A iseno no alcana fatos geradores j consumados, visto que para fato gerador j existente, o instituto cabvel ser a remisso. #nistia O art. 175, II define que exclui o crdito tributrio a anistia. Observemos que a anistia figura tpica do direito penal, sendo considerado como forma extintiva da punibilidade, assim, o CTN j comea errando colocando a anistia como excludente do crdito, mas na realidade, deferia a anistia excluir a punio. Outro erro est quando o CTN diz que a anistia alcana o crdito tributrio, porm o tributo n"o se confunde com penalidade, assim, como que o crdito tributrio pode ser alcanado pela anistia. Quando o poder pblico concede a anistia, o tributo, na realidade, continua sendo devido, neste sentido, o intuito da anistia de perdoar as penalidade. $E<$$<;5 Desta forma, a anistia ser concedida de acordo com o art. 150, 6 o CF, ou seja, mediante lei editada pela pessoa poltica competente quanto ao tributo a que se refere. Assim, a anistia no admite a hiptese da interferncia das pessoas polticas distintas, no admitindo a anistia heternoma. A modalidade da lei que conceder a anistia ser a mesma da lei que instituir a penalidade (que normalmente ser prevista na lei que institui o tributo). So as penalidades alcanadas pela anistia as )ue a lei determinas, sendo que se a lei for omissa, a anistia abranger todas as penalidades. A lei poder conceder anistia total ou parcial quanto ao montante a ser anistiado; poder ser tambm concedida em carter geral (basta a lei para que seja a anistia implementada, ou seja, o benefcio se aplicar independentemente de requerimento do interessado), ou individualizada (depende de requerimento do interessado, que dever cumprir tambm as exigncias e requisitos previstos na lei). A 49 autoridade prevista na lei, por meio de despacho administrativo, conceder a anistia individualizada ao requerente, sendo que tal agente pblico detm poder vinculado. A anistia em carter geral gerar direito adquirido, pois basta a lei para conceder o direito; a anistia individualizada no gera direito adquirido. Observemos que a remisso traz implcita uma anistia das penalidades tributrias, mas o inverso no recproco, pois a anistia no atinge os tributos. Poder de Tributar ou 1 Compet/ncia Tributria 2 Possibilidade de impor tributos, e seu requisito 1 o institui-lo por lei, sendo competente para isto apenas os 4 entes polticos (pessoas jurdicas de direito pblico interno que tenham capacidade legiferante) existentes no Brasil. Como dito, este poder atribudo aos entes polticos pela CF, sendo facultado aos entes em instituir tributos (art. 145 CF), que a competncia tributria (poder atribudo apenas pela CF exclusivamente s pessoas polticas, para que instituam os seus prprios tributos). ?essalte(se )ue a 7ei de ?esponsabilidade Fiscal (LC 101/01 - art. 11), obriga os entes a criar tributos (a no criao de tributo significa renncia de receita, e esta seria afronta lei de responsabilidade fiscal) conflitando evidentemente com o art. $%C da CF (que concede a faculdade de instituir tributos) concluindo(se )ue o mencionado art. da 7?F - inconstitucional. Na realidade a inteno do legislador era a de criar a impossibilidade de no cobrana de tributo j institudo (o que ento estaria contra a disposio do art. 11 da LRF). Os Profs. Paulo Carvalho e Carrazza entendem que o ICMS obrigatoriamente devem ser criados, pois quando um Estado deixa de criar este imposto, estaria na realidade concedendo um benefcio fiscal e gerando um desequilbrio no sistema federativo, no pacto federativo; ademais, h tributos que a renda arrecadada ser destinada a outros entes federativos, tal como o IR, IPI (que so os fundos de participao), e tambm neste caso parece que haveria a obrigao de instituio do tributo. Sobre o imposto sobre grandes fortunas, que ainda no foi constitudo, neste caso no h previso constitucional de rateio sobre a receita arrecadada, sendo assim no afronta a LC 101, art. 11. Relembrando que nem a CF nem as EC's podem instituir tributos, elas apenas autorizam os entes polticos a institui-los mediante lei competente (ordinria, delegada ou complementar, dependendo da previso constitucional para o especfico tributo), limitados em sua competncia legislativa prevista s na CF. Fiscalidade, Extra-fiscalidade e Parafiscalidade Esta classificao preocupa muito mais os estudiosos do direito e doutrinadores do que o legislador, que utiliza esta classificao 50 muitas vezes sem ter o prprio conhecimento. Rarssimas so as referencias expressas no direito positivo desta classificao. Estes signos so termos usualmente empregados para representar valores finalsticos que o legislador imprime a determinados tributos. Assim temos que: - Fiscalidade - sempre que a organizao jurdica do tributo denuncie a inteno pura e simples de arrecadar recursos para abastecer os cofres pBblicos, estar presente o carter fiscal do tributo. O ente poltico apenas institui o tributo para auferir renda; - Extra-fiscalidade - so os tributos que no levam em conta a arrecadao, no tem o objetivo final de gerar renda com a sua incidncia; seu intuito de instrumento para dirigir, regrar comportamentos sociais e econmicos (por isto o termo extra, algo alm do intuito da fiscalidade). um dos meios que o poder pblico tem para estimular ou desestimular comportamentos sociais ou econFmicos (instrumento regulador), dar equilbrio balana fiscal. O imposto extra-fiscal pode tornar desinteressante uma determinada atividade comercial. Na CF, h 4 impostos que tem acentuada natureza extra- fiscal: I.I.; I.E. - altervel sua alquota por decreto do Presidente da Republica; I.P.I (p.ex. a alquota deste tributo sobre o cigarro de 365%); I.O.F. - altervel sua alquota por Resoluo do BACEN. No se afasta destes tributos sua caracterstica fiscal tambm (objetivando a arrecadao de fundos para o errio), porm com algumas especificidades: no se submetem ao princpio da anterioridades; alquotas podem ser alteradas por ato do poder executivo (MP's, decretos, portarias ou resolues). A CF estabelece ao I.P.I o princpio da seletividade (ou essencialidade), art. 153, 3 o , I da CF, significa dizer que quanto mais essencial for um produto, menor ser sua alquota, e vice-versa. Quem define a essencialidade o momento social. Nada impede que demais impostos ou tributos tenham carter de extra- fiscalidade, mas uma faculdade para os outros tributos (p.ex.: I.P.T.U.); - Parafiscalidade - como j mencionado, a competncia tributria nada mais que a possibilidade de inovao do ordenamento jurdico por meio do nico instrumento apto a instituir tributo, que a lei, instituidora ou 51 reguladora dos tributos; neste sentido, a mencionada competncia tributria indelegvel. A competncia tributria pressupe a capacidade tributria, isto , pressupe-se que o ente poltico capaz de editar norma fiscal figurar como sujeito ativo (credor) da obrigao tributria principal, mas no necessariamente. Isto pode ocorrer com a grande maioria dos tributos, todavia, em algumas oportunidades, o legislador indica uma pessoa diversa daquele que detm a competncia tributria para figurar como sujeito ativo da relao tributria; sempre que isto ocorrer, poder se chegar a duas hipteses: a) a lei indica um sujeito ativo diferente daquele instituidor da norma impositiva, que tem como atribuies a arrecadao e fiscalizao do tributo, executando as normas legais correspondentes (art. 7 o CTN) com as garantias e privilgios processuais que teriam os entes polticos, mas com um carter essencial, no ficaria com o produto da arrecadao, sendo este repassado por inteiro ao ente legiferante. A esta caracterstica se d o nome de Substituio Tributria Ativa; b) a lei, da mesma forma que indica 3 o como o sujeito de capacidade tributria, nos mesmos moldes do elemento acima, acresce a este sujeito a permisso de dispor sobre os valores arrecadados, para que aplique no desempenho de suas atividades especficas. Nesta ltima hiptese temos o fenmeno da Parafiscaidade. Assim, podemos definir como parafiscalidade a capacidade que tem o ente poltico legiferante em delegar sua capacidade tributria a 3 os , com a caracterstica peculiar de poderem, estes entes, reter e aplicar as rendas auferidas do recolhimento do tributo em suas atividades especficas, no sendo obrigados a repassar os valores recolhidos com a atividade de arrecadao e fiscalizao, fato este que deve ocorrer na substituio tributria ativa. Para que ocorra a parafiscalidade, deve estar presente na lei instituidora do tributo 2 caractersticas essenciais: indicao de sujeito ativo com capacidade tributria diferente do ente que tenha institudo o tributo; indique a lei instituidora que o produto arrecadado permanea com o 3 o apontado para figurar como sujeito ativo, e que aplique este 52 produto em suas atividades essenciais, objetivos peculiares. Podero figurar como sujeitos ativos dos tributos parafiscais as pessoas jurdicas de direito pblico com ou sem personalidade poltica e as entidades paraestatais (pessoas jurdicas de direito privado que exercem atividades de interesse pblico). (Paulo de Barros Carvalho, pg. 164). Capacidade Tributria Ativa o desempenho das competncias tributrias estabelecidas na lei, a prerrogativa que tem determinada pessoa em figurar no plo ativo da relao jurdico-tributria; quando o legislador, por meio de sua competncia tributria, elege determinada pessoa diferente de si, como sendo competente no vnculo concreto que se instala no instante que acontece no mundo fsico, o fato hipottico normativo da norma abstrata, haver a capacidade tributria ativa conferida a 3 o . Vale ressaltar que a competncia tributria, ou seja, esta faculdade de instituir tributos prevista na CF, exclusiva dos entes polticos, indelegvel (princpio da indelegabilidade da competncia tributria), e mesmo com o seu no exerccio deste poder legiferante, o ente est proibido em transferir esta competncia legislativa tributria a quem quer que seja. Porm, quando o ente poltico exerce esta prerrogativa, muito comum, por comodidade, facilidade de exerccio de seu direito, colocar-se na posio de sujeito ativo, sujeito credor da obrigao tributria (capacidade tributria ativa). Porm, perfeitamente possvel tambm que uma pessoa poltica, que est sempre habilitada a legislar sobre matria tributria, indique outra pessoa ou entidade, que no tenha qualquer competncia tributria, para figurar como sujeito titular dos direitos subjetivos (arrecadar, fiscalizar e outros direitos), o que nos leva a concluir que a capacidade tributria ativa delegvel, somente por lei (devendo ser observada a modalidade de lei para a delegao da CTA). Em outro sentido, a capacidade tributria ativa pode ser definida como o dever-poder de arrecadar e fiscalizar tributos. Criar tributo uma faculdade, porm uma vez institudo o tributo e ocorrendo o fato gerador, o sujeito ativo (aquele que tenha por lei a investidura da CTA) deve cobrar o tributo, isto porque o tributo bem pblico indisponvel, no ficando ao arbtrio da autoridade sua cobrana ou no. Deve cobrar sob pena de se no o fizer, recair no crime de responsabilidade (lei de improbidade administrativa) e tambm no crime de renncia de receita previsto na Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/01). No deve apenas cobrar, o responsvel deve tambm fiscalizar e administrar o que foi cobrado, e dependendo do caso, face disposio legal, dever aplicar tais recursos nas reas previstas nas leis oramentrias (caso o ente que tenha a CTA seja o mesmo que tenha a 53 competncia tributria, o que no deve ser confundido com parafiscalidade). A capacidade tributria ativa no esta prevista expressamente em nenhuma norma jurdica; est prevista expressamente sim, em lei, a responsabilidade pelo no exerccio da CTA. Originariamente, pertence a CTA aos entes polticos legiferantes, porm, poder ser delegada a outro rgo (ente poltico, tal como ocorreu em 2005 com o ITR, onde a Unio delegou a CTA para os municpios, ou ente no-poltico, que poder ser at mesmo pessoa fsica e pessoa jurdica de direito pblico) que se incumbir em arrecadar e fiscalizar o tributo. Para a delegao ser vlida, dever ser feita por lei (ordinria ou complementar). Se o tributo institudo por LO, a delegao ser por LO; se institudo por LC, ser a delegao por LC. Medida Provisria pode delegar a funo da CTA, salvo se o tributo institudo ou deva ser institudo por LC (art. 62, 1 o , III CF). A quem pode ser delegada a CTA - a outra pessoa poltica - o ente poltico que recebeu a delegao no pode sub-delegar a CTA; quem tem competncia para instituir o tributo quem delega, somente. Podemos dar como exemplo neste caso a lei federal de 2005/2006 que delegou a CTA sobre o ITR aos municpios (art. 153, 4 o , III CF, fruto da EC 42, permitiu a delegao do ITR aos municpios, mas observemos que esta permisso de delegao na CF intil, tendo em vista que bastaria que lei realizasse a delegao, no sendo necessrio a permisso prvia na CF); - para pessoas no-polticas - qualquer pessoa diferente dos entes polticos legiferantes, so eles: Pessoas Jurdicas de Direito Pblico - so as autarquias, fundaes etc, p.ex.: INSS, OAB, CREA, CRM, Servio Funerrio do Municpio, IPREM, IPESP etc). Aqui normalmente teremos os tributos para- fiscais; Pessoas Jurdicas de Direito Privado - estas devem funcionar como concessionrias, delegadas da administrao pblica ou paraestatais, entidades que exeram atividades de interesse pblico, p.ex.: empresa de saneamento bsico, empresas de telefonia, empresas exploradoras de estradas mediante pedgio etc). Devemos fazer uma ressalva que, pode ser que as concessionrias cobrem ou no tributo, dependendo do contrato de concesso, pois se este prever que os valores cobrados pela concessionria/permissionria seja tributo, e neste caso tambm no poder explorar economicamente esta atividade, no podendo 54 ter lucro. Mas se o contrato de concesso/permisso preveja a cobrana de tarifa, e no tributo, ai neste caso poder haver o lucro, e por via de consequncia no haver delegao de CTA (visto que tarifa no tributo). Pessoas Fsicas - pessoas delegadas que necessariamente devero prestar servios pblicos, tais como os tabelies, perito nomeado, tradutor juramentado (h deciso do judicirio definindo que o valor cobrado por estas p.f. considerado taxa de servio). Ou seja, a delegao da CTA, quando for feita pessoa no- poltica, somente poder ser feita se esta estiver delegada uma atividade estatal, e para este fato da delegao da CTA de pessoa poltica para pessoa no poltica, chamamos parafiscalidade (embrando !ue na "arafiscaidade# o "roduto da arrecadao ficar com este ente deegado "ara !ue# am de arrecadar e fiscai$ar os tributos# a"i!ue estes recursos angariados em suas atividades fim). Estas pessoas no- polticas so chamadas de entes parafiscais, o tributo cobrado por um ente parafiscal chama-se contribuio parafiscal, que pode ser em relao a qualquer tipo de tributo previsto em lei (imposto, taxa ou contribuio de melhoria, contribuio social, dependendo ento do tributo que fora delegado). Esta delegao no poder ser sub-delegada; quem recebe a CTA no tem direito adquirido sobre a delegao, podendo a qualquer momento ser avocada. Quando a CF determina que o Estado dever entregar 50% do valor arrecadado com IPVA ao municpio onde o veculo licenciado, este fato em relao ao municpio no nem competncia tributria nem CTA, ele apenas recebe um repasse constitucionalmente previsto. Para ter CTA a pessoa deve ter legitimidade para executar a dvida no paga. Tributo 'rt" CA Tributo ( toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada" toda a prestao... significa e refere-se prpria obrigao entre as partes. Tudo aquilo que no pode deixar de ser feito. ...pecuniria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir... Expresso monetria, em dinheiro. A expresso monetria deve ser em moeda corrente no pas. Se o tributo expresso em moeda estrangeira, aplica-se o art. 143 CTN, determinando que se expresso em moeda estrangeira, dever ser feita a converso para moeda nacional ao cmbio vigente na data do fato gerador. 55 'rt" 78C" Salvo disposio de lei em contrrio, quando o valor tributrio esteja expresso em moeda estran!eira, no lanamento far-se- sua converso em moeda nacional ao c/mbio do dia da ocorr.ncia do fato !erador da obri!ao" Os tributos podiam ser admitidos com base em unidades fiscais (p.ex.: UFESP, UFMSP, UFIR etc), porm tais ndices so de legalidade discutvel. A MP do Plano Real instituiu a vedao aos Estados e Municpios em utilizarem tais ndices, vedando que tivessem unidades fiscais prprias. Outra MP instituiu o CADIN, que em um de seus artigos extinguiu a UFIR, portanto, tributo hoje s pode ser exigido em moeda corrente. ...no representando sano por ato ilcito... Ilcito o ato que se contrape a lei e a sano a punio para quem infringe a lei. Tributo no deve ser confundido com penalidade pecuniria; porm, o descumprimento da obrigao tributria causa sim uma penalidade, e esta caracterstica, a coercitividade, que torna a obrigao cogente. No tributo h 2 espcies de obrigaes (art. 113 CTN): o Principal - concernente no pagamento do tributo (ocorrido o fato jurdico tributrio, inaugura-se a relao obrigacional, com o crdito para o sujeito ativo e o dbito para o sujeito passivo). Como tal crdito (e dbito) nem sempre vem imediatamente determinado, certo e lquido, faz-se necessrio o ato administrativo do lanamento tributrio, no qual se procede a formalizao da dvida, especificando o contedo material do objeto da dvida. Dependendo do tributo, por vezes a liquidez e certeza deste poder vir por meio do lanamento por homologao; - Acessria - a que se refere a manuteno e exibio de documentao fiscal. Todo documento obrigatrio por previso legal que assim defina. So os deveres de fazer e no fazer, definidos assim por Paulo de Barros, que entende ser equivocada a classificao destes deveres acessrios em obrigaes, visto que deles no h uma feio nitidamente patrimonial - pecuniria - pois insusceptvel de converso para valores econmicos. Consistem em comportamentos positivos ou negativos preordenados que esto para facilitar o conhecimento, controle e arrecadao da importncia devida como tributo. Tais relaes so conhecidas pela designao imprecisa de obrigaes acessrias, uma vez que no apresentam o elemento caracterizador dos laos obrigacionais (objeto patrimonial -pecunirio), inexistindo nelas prestao passvel de transformao em termos pecunirios. Como em outros ramo do direito, no direito tributrio e financeiro so estipulados inmeros 56 deveres de contorno aos administrados, que possibilitam ao Estado-Administrao o controle sobre a observncia do cumprimento das obrigaes principais estatudas com a decretao dos tributos; tais deveres se configuram com a escriturao de livros, prestao de informaes, expedio de NF etc, ou seja, tudo o que propicia ao ente que tenha CTA a fiscalizao e controle das arrecadaes efetuadas pelo prprio contribuinte (no caso de lanamento por homologao). P.B.Carvalho chama estas obrigaes de deveres instrumentais ou formais, tambm chamados na doutrina italiana de deveres de contorno das obrigaes principais; todavia, muitas pessoas tem o dever legal de prestar informaes relativas ao IR, sem que no entanto tenham realizado o fato gerador, que no caso o auferimento de renda, no caso do empregador. Neste sentido, este teria um dever de contorno (dever de informar) sem que incida na obrigao principal que devesse contornar (recolhimento do IR). Descumprida a obrigao, tanto a principal como o dever instrumental ou formal, haver a imposio de penalidade. No direito tributrio, h duas espcies de penalidades pecunirias: penalidades moratrias - consiste na sano pelo atraso do cumprimento da obrigao tributria. So elas: o juros de mora - percentual que incide para compensar o credor pelo atraso por parte do devedor, tambm chamado de juros compensatrios, com o intuito de ressarcir o atraso, de forma monetria; tem carter no capitalizvel, no integrando o capital e no pode ser superior a 1% ao ms; o multa moratria (ou multa de mora) - tem como objetivo penalizar o atraso (no mbito civil, seria a multa pelo atraso no descumprimento do contrato). a multa que se exige pelo no cumprimento da obrigao tributria na data pr-estabelecida. Ela pode ser progressiva no tempo, ou seja, na medida que aumenta o perodo de mora, aumenta-se o percentual da multa, todavia, limitado pelo princpio do n"o(confisco. Desta forma, ao invs de se estabelecer um mximo de percentual, ele progride no tempo. Vale saber, os juros remuneratrios tem a finalidade de remunerar a aplicao do capital, que gratifica o credor pelo fato de estar aplicando o seu 57 dinheiro. Este capitalizvel, integral o capital e serve de base de clculo para o juros do ms seguinte. Estes juros remuneratrios no se aplicam no atraso do pagamento do tributo. penalidade no-moratria: seria a muta "unitiva, que tem por objetivo penalizar a fraude ou sonegao. Penaliza-se a ilicitude, prtica de ato contrrio a lei, e no o atraso. Podem advir no caso de: o Fraude - um meio ilcito para se pagar tributo com valor diferente do que efetivamente devido, ou pagar tributo quando no devido (objetivando a lavagem de $ para dar-lhe a aparncia de lcito). O objetivo da fraude no ocultar o fato gerador (pelo contrrio, este exteriorizado), o objetivo pagar o tributo de forma distinta ou diversa da realidade; o Sonegao - seu objetivo no pagar o tributo, ocultar o fato gerador como p.ex.: deixar de emitir NF, contrato etc. Seu objetivo criar um caixa 2, normalmente realizvel por meio da omisso na prestao das obrigaes de contorno; o Conluio - unio de 2 ou mais pessoas objetivando a fraude ou sonegao. Pode haver unio de sujeito passivo com seu cliente, contribuinte ou autoridade fazendria. Evaso Fiscal Meio ilcito para no pagar tributo ou pagar valor diferente do que devido. Gnero que comporta 2 espcies j estudadas: - fraude; - sonegao. Eliso Fiscal Meio lcito para no pagar tributo ou buscar a reduo tributria. No previsto em lei, pois se fosse previsto, seria iseno fiscal. A eliso alcanada por meio das lacunas da lei (p.ex.: no incidncia do I.R. sobre as indenizaes trabalhistas dos P.D.V's, isto porque indenizao no se caracteriza como renda). A eliso s gera segurana jurdica quando corroborada pelo poder 58 judicirio, caso contrrio, cabe autuao da autoridade fazendria, por sonegao fiscal. Pode se incluir a eliso fiscal como um planejamento fiscal. Pode-se cumprir extemporneamente as obrigaes tributrias. Se descumprida a obrigao principal fora do prazo pode-se ter a incidncia das penalidades moratrias e, se houver auto de infrao, a multa punitiva. Se descumprida as obrigaes de contorno, a penalidade possvel ser a multa punitiva. Denncia Espontnea Diante do no cumprimento da obrigao principal ou da obrigao de contorno, existe ao sujeito passivo a possibilidade da denncia espontnea, nos termos do art. 138 do CTN. Esta ocorre, implementada, mediante o cumprimento da obrigao, de forma tardia que seja, espontaneamente pelo sujeito passivo. Basta cumprir a obrigao fora do prazo que se ter a denncia espontnea (ou auto-denncia). 'rt" 7C=" ' responsabilidade ( excluda pela den4ncia espont/nea da infrao, acompan#ada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da import/ncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao" @ 4nico - 3o se considera espont/nea a den4ncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscali&ao, relacionados com a infrao" Poder ser feita at, ou melhor, antes de qualquer ato que d inicio ao procedimento de fiscalizao (art. 196 CTN). Este procedimento de fiscalizao tem seu incio na lavratura do termo de inicio de fiscalizao, que ser registrado no: - livro fiscal de termos e ocorrncias, que o sujeito passivo obrigado a ter e manter no estabelecimento; - na ausncia do livro, haver a lavratura em folha apartada, devidamente autenticada pela autoridade fazendria competente. Nestes casos no caber mais a denuncia espontnea, somente ser possvel cumprir a obrigao mediante auto de infrao, onde haver multa punitiva. Denncia Espontnea e a Multa Moratria Em caso de denncia espontnea o sujeito passivo cumpre a obrigao tributria mais as penalidades moratrias, todavia isto 59 discutvel, pois o CTN (art. 138) no prev a incluso da multa moratria na denncia espontnea. O Poder Judicirio tem sido favorvel a no incidncia da multa moratria, devendo pagar apenas o tributo mais juros de mora. A multa moratria s se impe se houver auto de infrao. Denncia Espontnea e Deveres Instrumentais ou formais possvel a denncia espontnea em relao aos deveres instrumentais, ou deveres de contorno (art. 138 CTN). Se a inobservncia da obrigao acessria gera a penalidade de multa punitiva, pela denncia espontnea tem-se por objetivo evitar o auto de infrao e consequente multa punitiva. Entretanto, quando se fala da declarao do IR, o STJ entende que a entrega espontnea da declarao (em atraso) no exclui a multa punitiva. O raciocnio que na declarao, sua data final de conhecimento de todos, pblico, e quem no o faz porque no quer, desta forma aquela corte entende caber a multa punitiva. Na realidade uma deciso poltica. Definio de Tributo (continuao da pg. 42) ...cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Refere-se ao lanamento como instrumento de exigibilidade do tributo e atividade administrativa vinculada. 7an!amento - o ato jurdico-administrativo vinculado e imprescindvel 6 e*igibilidade do tributo; isto que constitui o crdito tributrio. Existe ainda a necessidade da notificao de lanamento, que o ato jurdico-administrativo que d cincia ao sujeito passivo sobre o lanamento que foi efetuado e, nos termos da lei, determina o momento do pagamento ou, no caso de j paga a obrigao nos lanamentos por homologao, o lanamento constitui prazo para imposio de recurso administrativo sobre a exigibilidade. A ausncia da notificao torna ineficaz o lanamento. H tambm a notificao quanto intimao que a Fazenda Pblica faz para o contribuinte para prestar informaes etc. 'rt" 789" 6 lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo s pode ser alterado em virtude de, 5 - impu!nao do sujeito passivo; 55 - recurso de ofcio; 555 - iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no arti!o 78P" A CF tem uma noo genrica de tributo, sendo considerado como relao jurdica que se estabelece entre o FISCO e o contribuinte, 60 tendo por base a lei, em moeda corrente, igualitria e decorrente de um fato lcito qualquer. ,sp-cies Tributrias H divergncia na doutrina, pois o art. 145 do CTN prev 3 espcies de tributos: - impostos; - taxas; - contribuies de melhoria. Porm no art. 148 e 149-A da CF h ainda mais 3 espcies de tributos: - emprstimos compulsrios, - contribuies especiais ou parafiscais; - contribuio de iluminao pblica (competncia dos municpios e DF). Podemos ento defender a idia de 6 espcies tributrias diferentes entre si, posio aceita pelo judicirio, no entanto parte da doutrina entende de forma diferente. O Prof. Geraldo Ataliba, no livro hiptese de incidncia tributria diz que h apenas 3 espcies de tributos, impostos, taxas e contribuies de melhoria, as demais espcies seriam ou impostos, ou taxas, ou contribuio de melhoria, dependendo para se chegar a esta definio pela classificao dos tributos, pois segundo este professor, os tributos so: - vinculados - exigidos como contra-prestao de atividade estatal prestada diretamente ao contribuinte, so os tributos contra-prestacionais. Este tributo aquele que se exige pois o Estado fez algo ou prestou alguma atividade diretamente ao contribuinte, e note-se que o tributo vinculado - conse)@ente , e a atividade estatal antecedente (este tributo serve para recompor, devolver aos cofres pblicos o que j fora gasto, assim considerado um tributo ressarcitrio, ento no considerado tributo como fonte de riqueza). So os tributos vinculados: taxas e; contribuies de melhoria. - tributos no-vinculados - so os exigidos independentemente de qualquer atividade estatal diretamente relacionada com o contribuinte, tributo cobrado como forma de sustento, a fonte de riqueza do Estado. So eles os impostos, que, por curiosidade, incidem sobre sinais de riqueza do contribuinte. Aqui permanecem exclusivamente os impostos, segundo esta classificao do Geraldo Ataliba. So trs as hipteses de riquezas: patrimnio; 61 atividades econmicas; rendimentos. P.B. Carvalho entende que os emprstimos compulsrios so uma espcie autnoma de tributo, e a confuso instaurada no que se refere a sua classificao o fato de que at o anterior sistema jurdico de 1967, estes tributos eram tratados de forma completamente diferente, tendo uma disciplina normativa diferente. 0mpostos Art. 153 Ordinrios Residuais (inc. I - aquele que possui uma hiptese de incidncia, base de clculo e fato gerador inovadores em relao aos demais impostos que a CF discrimina, dependendo apenas da imaginao legislativa). So seus requisitos: - d eve ser institudo por LC; - d eve ser no-cumulativo. %nio art. 154 Extraordinrios (inc. II) 55 - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no em sua compet.ncia tributria, os quais sero suprimidos, !radativamente, cessadas as causas de sua criao" Os impostos extraordinrios repetem a hiptese de incidncia dos impostos (de competncia de qualquer ente federativo) j existentes, ordinrios. Art. 147 Impostos Estaduais (art. 155) nos territrios federais;
Impostos Municipais (art. 156) nos territrios federais que no estejam divididos em municpios, tem a Unio competncia para impostos municipais. Assim, podemos dizer que a Unio soma competncia para impostos da Unio, Estaduais e Federais. 62 'rt" 78K" Competem F :nio, em Territrio ederal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em %unicpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao ;istrito ederal cabem os impostos municipais" &stados art. 155 (3 impostos) 'unic("ios art. 156 (3 impostos) Dist. Federal - impostos estaduais (art. 155); - impostos municipais (art.147, parte final c.c. 156). O art. 18, 1 o CF define que Braslia a capital federal (no municpio), e no poder ser dividida em municpios (art. 32 CF), sendo que as vulgas cidades satlites no so municpios, mas distritos administrativos do Governo do Distrito Federal. A CF., quanto aos impostos, prev: - ordinrios regulares, ou discriminados (art. 153, 155 e 156); residuais, ou no-discriminados, estes podero ser criados a qualquer momento, desde que tenham o fato gerador, a hiptese de incidncia diferente, inovadores, diversa de tributos j existentes, e ainda no-cumulativos (art. 154, I). Criados obrigatoriamente por lei complementar, no se admitindo LO ou MP. Quanto a no-cumulatividade, este considerado, como veremos, um princpio, ou seja, este tributo no se submete ao efeito cascata, no admitindo imposto sobre imposto. se o imposto cumulativo for plurifsico, obrigatoriamente dever ter mecanismos de compensao (compensvel consigo mesmo, o que o caso do ICMS) ou monofsico, incidindo uma nica etapa. Ademais, a base de clculo no pode ser dissociada do fato gerador, assim, se est-se tributando automvel, a base de calculo no pode ser outra coisa seno o valor do carro. - extraordinrios - somente podero ser criados na iminncia ou no caso de efetiva guerra externa, podendo ser uma repetio de qualquer imposto j existente no mbito da Unio, Estados, DF ou municpios (art. 154, II). 63 Uma anlise deste especfico tributo segundo o CTN parte do estudo do artigo 16 do CTN, em que define o imposto como: ...tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte. tributo no-vinculado. 'rt" 7>" 5mposto ( o tributo cuja obri!ao tem por fato !erador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte" O fato gerador do imposto assim uma situao, e no uma atuao vinculada do Estado (p.ex.: percepo de renda, prestao de servio etc), ou seja, situao que no supe nem se conecta com nenhuma atividade do Estado especificamente dirigida ao contribuinte. Para que se permita a exigncia do imposto de determinado indivduo, no necessrio que o Estado lhe preste qualquer servio determinado; este o chamado tributo n"o(vinculado. O sujeito passivo sujeita-se a incidncia de impostos com base em 3 hipteses: - seu patrimnio (impostos patrimoniais - IPTU, ITR, ITBI, ITCMD, IPVA, IGF, IOF); - seu rendimento (impostos sobre o rendimento - IR); - sua atividade econmica (impostos sobre a atividade econmica - ICMS, IPI, ISS, II e IE); Todavia, no confundir a proibio da vinculao da receita tributria prevista no art. 167, IV CF/88 com a n"o(vincula!"o dos tributos. A vedao do artigo mencionado refere-se a proibio de previamente, mediante a lei instituidora do tributo, ou outra lei, direcionar a arrecadao dos tributos determinadas despesas, rgos ou fundos, dirigida esta ordem especificamente ao legislador. Por isto que diz-se que receita originria aquela que decorre da explorao do patrimnio estatal; j as receitas derivadas, tambm chamadas de receitas compulsrias, decorre do poder de imprio do Estado, incluindo-se aqui os tributos, multas etc. Se o fato gerador do imposto no um ato vinculado do Estado, ele deve configurar, prever uma situao qual o contribuinte se envolva, onde esteja o contribuinte vinculado. O legislador deve escolher determinadas situaes materiais (p.ex.: aquisio de renda), evidenciadoras da capacidade contributiva e tipificando-as como fatos geradores. As pessoas que se envolvem no mundo fenomnico com aquele fato jurdico abstratamente previsto na norma hipottica tributria, fica obrigado a pagar o imposto em favor do Estado. sta situao tpica !os fatos jurdicos abstratamente previstos na norma hipot"tica tributria# pode j estar esboada na norma constitucional definidora da competncia tributria !no caso dos impostos nominados ou ordinrios# ou no !impostos da $competncia residual% e impostos e&traordinrios de guerra#' Enfim, so essencialmente estas as caractersticas dos impostos: - so institudos mediante a previso legal de fatos tpicos (fatos geradores da obrigao tributria), que, 64 uma vez ocorridos, do nascimento obrigao tributria; - no se relacionam a nenhuma atuao estatal divisvel e refervel ao sujeito ativo, significa dizer que o imposto essencialmente um modo de arrecadao financeira (tributos com carter fiscal) sem que haja a necessidade de uma contra-prestao direta ou indireta do Estado, so os chamados tributos no-vinculados; - no se afetam a um determinado aparelhamento estatal ou paraestatal, nem a entidades privadas que persigam fins reputados de interesse pblico, nos transmitindo novamente a idia que os impostos existem para a manuteno do errio pblico, o financiamento geral dos gastos do Estado, no devendo ser vinculado o valor de sua arrecadao a qualquer atividade especfica do Estado. Sua arrecadao presta ao financiamento das atividades gerais do Estado. Foi a prpria CF que expressamente assim o fez, quando atrelou o regime jurdico de certos tributos a uma atuao estatal divisvel, dei*ando outros tributos desvinculados de )ual)uer atividade estatal )ue de algum modo pudesse ser refervel ao indivduo. Os impostos no incorporam em seu conceito a destinao da sua arrecadao quela ou esta atividade do Estado que, de algum modo, possa a ser referida ao contribuinte; a inexistncia desta caracterstica integra o conjunto de notas conceituais distintivas desta espcie de tributo. Os chamados impostos extraordinrios e impostos de guerra compe uma subespcie do imposto com uma nota conceitual especfica (integrante de seu regime jurdico) traduzida exatamente no motivo que enseja sua instituio (p.ex.: a guerra ou sua iminncia). Sem a presena deste motivo, o imposto extraordinrio no se legitima, sendo inconstitucional, pois ter descumprido o seu regime jurdico que lhe peculiar. Mas como bem dito, o que particulariza esta subespcie de imposto o seu motivo especial que permite a sua instituio, todavia, o desvio dos recursos arrecadados no contamina o tributo, se este foi validamente institudo (com o motivo constitucional previsto). O destino de recursos arrecadados no invalida e no se confunde com a inexistncia de motivo p/ a criao, desta forma, se o patrimnio arrecadado com o imposto extraordinrio regularmente institudo for aplicado em fim diverso do que o especificamente lhe deu causa, no surge ai motivo para argumentar sua inconstitucionalidade, visto que o motivo que permite a sua instituio no vincula o valor da sua arrecadao com este motivo. Para cada imposto que a CF estabelece, relaciona tambm a norma hipottica tributria, o fato jurdico tributrio, a base de clculo e o sujeito passivo: - hiptese tributria : nomenclatura esta dada por P.B. Carvalho, designa a conduta abstratamente prevista na norma legal genrica, a construo da linguagem prescritiva, descrio abstrata contida na lei; 65 - fato jurdico tributrio : representa a ocorrncia, no mundo dos fenmenos fsicos, daquela hiptese tributria abstratamente prevista na norma legal. o fato concreto que se subsume norma jurdica abstrata; - base de clculo : o valor que se atribui ao bem, o objeto da tributao, ao bem descrito na hiptese tributria; - sujeito passivo : pessoa fsica ou jurdica que d causa ao fato jurdico tributrio, que fora previsto na norma hipottica tributria. Funcionamento do mecanismo da no-cumulatividade (art. 155, 2 o , I CF) A CF prev 3 hipteses para nao-cumulatividade, que aplicam-se ao: - I.C.M.S.; - I.P.I.; - Impostos residuais. 2 6 imposto previsto no inciso !!, atender ao se!uinte,Q 5 - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa F circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro $stado ou pelo ;istrito ederal; 55 - opera)es relativas F circulao de mercadorias e sobre presta)es de servios de transporte interestadual e intermunicipal e prestao de servios de comunicao, ainda que as opera)es e as presta)es se iniciem no exterior; Em suma, obriga que aquele imposto incidente em sucessivas operaes seja compensado com o imposto (o mesmo imposto) que j tenha incidido nas operaes anteriores, evitando o efeitos cascata. A CF prev o procedimento da no-cumulatividade no ICMS e o IPI, e para os impostos residuais ser definido na lei complementar que criou o imposto residual. Como dito, o princpio da no-cumulatividade a forma encontrada para ocorrer a compensao, evitando assim o efeito cascata. P.ex.: ICMS hiptese circulao de mercadorias 66 venda Venda Fabricante-------Comerciante------Consumidor final 1 2 3 Quando 1 vende o produto para 2, ocorre ai um fato jurdico tributrio previsto na hiptese tributria do ICMS. Nesta venda, supondo que o fabricante tenha que recolher $700 de ICMS ao errio, ele o faz. J 2 revendo o produto a 3, da mesma forma esta venda fato jurdico tributrio do ICMS e nesta venda, supondo, tenha 2 que recolher $1000 de imposto, que seria o resultado do percentual da alquota do imposto sobre o valor da venda final a 3. Todavia, para evitar a bi-tributao, ou efeito cascata, o valor que 2 dever recolher a diferena entre o valor que deveria recolher, subtrado o valor j pago pelo fabricante (ou pela transao anterior com o mesmo produto), que neste caso seria $300 (e como o comerciante no bobo, j embutir parte do seu imposto devido no preo final, sendo ento arcado pelo consumidor final grande parte do tributo). Se no houvesse este princpio, 1 deveria pagar $700 e 2 pagaria $1000. Vale ressaltar que mesmo ocorrendo esta compensao, o valor discriminado na NF do imposto pago por 2 em relao ao ICMS ser $1000. 1, quando emite a NF, pe o valor do ICMS pago na transao. Para ele, aquele valor de $700 corresponde a um dbito, mas para 2, tem significado de crdito, que ser registrado no livro fiscal. 2 escriturar os $700 como crdito e aps a venda do produto, quando efetuar sua contabilidade, efetuar a subtrao do dbito ($1000) com o seu crdito ($700). Para 3, estes valores pagos sero considerados custo. Sempre quem inicia a operao suporta sozinho o imposto. Em termos reais, tal compensao feita mensalmente, chamado regime de apura!"o mensal. Pode ocorrer casos em que o comerciante 2 tenha mais crdito do que dbito, neste caso, calcula-se a diferena e o crdito que continua sobrando ser transferido para o ms seguinte para uso em compensao. Nos impostos residuais (art. 154, I CF) A LC pode estabelecer o mesmo mecanismo que se aplica no ICMS e no IPI (crditos e dbitos), ou criar um mecanismo diferente de compensao (no-cumulatividade). Impostos Extraordinrios (Art. 154, II CF) Podero ou sero criados pela Unio nos casos de guerra externa ou sua iminncia, que so condies que autorizam a sua criao, seus motivos (mas no vinculam o valor arrecadado com gastos na rea que autorizou sua criao, tributos no-vinculados). Tem hiptese tributria mesma que um imposto ordinrio ou imposto residual, ou seja, o imposto extraordinrio a cpia, espelho de um imposto j existente, diante disto, o imposto extraordinrio pode 67 ter hiptese tributria igual, mesma que um dos 13 impostos previstos na CF ou tambm de um imposto residual j criado. Poder ento a Unio criar tantos impostos extraordinrios quantos impostos ordinrios ou residuais j existirem. Neste sentido, hoje, havendo guerra externa, poderia a Unio criar at 12 impostos extraordinrios (visto que o 13, imposto sobre grandes fortunas, ainda no foi criado por lei, tampouco qualquer imposto residual). A hiptese tributria do imposto extraordinrio poder provocar porm, de forma lcita (aceitvel, pois prevista na CF) 2 figuras distintas e que normalmente so vedadas: - bis in idem (duas vezes sobre o mesmo): ou seja, o mesmo tributo tem duplicidade de incidncia em relao ao fato jurdico tributrio, cobrado pelo mesmo su+eito ativo, p.ex.: Estado lana duas vezes o IPVA sobre o mesmo veculo. Como regra, isto seria inconstitucional, pois pode caracterizar hiptese de confisco, atentando contra o princpio da capacidade contributiva; fere o princpio da legalidade do tributo, pois a lei estabelece que para cada fato jurdico tributrio haver apenas uma hiptese tributria, fere o princpio da segurana jurdica pois direito adquirido pagar um tributo por um fato jurdico tributrio. Na repartio das competncias, a CF no prev o bis in idem como regra. Poder todavia, ser constitucional na hiptese de guerra externa ou sua iminncia, onde a Unio instituir impostos extraordinrios que repita a mesma hiptese tributria de um dos )ue se+a seu prprio imposto. P.ex.: Unio cobra ITR ordinrio com o ITR extraordinrio, motivado pela guerra externa ou sua iminncia; - bi-tributao: ocorre quando 2 pessoas polticas diversas exigem tributo do mesmo sujeito passivo sobre a mesma hiptese tributria; neste caso apenas um dos impostos ser legal, sendo somente legal aquele tributo cobrado e que se afirma perante a lei. Ser inconstitucional por denotar conflito de competncias, mas ser constitucional no caso de guerra externa ou sua iminncia, quando a Unio instituir imposto extraordinrio com a mesma hiptese tributria de imposto estadual ou municipal (ou no caso da incidncia de emprstimo compulsrio). Ocorre assim a bi- tributao consentida. Existe ainda uma 3 figura que a tri-tributao, quando mais de 2 pessoas polticas distintas exigem tributo do mesmo sujeito passivo sobre a mesma hiptese tributria; neste caso sempre ser inconstitucional pois sempre caracterizar conflito de competncia tributria. Tributos institudos pela Unio nos Territrios (art. 147 CF) 68 Prev 3 tipos de competncias: - competncia da Unio em instituir impostos estaduais nos territrios federais, isto pois os territrios no so pessoas polticas, no tem competncia tributria nem atribuio legiferante; - permite a Unio instituir impostos municipais nos territrios federais que ainda no estejam divididos em municpios (p.ex.: Fernando de Noronha antes de 1988); - competncia do DF em instituir impostos municipais (art. 32 da CF probe dividir o DF em municpios, assim DF e as cidades-satlites no so municpios e tampouco tm personalidade jurdica). Ta*as Caracterizam-se por apresentarem, na hiptese tributria da norma, a descrio de um fato revelador de uma atividade estatal direta e especificamente dirigida ao contribuinte. Isto j difere dos impostos, e a anlise de suas bases de clculo dever exibir, forosamente, a medida da intensidade da participao do Estado. Acaso o legislador mencione a existncia de taxa, mas eleja base de clculo mensuradora fato estranho a qualquer atividade do Poder Pblico (ou atividade no dirigida ao contribuinte), ento a espcie tributria ser um imposto (e provavelmente inconstitucional se tiver como sujeito ativo Estado-membro ou municpio, pois os impostos destes entes polticos so numerus clausus#' C<== "rt# $%&" ' :nio, os $stados, o ;istrito ederal e os %unicpios podero instituir os se!uintes tributos, 55 - taxas, em ra&o do exerccio do poder de polcia ou pela utili&ao, efetiva ou potencial, de servios p4blicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; CT3 "rt# ''" 's taxas cobradas pela :nio, pelos $stados, pelo ;istrito ederal ou pelos %unicpios, no /mbito de suas respectivas atribui)es, t.m como fato !erador o exerc(cio re!ular do poder de pol(cia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio p)blico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio" )nico" ' taxa no pode ter base de clculo ou fato !erador id.nticos aos que 69 correspondam a imposto nem ser calculada em funo do capital das empresas" Sempre decorrer de uma atividade estatal vinculada, pretrita, ou seja, a taxa cobrada por atividades j desenvolvidas pelo Estado (assim deveria ser); o fato jurdico tributrio da taxa no um fato do contribuinte, mas sim um fato do stado, instrumento ressarcitrio do custo da atividade estatal (princpio da retributividade). Ao contrrio do imposto, que se cobra de forma antecedente, a taxa se cobra em forma antecedente, visando claro ressarcir custo da atividade estatal, no visando a remunerao (j que remunerao pressupe custo mais lucro). So as atividades estatais que podem ser remuneradas pela taxa: - poder de polcia estatal: atividade implementada ou prestada pela administrao pblica ou por delegao com a finalidade de regrar, disciplinar ou fiscalizar interesses particulares afim da prevalncia do interesse pblico ( a aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular). cobrada em razo da atividade do Estado, que verifica o cumprimento das exigncias legais pertinentes e concede o alvar de licena ou alvar de autorizao. Leva em conta a supremacia do interesse pblico sobre o particular; a administrao implementa o poder de polcia atravs de atos de fiscalizao, de forma direta ou delegada. O poder de polcia obrigatrio, deve ocorrer sempre que a prtica de uma atividade demande uma fiscalizao, regramento ou anuncia da administrao pblica ou seu delegado; esta anuncia pode ser materializada pelo alvar que gnero de anuncia (anuncia do poder pblico para a prtica de determinada atividade - art. 78 CTN); assim, podemos dizer que sempre que o Estado emitir um alvar estaremos diante do poder de polcia. So espcies de alvar: autorizao (poder discricionrio) : anuncia do poder pblico de forma provisria (a ttulo precrio, que no gera direito adquirido e decorre do poder discricionrio da adm., mas de qualquer forma deve-se observar os princpios da administrao pblica) que leva em conta o interesse publico, devendo se pautar em convenincia e oportunidade. Sua concesso pode ser revogada a qualquer tempo. A autorizao ocorre em situaes especficas e transitrias (p.ex. festas, rodeios, exposies etc); licena (poder vinculado) : tem nimo definitivo, prevalecendo no tempo, mas pode ser objeto de renovao peridica, sem perder seu carter definitivo. Decorre do poder vinculado da administrao (gerando direito ad!uirido). Pode ser revogada caso o licenciado descumpra 70 requisitos que previamente prometeu cumprir, mas caso a revogao se der por interesse pblico, caber indenizao. Pode ser anulada (ou cassada) quando o interessado a obteve de forma irregular, na existncia de algum vcio (fraude, dissimulao); "rt# '*# Considera-se poder de polcia atividade da administrao p4blica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, re!ula a prtica de ato ou a absteno de fato, em ra&o de interesse p4blico concernente F se!urana, F #i!iene, F ordem, aos costumes, F disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econEmicas dependentes de concesso ou autori&ao do *oder *4blico, F tranqOilidade p4blica ou ao respeito F propriedade e aos direitos individuais ou coletivos" @ 4nico" Considera-se re!ular o exerccio do poder de polcia quando desempen#ado pelo r!o competente nos limites da lei aplicvel, com observ/ncia do processo le!al e, tratando-se de atividade que a lei ten#a como discricionria, sem abuso ou desvio de poder" A taxa devida pela atividades estatal de fiscalizao pelo poder de polcia, que deve ser exercido antes da cobrana pecuniria. Algumas taxas tm sua constitucionalidade questionada, tais como: - taxa de licena para instalao ou localizao de empresa ou atividade. O STF entende ser inconstitucional, salvo 2 excees: - caso o interessado mude seu ramo de atividade; - caso o interessado mude de endereo. Forma de cobrana Alguns municpios exigem a taxa em funo do numero de empregados. A jurisprudncia vinha entendendo pela inconstitucionalidade, mas atualmente encontra-se decises favorveis. # ta*a deveria ser cobrada posteriormente 6 atividade estatal pois - ressarcitria 6 atividade estatal fiscalizatria e aos seus custos GSTFH. - ta*as de servi!os pBblicos: tem por fato jurdico tributrio uma atuao estatal consistente na execuo de um servi!o pBblico, especfico (servio especfico 71 aquele no qual o ente responsvel pela prestao deste servio se aparelha, equipa e pe a disposio do cidado a sua prestao) e divisvel (uti singuli), efetivamente prestado ou posto 6 disposi!"o do contribuinte, pois deve permitir o dimensionamento/mensurao e fruio de cada pessoa face o servio. Assim, tal como nas taxas de polcia, que s podem ser cobradas pelo ente que tenha competncia para exercer aquela especfica atividade fiscalizatria ou regulamentar, a taxa de servio tambm s poder ser cobrada se se inferir no mbito de competncia do ente poltico tributante (art. 80 CTN). Servio divisvel aquele suscetvel de ser frudo isoladamente por cada usurio; servios indivisveis (uti universi), p.ex.: defesa do territrio nacional, segurana pblica, gesto patrimonial do Estado etc, no comportam taxa e so financiadas pelos valores arrecadados com os impostos. J o servio da atividade jurisdicional, sendo divisvel, ao permitir que cada usurio dele se utilize isoladamente, enseja a cobrana de taxa (custas) de cada indivduo que solicitar a prestao jurisdicional. Assim, desnecessrio dizer que o servio pblico deva ser tambm especfico para sua sujeio taxa. Os servios gerais ou indivisveis so financiados pela receita dos impostos, no cabendo taxas, pois configuram atividades que o Estado desenvolve em ateno a toda a coletividade, sem visar quele ou este indivduo, sendo irrelevante saber se tais atividades so ou no especficas. J os servios que cabem cobrana de taxas, necessrio que o Estado os destaque (ou especialize), segregando-os do conjunto ordinrio de suas tarefas, para assim a ele vincular a cobrana de taxas; a partir deste momento, que o Estado o segrega e se aparelha para presta-lo de forma direta, dividida, j esta configurado a especificao. O carter divisvel no esta ausente da taxa de poder de polcia, que tambm corresponde a uma atuao do Estado divisvel e refervel ao contribuinte. Ao prever as taxas de servio, o CTN levou em conta a alternativa dada pela CF de se tributar tanto a fruio efetiva% como a fruio potencial do servio%, porm impreciso o critrio distintivo destas modalidades de fruio. O que ocorre que de acordo com a preciso constitucional, a taxa ser devida por ser utilizado o servio ou estar o servio disposio . Se a no- utilizao do servio implicar infrao de norma cogente, o indivduo, al"m do tributo (taxa), sujeitar- se- sano pertinente. Suponha-se que a legislao proba os indivduos, habitantes de determinada rea densamente povoada, de lanar o esgoto em fossas, 72 obrigando-os a utilizar-se dos servios pblicos de coleta de esgoto. Ora, a taxa que for instituda pelo Estado pode ser cobrada de quem tem o servio disposio, ainda que no utilize o servio efetivamente, porque, p.ex. mantm sua casa fechada ou ainda no a edificou; nenhuma infrao de norma administrativa haver ai, mas a taxa ser devida. E se, pagando ou no a taxa, o indivduo lanar seu esgoto em fossa do quintal ou na rua, ferindo a norma legal proibitiva, ai sim, ter cometido infrao da lei, mas no ser punido com o tributo, e sim com a sano administrativa prevista em lei, sem prejuzo do recolhimento da taxa pela utilizao potencial do servio. Taxar a mera disponibilidade pode ser, em dadas circunstncias, postulado de )ustia fisca. O servio de coleta de esgoto, p.ex., no deve ser cobrado apenas de quem o utiliza, mas sim de quem potencialmente poderia faze-lo, de quem tem ele a sua disposio, pois titular de uma vantagem econmica. A razo de ser da taxao do uso potencial est no fato em que h atividades para cuja execuo o Estado se aparelha, mas que podem no estar ( disposio de todos os indivduos da comunidades; o caso do servio de coleta de esgoto. Os impostos se destinam a financiar as atividades gerais e indivisveis do Estado, enquanto as taxas objetivam financiar servios divisveis do Estado, mediante a cobrana junto s pessoas que se beneficiam desta atividade estatal, evitando-se assim onerar a todos (por meio dos impostos) com o custo do servio que s aproveitam a alguns (taxas). Assim, se determinado servio estatal posto disposio de um grupo de indivduos da comunidade, de justia que o servio seja financiado por este grupo que se dispe do servio (ainda que este ou aquele indivduo no queira usufruir do servio). No seria justo que toda a comunidade (por meio do imposto) suportasse o custo do servio que s atinge parcela dela. V-se pois, que no a compulsoriedade que caracteriza os servios taxveis pela simples utilizao potencial. O que importa fixar que a CF autoriza a criao de taxas cobrveis tanto na fruio efetiva quanto na fruio potencial de certos servios (para cuja a prestao o Estado se tenha aparelhado, e precise se ressarcir). Taxas de poder de polcia marcadas pela inconstitucionalidade 1 o exemplo Taxa de localizao e instalao de empresas ou atividades 73 Se uma empresa, industria, comercio ou prestadora de servio se quiser se instalar, depender deste alvar, e neste caso o poder pblico fiscaliza se o local, bairro ou regio ou no compatvel com a atividade, ou seja, visa a fiscalizao de zoneamento, limitando assim o direito de propriedade ou livre iniciativa em funo do interesse pblico. Este alvar no passvel de renovao peridica, pois uma vez reconhecido este direito, ele se perpetua (licena), somente sendo revogado por meio de desapropriao (e indenizao) ou por ter a atividade inicial se transmudado. Se este alvar no passvel de renovao peridica, consequentemente no cabe a taxa peridica, e neste caso o STF julgou inconstitucional a taxa de localizao e instalao anual. 2 o exemplo Taxa de licena de funcionamento O alvar de licena de funcionamento decorrente do alvar de licena de localizao. No alvar de licena de funcionamento o poder pblico fiscaliza a compatibilidade da atividade econmica em relao ao imvel, ou seja, se o imvel comporta a atividade que se pretende implementar (postura edilcia). Neste caso o poder pblico pode e deve fiscalizar regularmente, portanto o alvar renovado periodicamente e a taxa peridica. Porm muitos municpios lanam uma nica taxa de licena e localizao de funcionamento, mas o judicirio disse j que inconstitucional, pois so poderes de polcia distintos. Taxas de servios pblicos marcadas pela inconstitucionalidade 1 o - taxa de servio de conservao de vias pblicas A jurisprudncia tem considerado inconstitucional por ser o servio indivisvel. 2 o - taxa de limpeza pblica No confunda limpeza pblica com coleta de lixo, pois so atividades distintas. A limpeza pblica considerada a varrio de vias pblicas, coleta de lixo de lates pblicos, um servio que impossvel de mensurao individual, por ser tpico servio de uso coletivo. Porm o TJMG julgou constitucional este servio, pois servio que serve aos imveis diretamente localizados naquela via pblica. 3 o - taxa de coleta de lixo havia discusso que se amparavam nos seguintes argumentos quanto a inconstitucionalidade: - coleta de lixo servio indivisvel; - a forma de cobrana, pois normalmente o municpio cobrava a taxa levando em conta a testada do imvel. Porm a testada um dos elementos utilizado no clculo do IPTU, neste sentido estaria sendo afrontado o art. 74 145, 2 o CF/88 que determina que as taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos. Todavia o judicirio comeou a modificar sua opinio, entendendo que estes 2 argumentos, entendendo que em referencia a divisibilidade, a coleta de lixo servio divisvel. Quanto ao argumento da testada, o STF disse que elemento de base de clculo, e no a prpria base de clculo. Contribui!"o de 0lumina!"o PBblica A EC39/02 permitiu esta contribuio, mas esta EC constitucional.? H quem sustente que a EC inconstitucional porque o poder constituinte originrio j definiu a forma de incidncia tributria sobre servios pblicos, que seria a taxa, assim, o poder constituinte derivado no poderia alterar este campo e forma de tributao. Quando muito admite-se tarifa. Outra corrente doutrinria aceita a alterao da constituio pois no clusula ptrea por no afrontar o art. 60, 4 o , no afrontando os princpios constitucionais l previstos. Mas h outra questo que pode ser levantada, e defendida por quem entende a EC constitucional. Para esta corrente, ainda assim advogam a tese, no da inconstitucionalidade da EC, mas da lei que institui a contribuio de iluminao pblica. A origem est no art. 146, III, a CF/88, prevendo que cabe LC estabelecer matria tributria sobre definio de tributos e suas espcies, assim, uma norma geral (LC) deve ter cada espcie tributria e definir sua base de clculo, fato gerador etc (o CTN faz isto em relao a impostos, taxa, etc, mas no o faz em relao contribuio de iluminao pblica). Enquanto no houver LC definindo a estrutura da contribuio de iluminao pblica, o municpio no poderia institui-lo (ressalva ao DF no art. 24, 3 o ). Pre!o PBblico e Tarifa Tarifa seria o valor cobrado no valor de servio pblico delegado, j preo pblico se contrape a preo privado, e o preo pblico ser cobrado quando explorar economicamente seu patrimnio, e por sua vez o far quando exerce, o Estado, as atividades monopolizadas. Nosso ordenamento jurdico permite ao Estado atuao de forma empresarial, por delegao (concesso ou permisso) ou diretamente, explorando economicamente seu patrimnio ou determinadas atividades (servios pblicos) e nestes casos objetivando lucro (nestas atividades excepcionalmente exploradas). 75 Ao invs de se ressarcir por taxas, se remunera por preos pblicos ou tarifas pela prestao de servios pblicos no caso de concesso ou permisso, assim, em princpio, a tarifa compreende custo mais lucro (diz-se em princpio pois poderia haver contrato de concesso que previsse a tarifa sem lucro), sempre cobrados de forma proporcional ao uso. A previso est no art. 175, nico, III CF/88. Estas duas espcies no so tributos, assim no se submetem ao rigor do sistema tributrio, particularmente ao princpio da anterioridade. 'rt" 7KC" Iessalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econEmica pelo $stado s ser permitida quando necessria aos imperativos da se!urana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei" 'rt" 7K9" 5ncumbe ao *oder *4blico, na forma da lei, diretamente ou sob re!ime de concesso ou permisso, sempre atrav(s de licitao, a prestao de servios p4blicos" @ 4nico" ' lei dispor sobre, 555 - poltica tarifria; Forma de criao No institudo nem aumentado por lei, deve se dar por meio de decreto, ato do chefe do poder executivo (no decreto autnomo, pois se fundamenta numa lei). O preo pblico advm de uma relao contratual de adeso, por este motivo, a idia que se tem do preo que nunca fruto da compulsoriedade, pois se relao contratual, livre a sua aceitao e consequente vinculao, da se sustentar a cobrana de um valor mnimo previsto contratualmente e clusula aceita pelo contratante aderente, por este motivo se defende a idia de que deve existir a tarifa mnima. Mas na realidade, o correto para se permitir a tarifa mnima seria a existncia de uma concorrncia, onde no se preveria a tarifao mnima, mas no momento em que se v a compulsoriedade de um servio, no pode ser tarifa, mas sim taxa, mas lembrando que o servio taxado no poder visar lucro. A simples disponibilidade destes servios no gera tarifa mnima nestes servios. Servios de gua, esgoto, energia, telefonia e gs encanado so classificados pelas prestadoras como taxa, mas na realidade no o so, pois h um mnimo obrigatrio cobrado quando no se utiliza do servio, que o elemento da compulsoriedade. O que se deve distinguir quais os servios sujeitos a taxa (imposio) e quais os servios sujeitos a cobrana de preo pblico (contratao). 76 A mais respeitvel concluso que se chegou foi no acrdo do STF sobre a taxa de lixo do R.J., com o voto do Min. Moreira Alves, onde afirma: a) que o legislador infraconstitucional no pode optar livremente entre taxa e preo pblico; b) que o regime jurdico deve ser o de taxa sempre que se pretenda cobrar a exao pelo mero uso potencial; c) que a circunstncia de uma taxa ser cobrada s no seu uso efetivo no desnatura seu carter de taxa; d) que os servios propriamente pblicos, os quais o Estado tem o dever de prestar (e por isto so obrigatrios ao poder pblico) s se compadecem com a noo de taxa; e) que estes servios obrigatrios no podem ser interrompidos, mesmo que o particular deixe de pagar sua taxa, pois a interrupo atinge o interesse da coletividade. possvel identificar uma linha comum: tem-se procurado dizer que alguns servios (ditos essenciais, prprios, indispensveis ou compulsrios) devem ser taxados, enquanto outros servios (sem aquelas qualificadoras) podem ser taxados ou tarifados (ou devem ser tarifados). A questo fica no dizer e classificar que o que so servios essenciais?; representam pois noes mutveis no tempo e espao. No passado, servios de saneamento bsico no tinham o carter essencial que hoje tem, assim, hodiernamente so considerados servios prprios, taxados. Mas esta questo ainda relativizada no espao: a coleta de esgoto no tem a importncia fundamental na rea rural como tem na rea urbana, variando assim sua essencialidade. Assim, o Estado adstringe-se a adotar a figura da taxa, se o servio que ele executa deve ser realizado por imperativo da ordem pblica. Por outro lado, se o servio puder ser remunerado por preo pblico, por no apresentar as caractersticas que o restrinjam remunerao por taxas, o legislador pode optar<--(????) pelo regime de remunerao de taxas ou preos pblicos. Se opta por taxa (ou se assim a lei impe) ter que observar o regime jurdico prprio (princpio da legalidade, princ. da anterioridade, restries quanto a base de clculo - art. 145, 2 o CF); se adota o preo pblico, observar seu regime jurdico, o do contrato. @ ?A - 's taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos" Contribui!4es de Mel.oria - art. 145, III CF/88 O art. 145, III determina que a contribuio de melhoria ser decorrente de obras pblicas, todavia, no qualquer obra pblica que d ensejo ao tributo, mas apenas as obras pblicas que tenham trazido uma valorizao ao imvel, que tenha sido beneficiado pela obra, tendo tambm 2 limites: 77 1 o - o valor cobrado de cada contribuinte no pode exceder o valor que valorizou o seu imvel; (limite individual - princpio da capacidade contributiva); 2 o - o valor total cobrado dos contribuintes beneficiados no pode exceder o valor total da obra, pois no pode haver lucro com o tributo (limite total). 555 - contribuio de mel#oria, decorrente de obras p4blicas (que valorizem o imvel!!!)" As obras pblicas que permitam a exigibilidade da contribuio de melhoria esto previstas no D.L. 195/67, recepcionado no atual sistema como LC; o prof. entende que um rol exemplificativo de parmetro para a Unio. CT3<>> 'rt" =7 ' contribuio de mel#oria cobrada pela :nio, pelos $stados, pelo ;istrito ederal ou pelos %unicpios, no /mbito de suas respectivas atribui)es, ( instituda para fa&er face ao custo de obras p4blicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa reali&ada e como limite individual o acr(scimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado" 'rt" =? ' lei relativa F contribuio de mel#oria observar os se!uintes requisitos mnimos, 5 - publicao pr(via dos se!uintes elementos, aJ memorial descritivo do projeto; bJ oramento do custo da obra; cJ determinao da parcela do custo da obra a ser financiada pela contribuio; dJ delimitao da &ona beneficiada; eJ determinao do fator de absoro do benefcio da valori&ao para toda a &ona ou para cada uma das reas diferenciadas, nela contidas; 55 - fixao de pra&o no inferior a CH LtrintaJ dias, para impu!nao pelos interessados, de qualquer dos elementos referidos no inciso anterior; 555 - re!ulamentao do processo administrativo de instruo e jul!amento da impu!nao a que se refere o inciso anterior, sem preju&o da sua apreciao judicial" @ 7A ' contribuio relativa a cada imvel ser determinada pelo rateio da parcela do custo da obra a que se refere a alnea c, do inciso 5, pelos imveis situados na &ona beneficiada em funo dos respectivos fatores individuais de valori&ao" 78 @ ?A *or ocasio do respectivo lanamento, cada contribuinte dever ser notificado do montante da contribuio, da forma e dos pra&os de seu pa!amento e dos elementos que inte!ram o respectivo clculo" A contribuio de melhoria tem o fim de subtrair a valorizao do imvel, concomitante com o ressarcimento do nus experimentado pela administrao pblica em relao ao custo da obra, onde se valoriza o patrimnio imobilirio. O STF diz que a valorizao deve ser apurada da seguinte forma: - por meio de laudo independente de avaliao (no expedido pela prpria administrao), deve ser tomado o valor venal do imvel antes da obra e o valor venal do imvel aps a concluso da obra. Se eventualmente verificar-se que o imvel, aps a obra pblica, tenha se desvalorizado, cabe ao de indenizao pelo contribuinte; - os imveis alcanados pela obra pblica devero estar discriminados no edital da obra. O maior problema na prtica para a administrao pblica definir o quanto foi valorizado o imvel do contribuinte, ento o poder pblico, na prtica, simplesmente divide o valor da obra pblica pelo nmero dos contribuintes que a administrao considere como beneficirios da obra. Podemos por fim dizer que o princpio informador da contribuio de melhoria o princpio da proporcionalidade, proporo ligada ao especial benefcio obtido pelo contribuinte em decorrncia da obra pblica realizada nas imediaes. Questes de concurso. Cabe contribuio de melhoria sobre recapeamento asfltico? Quando se entende por este termo servio de tapa buraco, deste no cabe contribuio de melhoria, mas quando se considera o termo a retirada do asfalto j existente e a colocao de nova manta de asfalto, considerada obra, da necessrio tambm verificar se houve ou no valorizao, e em caso positivo, cabvel o tributo. No se admite a cobrana prvia da contribuio, ou seja, antes da elaborao da obra. ,mpr-stimos Compulsrios (art. 148 CF) O nome do tributo contraditrio, pois emprstimo figura do direito civil, e o pressuposto para haver emprstimo a vontade, consenso. Se assim, se deve haver vontade, no pode ser considerado emprstimo. Por isto que o prof. Geraldo Ataliba dizia que o emprstimo compulsrio tributo atpico, na realidade um tributo restituvel, dizia ainda que no era tributo autnomo, mas sim, particularmente, 79 imposto, taxa ou at contribuio, dependendo da sua hiptese de incidncia. P.ex. o emprstimo compulsrio sobre compra de automveis tinha natureza de imposto, pois no era um tributo vinculado, o Estado no tinha que retribuir ao contribuinte, tambm houve o emprstimo compulsrio sobre consumo de energia, que tinha carter de contribuio de melhoria. Depois se discutiu se o emprstimo era ou no tributo, mas hoje o assunto pacificado, entendendo que o emprstimo tributo, e assim sendo, se submete aos rigores do sistema tributrio, inclusive aos princpios constitucionais tributrios. O prof. entende que o emprstimo espcie autnoma de tributo. de competncia exclusiva da Unio, pois a competncia tributria indelegvel (da a noo de exclusividade). A CF/67 definia que a Unio instituiria o emprstimo compulsrio nos casos especiais e excepcionais previstos em lei complementar. Havendo a ocorrncia de um daqueles casos previstos na lei complementar, ento a Unio estaria autorizada a editar uma lei ordinria criando o emprstimo compulsrio. A CF/88 remeteu diretamente para a lei complementar a criao do emprstimo compulsrio, suprimindo uma fase anteriormente prevista, todavia, prevendo especificamente os casos em que cabe o emprstimo compulsrio, no cabendo MP para a criao deste tributo, visto que no cabe MP nos casos de matrias reservadas lei complementar (art. 62, 1, III CF). O art. 15, incisos I, II e nico do CTN prev o mesmo que a CF/88, repetindo as regras da carta magna, no sendo inconstitucional, mas sem aplicabilidade (repete o dito); j o inciso III inconstitucional. O nico do art. 15 prev que a lei que instituir o emprstimo compulsrio deve determinar o prazo para a devoluo do $, e as condies, tambm prevalecendo frente a CF/88. Este tem a fora de norma geral em matria de emprstimo compulsrio, atuando dentro da previso do art. 146, inc. III, a CF/88. O art. 148 CF prev as possibilidades para o emprstimo compulsrio: - atendimento de despesas extraordinrias - so aquelas que no tenham sido previstas no oramento (lei oramentria). Nem toda despesa extraordinria possibilita o emprstimo compulsrio, a CF prev apenas 3 despesas extraordinrias que geram tal possibilidade: calamidade pblica; guerra externa; iminncia de guerra externa. Por ser caso de emergncia, no se submete ao princpio da anterioridade, podendo ter eficcia imediata. Observemos que estes no so os fatos geradores do emprstimo compulsrio, mas so fundamentos que permitem a criao do tributo. - para investimento pblico de carter urgente e relevante interesse nacional (aes que visem diminuir as desigualdades e suprir problemas crnicos). Pode ser 80 urgente, mas no h uma imediatidade desesperadora, desta forma deve se submeter ao princpio da anterioridade e da noventena. 'rt" 78=" ' :nio, mediante lei complemen- tar, poder instituir empr(stimos compulso- rios, 5 - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade p4blica, de !uerra externa ou sua imin.ncia; 55 - no caso de investimento p4blico de carter ur!ente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art" 79H, 555, QbQ (princpio da anteriorida-de e noventena)" @ 4nico" ' aplicao dos recursos provenientes de empr(stimo compulsrio ser vinculada F despesa que fundamentou sua instituio (afetao de receitas)" Tem como fato jurdico tributrio aquele definido na lei complementar que o instituir, desta forma, dependendo da hiptese tributria eleita pelo legislador, poder ter carter de taxa, imposto ou contribuio de melhoria. Assim, este tributo pode dar causa constitucional bi)tributao (outro tributo da prpria Unio) ou ao bis in idem (tributo de outro ente poltico). Poderia haver um tri) tributao, quando o emprstimo compulsrio tivesse a mesma hiptese tributria de um imposto extraordinrio, que por sua vez tivesse a hiptese tributria de um imposto ordinrio da Unio. A forma de restituio do valor arrecadado com este tributo estar prevista na prpria lei complementar que o instituiu e estes recursos devem necessariamente ser destinados ao atendimento das despesas que fundamentaram a instituio do emprstimo, que so guerra externa, sua iminncia, calamidade pblica e investimentos pblicos de carter urgente (diferente dos impostos extraordinrios que tm como motivo autorizador da sua instituio a guerra externa ou sua iminncia, todavia no carecem que os recursos arrecadados sejam gastos, vinculados com estes motivos ensejador). Observemos que no caso de guerra externa ou sua iminncia, parece que seria mais interessante Unio a instituio de um imposto extraordinrio, e no um emprstimo compulsrio, visto que nesta ltima figura tributria, por previso constitucional, o sujeito ativo dever restituir o valor arrecadado ao contribuinte, j no caso do imposto extraordinrio, este no dever ser restitudo. Porm, lembrando, o imposto no permite a vinculao do valor arrecadado com o motivo que ensejou sua criao (guerra ou sua iminncia); j no caso do emprstimo compulsrio, se institudo, o valor arrecadado poder ser destinado ao motivo que o deu causa. 81 As contribuies no sero definidas pelo fato gerador, pois o art. 4 CTN apenas aplicado aos impostos, taxas e contribuies de melhoria (art. 5 CTN). A contribuio ser definida pela finalidade que lhe for atribuda (tributo finalstico). O termo contribuies deve ser tido apenas no mximo como contribuies especiais. Cuidado com o termo contribuies sociais, que designa espcie, e no gnero. So 3 tipos de contribuies: - contribuies sociais; - contribuies interventivas; - contribuies profissionais. Contribui!4es Para(fiscais (ou Especiais) (art. 149 CF) So assim chamadas pois so exigidas por pessoas no polticas, o suj. ativo uma pessoa no poltica. No entanto, o art. 149 CF determina que a competncia para a instituio destas contribuies quase que exclusiva da Unio. Diz-se quase exclusiva pois o art. 149, 1 o uma exceo a esta regra, prevendo que os Estados, DF e municpios possam instituir contribuies sociais de natureza previdenciria para o custeio do sistema de previdncia e assistncia social de seus prprios servidores. Isto permite que estes entes tenham um sistema previdencirio de arrecadao prprio. Esta regra no existia na CF/67, face isto, sustentava-se que as contribuies previdencirias cobradas por estes entes polticos eram inconstitucionais (por falta de previso constitucional). @ 7A 6s $stados, o ;istrito ederal e os %unicpios podero instituir contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, de sistemas de previd.ncia e assist.ncia social" O art. 149 se refere a 3 espcies de contribuies parafiscais, e so elas: - Contribuies Sociais; - Contribuies de Interesse das Categorias Profissionais ou Econmicas (entes parafiscais); - Contribuies de Interveno no Domnio Econmico - CIDE (incide na gasolina atualmente). 'rt" 78P" Compete exclusivamente F :nio instituir contribui)es sociais, de interveno no domnio econEmico e de interesse das cate!orias profissionais ou econEmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto 82 nos arts" 78>, 555 (especificao e normatizao em LC), e 79H, 5 (princpio da legalidade tributria) e 555 (princpio da anterioridade tributria), e sem preju&o do previsto no art" 7P9, @ >A, relativamente Fs contribui)es a que alude o dispositivo (princpio da noventena para as contribuies sociais)" As contribuies especiais ou parafiscais se submetem as normas gerais em matria de legislao tributria, veiculadas por lei complementar, nos termos do art. 146, III da CF, isto significa dizer que todas as contribuies devem observar as normas gerais em matria de legislao tributria, definidas em lei complementar de carter nacional, no caso, o CTN. Assim, o legislador infraconstitucional deve observar os seguintes princpios constitucionais tributrios para a instituio de contribuies parafiscais: - Legalidade (art. 150, I); - Isonomia (art. 150, III, a); - Irretroatividade; - Anterioridade (art. 150, III, b, todavia, de acordo com o 6 o do art. 195 CF, as contribuies sociais somente podero ser exigidas =; dias aps a data da publica!"o da lei que as houver institu(do ou modificado, denominado princpio da anterioridade mitigada ou princpio da noventena). - Regras de lanamento; - Prazos de decadncia e prescrio previstas no CTN (o INSS entendia que o prazo de decadncia seria de 10 anos do prazo prescricional, mas o judicirio vem entendendo que est errado, j que o CTN determina prazo de 5 anos para prescrio). Contribui!4es Sociais (art. 195 CF) Existe uma divergncia na doutrina sobre estas contribuies, entendendo que o art. 149, quando se refere s contribuies sociais, se reporta ao art. 195, assim, h quem defenda a idia de que a CF trata de 2 tipos de contribuies sociais, 2 hipteses de contribuies sociais. As do art. 195 tm por finalidade garantir a seguridade social, sendo contribuies institudas a este fim; as contribuies do art. 149 seriam outras contribuies, com natureza diversa, no atreladas seguridade social. O prof. no entende assim, pois se o art. 149, 1 o prev que aqueles entes podem instituir contribuies sociais para o sistema de seus servidores, evidentemente o art. 149 trata das contribuies do 83 art. 195 (sendo este art. um desdobramento do art. 149. O legislador preferiu tratar detalhadamente as contribuies sociais previstas no art. 149 l no art. 195). 'rt" 7P9" ' se!uridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da :nio, dos $stados, do ;istrito ederal e dos %unicpios, e das se!uintes contribui)es sociais, O art. 195 se refere a trs espcies de contribuies sociais (fontes seguridade social): - Contribuies Sociais dos Empregadores (art. 195, I) - esta contribuio incide sobre: folha de salrios e outros rendimentos do trabalhador, prestado por pessoa fsica, mesmo sem vnculo empregatcio com o empregador ou empresa pagadora; o faturamento ou receita (PIS, Cofins); o lucro (CSLL); - Contribuies Sociais dos Trabalhadores e demais segurados (vedando a incidncia de contribuies sociais sobre os benefcios recebidos pelos aposentados da previdncia social - so as contribuies para o INSS); - Contribuies Sociais sobre concursos de prognsticos. As contribuies no se esgotam aqui, pois o art. 195, 4 o prev a competncia da Unio para instituir contribuies sociais de natureza residual, desde )ue inovadora )uanto a sua .iptese tributria (p.ex.: o acrscimo de 10% sobre a multa do FGTS no caso de demisso. O problema que este valor arrecadado no destinado Seguridade Social, todavia, o STF j entendeu que esta multa tem natureza tributria). Discute-se se deve ser instituda por lei complementar ou lei ordinria. Por uma leitura que se faa nos artigos 195, 4 o conjuntamente com o artigo 154, I, ambos da CF, podemos concluir que h a necessidade que estas novas contribuies sociais residuais deverem ser institudas por lei complementar, visto que a anlise e interpretao da norma legal no deve ser feita isoladamente, mas sempre levando-se em considerao o sistema jurdico em si, como um conjunto integrado de normas, lembrando que no existe contradio tampouco divergncia na CF, mas sim regras isoladas que se sustentam de forma integrada (o art. 195, 4 o determina que o art, 154, I deve ser obedecido, e no observado). @ 8A - ' lei poder instituir outras fontes destinadas a !arantir a manuteno ou expanso da se!uridade social, obedecido o disposto no art" 798, 5" 'rt" 798" ' :nio poder instituir, 84 5 - mediante lei complementar, impostos no previstos no arti!o anterior, desde que sejam no+cumulativos e no ten#am fato gerador ou base de clculo pr,prios dos discriminados nesta Constituio; Porm a jurisprudncia do STF no entende que o art. 154, I deva ser observado. Houve na realidade uma interpretao parcial do art. 195, 4 o , sendo que para instituir a contribuio social residual basta uma lei ordinria (pois o art. 195, 4 o se refere a lei), porm esta contribuio dever ser no-cumulativa, e devendo ter fato gerador e base de clculo inovadores. A ADIn 1103 determina que a lei que institui a contribuio social residual LC (vide a ADIn). A CF, no 7 o do art. 195 trata de uma imunidade, beneficiando as entidades beneficentes de assistncia social; deve-se ressalvar que, por uma falta de tcnica legislativa, o pargrafo trata de imunidade tributria, e no de iseno, como expresso no texto constitucional. @ KA - 0o isentas (imunes) de contribuio para a se!uridade social as entidades beneficentes de assist.ncia social que atendam Fs exi!.ncias estabelecidas em lei" A contribuio social tributo vinculado ou no? Depende de sua hiptese de incidncia. O tributo ser vinculado quando ele for contra-prestacional, exigido em contraprestao a uma atividade estatal (p.ex. taxas e contribuies de melhorias); a contribuio social, para se ter esta noo, deve se ver caso a caso. No caso de contribuio social de natureza previdenciria para o INSS (no caso do vnculo empregatcio), neste caso ela bi-partida, pois de um lado o empregado paga e de outro o empregador (tendo 2 sujeitos passivos). Sobre a parte do empregado, - tributo vinculado, pois tem direito a aposentadoria, a assistncia social, a auxlios variados (por isto que parte da doutrina entende que as contribuies sociais so considerados, ora taxas ora contribuies de melhoria, e neste caso taxa de servio pblico, porm, prestada antecipadamente prestao do servio estatal especfico e divisvel, isto se considerarmos que alguns benefcios tm carncia a serem observadas). J no caso da contribuio social prestada pelo empregador, ele apenas complementa a parte paga pelo empregado, assim, neste caso tem carter de imposto. Outro exemplo a COFINS (contribuio com finalidade de atender o sistema de seguridade social), que pago pela empresa. Pelo fato de pagar este tributo, ela no tem um retorno direto, assim, no vinculado, tendo ento o carter de imposto. Contribui!"o n"o federais 85 Apenas da regra ser de competncia instituidora a Unio Federal, h a possibilidade de haver contribuies de competncia dos Estados/DF e municpios. So contribuies no federais: - COSIP - tributos municiais; - Art. 139. Contribui!"o de 0nteresse das Categorias Profissionais ou ,conFmicas So as contribuies pagas para as entidades que representam as diversas profisses regulamentadas, bem como para as entidades representativas das diversas atividades empresariais. No caso das entidades que representam as atividades profissionais, estas devem ser profisses regulamentaras. Esta contribuio devida para a entidade que disciplina, normatiza e fiscaliza o exerccio profissional. Podem ser enquadrados neste caso Conselhos profissionais de classe como CREA etc (os sindicatos no se enquadram aqui, pois apenas defendem a categoria profissional, mas no fiscaliza). So as anuidades pagas pelos profissionais aos respectivos conselhos de fiscalizao, tidos como conselhos autrquicos. No caso da OAB e sua natureza jurdica sempre foi controvertida, at mesmo no STJ e STF. Para Leandro Paulsen, a anuidade da OAB sim uma contribuio profissional; no entender de Eduardo Sabbag, a defesa da natureza tributria se tornou problemtica diante do posicionamento do STF na ADI 3026, que colocou em xeque a natureza autrquica da OAB. De certo modo, a dvida quanto a sua personalidade jurdica no nos deixa tranquilos para defender a natureza tributria da anuidade. Este tributo das entidades que representam as atividades profissionais vinculado ou no? considerada taxa, isto no se discute (no pode ser considerada contribuio de melhoria), agora, considerada uma taxa bipolarizada, pois tanto taxa de poder de polcia (pois fiscaliza e permite a atividade da advocacia) como ora taxa de prestao de servio. Nas contribuies de interesse das atividades econmicas podem ser enquadradas FIESP, SESI, SENAC, Confederao do Comrcio, Confederao da Industria, FEBRABAN. Contribui!4es de 0nterven!"o no 9omnio ,conFmico ( C09, Domnio econmico a prevalncia de determinada pessoa em uma determinada rea econmica (p.ex. Microsoft). Assim, deve-se pensar no domnio econmico como o exerccio de cartel ou monoplio na determinada rea econmica. Neste caso, o tributo presta-se a quebrar este domnio exclusivista econmico. A CF defende o princpio da livre iniciativa, todavia, quando uma atividade monopolizada, deve-se haver uma interveno Estatal no 86 domnio econmico. Alguns rgos, tal como o CADE - Conselho Administrativo de Defesa Econmica - M.Just., so criados para evitar a ocorrncia de tais fatos (monoplio), ou controlar tais situaes que foram atingidas por competncia comercial. Nestes casos, o governo possui a possibilidade de criar um tributo, que a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico - CIDE, atuando contra tal monoplio, trata-se de um tributo com a ntida funo extra-fiscal (tributo regulador de mercado), visando desestimular ou impedir certa atividade, que no caso o cartel e o monoplio. Recentemente alterou-se o art. 149 CF, acrescentado o 2 o , permitindo contribuies de interveno no domnio econmico, especificamente na atividade petrolfera e de distribuio de combustvel, tendente da mesma forma a evitar cartel e monoplio pelos particulares que comearam a atuar nesta rea aps o fim do monoplio da Petrobrs (L.10336/01). @ ?A 's contribui)es sociais e de interveno no domnio econEmico de que trata o caput deste arti!o, 5 - no incidiro sobre as receitas decorrentes de exportao; 55 - podero incidir sobre a importao de petr,leo e seus derivados- gs natural e seus derivados e lcool combust(vel; 555 - podero ter alquotas, aJ ad valorem, tendo por base o faturamento, a receita bruta ou o valor da operao e, no caso de importao, o valor aduaneiro; bJ especfica, tendo por base a unidade de medida adotada"
A doutrina praticamente no trata sobre este tributo. Atualmente temos duas CIDE's: - fundos de pesquisas; - CIDE fruto da EC 33, que modificou o art. 149, dispondo sobre a CIDE incidente sobre as operaes de petrleo, e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool. Esta EC tambm alterou o art. 177, inserindo o 4 o . Assim, antes da EC, havia o monoplio da Petrobrs na distribuio de petrleo e combustvel, mas a EC abriu o mercado mas evitando a constituio de cartel com a implementao da CIDE (como forma de intervir no domnio econmico). @ 8A ' lei que instituir contribuio de interveno no domnio econEmico relativa Fs atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, !s natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos se!uintes requisitos, 87 5 - a alquota da contribuio poder ser, aJ diferenciada por produto ou uso; bJredu&ida e restabelecida por ato do *oder $xecutivo, no se l#e aplicando o disposto no art" 79H,555, b (desnecessidade de observncia do princpio da legalidade tributria e princpio da anterioridade); 55 - os recursos arrecadados sero destinados, aJ ao pa!amento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, !s natural e seus derivados e derivados de petrleo; bJ ao financiamento de projetos ambientais relacionados com a ind4stria do petrleo e do !s; cJ ao financiamento de pro!ramas de infra- estrutura de transportes" Recentemente, com o novo governo (2003), com a alta do dlar e alta da cotao do barril de petrleo no mercado internacional face a 2 a Guerra do Iraque, a Petrobrs necessitava que os preos dos combustveis fossem elevados. Para evitar isto, ento a idia do governo foi utilizar a arrecadao da CIDE para subsidiar o preo do combustvel, mantendo os valores praticados (permitido pelo art. 177, 4 o , II, a CF). Foi proposta uma ADIn que julgou inconstitucional o art. 177, 4 o , I, b, que definia que as alquotas poderiam ser modificadas por decreto, e que definia que a CIDE no se submeteria ao princpio da anterioridade. Contribui!"o sindical Tratado na CLT e correspondendo a um determinado valor que deve ser pago pelo empregador. No pode ser confundida com a contribuio confederativa, uma vez que esta no tributo. O art. 8, inc. IV CF/88 prev 2 contribuies (uma tributria e outra no): - contribuio sindical - parte final do inc. IV; - contribuio confederativa - parte mdia do inc. IV, no tendo carter tributrio. 7imita!4es Constitucionais ao Poder de Tributar (em especial, art. 150 CF) Poder de tributar significa o poder de instituir tributos, ou tambm doutrinariamente conhecido com competncia tributria; o exerccio desta competncia pertence aos entes polticos, no sendo 88 irrestrito ou ilimitado este poder. O legislador constituinte entregou esta competncia aos entes polticos e limitou tal poder, protegendo o contribuinte contra abusos estatais. A 1 a limitao encontrada a prpria limitao de competncias. Quando a CF determina especfico imposto a um determinado ente, j prove uma garantia ao contribuinte. Existem outras limitaes bem claras, que so: - Princpios Constitucionais Tributrios; - Imunidades Constitucionais Tributrias. Discute-se se so ou no clusulas ptreas, ou seja, se podem ou no ser revogadas ou limitadas (art. 60, inc. IV CF)? So as limitaes e princpios direitos e garantias individuais? Um lado da doutrina entende que sim, todos seriam clusulas ptreas, pois todos eles exteriorizam garantias constitucionais aos contribuintes. Por outro lado, outra corrente doutrinria diz que existem alguns princpios-limites e imunidades clusulas ptreas e outros princpios-limites e imunidades no clusulas ptreas. Para esta corrente, um princpio-limite e imunidade clusula ptrea quando este tiver origem em um direito ou garantia individual (p.ex.: o princpio do no-confisco). Diz esta corrente ser este princpio uma clusula ptrea pois se fundamente no direito de propriedade; a imunidade para os templos clusula ptrea pois se funda no princpio da liberdade religiosa. Os princpios-limites e imunidades que no so clusulas ptreas so assim pois no se fundamentam em princpios e garantias constitucionais individuais, mas sim em razes econmicas, sociais (p.ex.: principio da seletividade do IPI, que determina que quanto mais essencial for o produto, menor ser sua alquota, no clusula ptrea pois se fundamenta em razes econmicas, sociais; principio da no-cumulatividade do IPI ou ICMS e impostos residuais, tambm no so clusulas ptreas, isto porque da mesma forma se fundamentam em razes econmicas e sociais; imunidades para aposentados e pensionistas com mais de 60 anos de idade foi revogada (art. 153, 2 o , II), e o governo usou como fundamento o argumento que tinha razo social e econmica. O art. 150 enumera limitaes comuns a todas as pessoas polticas, mas encontramos na CF limitaes especficas a determinadas pessoas polticas. Existem outras limitaes comuns descritas fora deste artigo, tal como o previsto no art. 184, 5 o CF. @ 9A - 0o isentas de impostos federais, estaduais e municipais as opera)es de transfer.ncia de imveis desapropriados para fins de reforma a!rria" O art. 150 diz ...sem prejuzo de outras garantias..., significa que este art. enumera as garantias elementares, mas achamos outras garantias em outros pontos da CF ou em legislao infra- constitucional, como no CTN, que prev prazo de decadncia etc. S h uma diferena, as garantias da lei infra-constitucional no so clusulas ptreas, e desde que no esteja atendendo a CF, pode ser revogada. 89 Os princpios constitucionais so considerados como regras bases implcitas ou explicitas que, por sua generalidade, ocupa posio de destaque no mundo do direito, e por isso, veicula o entendimento e a boa aplicao, seja dos simples atos normativos, seja dos prprios mandamentos constitucionais. CABM diz que os princpios so vetores para solues interpretativas. O princpio constitucional exerce funo axiolgica mais importante do que as regras, mesmo as constitucionais. Iarantias do art. $C; da CF 'rt" 79H" 0em preju&o de outras !arantias asse!uradas ao contribuinte, ( vedado F :nio, aos $stados, ao ;istrito ederal e aos %unicpios, Este artigo complemento, tem ligao estrita com o art. 145 CF/88 (que d a competncia tributria aos entes federativos) e, o art. 150 d as limitaes, as regras do exerccio da competncia legiferante dos entes tributantes. Observemos que tambm este princpio da estrita legalidade concedida no s ao contribuinte, mas tambm ao responsvel tributrio, sendo assim, atingindo o sujeito passivo do tributo. Esta art. 150 no define de forma exclusiva, de forma exaustiva, os princpios e as imunidades, sendo assim, este artigo enumera as garantias mnimas, elementares dos sujeitos passivos, sendo que outras garantias so estabelecidas e existentes na prpria CF (p.ex. art 153, 2 o , I) e em legislao infraconstitucional (p.ex. CTN estabelece prazo de prescrio, prazo de decadncia, auto denuncia espontnea, a exigncia de lanamento formal) e legislaes especficas de cada tributo. evidente que existe uma diferena entre as garantias da CF e as demais garantias infraconstitucionais, sendo que as garantias constitucionais podem ser encaradas como garantias clusulas ptreas. 1 o - Princpio da Estrita Legalidade 5 - exi!ir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; Vedado exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea. Refere-se ao princpio da estrita legalidade ou princpio da legalidade tributria. Consiste em que s a lei pode criar ou aumentar tributo, mas no to estrita assim. No inciso I, o termo ...sem lei que o estabelea... refere-se que o tributo tem que ser criado por lei e via de regra, para aumenta-lo, demanda lei; todavia, a CF, em seu art. 153, 1 o refere-se a 4 impostos da Unio que podero ter suas alquotas alteradas por ato do poder executivo, que so especificamente os tributos extra-fiscais, ressalva ao princpio da legalidade estrita, isto por serem tributos de interveno no domnio e atividade econmica e social (o prof. entende que estas hipteses no so excees ao princpio da legalidade, j que em 1 o lugar o sistema jurdico brasileiro no permite o decreto autnomo, e a administrao pblica se 90 pautar sempre legalidade; outro fato importante est no 1 o do art. 153, quando diz que o poder executivo poder, nos termos e limites estabelecidos em lei, editar o decreto, assim, a lei dever e prever o limite mnimo e mximo das alquotas que sero alterados pelo decreto. Neste sentido, podemos dizer que h sim uma exceo ao princpio da reserva legal, mas no h exceo ao princpio da legalidade tributria, j que o decreto estar vinculado lei). Em relao s Medidas Provisrias, devemos fazer algumas ressalvas, sendo: - a MP nunca poder instituir ou alterar tributo que deva ser institudo ou alterado por lei complementar; C<== - 'rt" >? """ @ 7A B vedada a edio de medidas provisrias sobre mat(ria, 555 - reservada a lei complementar; - a MP que venha alterar ou instituir demais tributos que no tenham carter extra-fiscal ou que tiveram de ser criados ou alterados em decorrncia de guerra externa ou em virtude de calamidade pblica somente produziro efeito no exerccio fiscal seguinte ao ano em que tenham sido convertidas em lei pelo CN, desde que este ano seja o mesmo ano em que tenham sido editadas pelo Chefe do Executivo; - quanto aos tributos que tenham o carter de extra- fiscalidade ou que tiveram de ser criados ou alterados em decorrncia de guerra externa ou em virtude de calamidade pblica, as MP's que venham a alterar ou instituir tais tributos tero eficcia imediata; @ ?A %edida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts" 79C, 5, 55, 5D, D, e 798, 55, s produ&ir efeitos no exerccio financeiro se!uinte se #ouver sido convertida em lei at( o 4ltimo dia daquele em que foi editada" 2 o - Princpio da Isonomia (art. 150, II CF) 55 - instituir tratamento desi!ual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em ra&o de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; Tem sua origem no caput do art. 5 o CF. Esta isonomia, igualdade, significa tratar os iguais de forma igual, na medida de suas desigualdades... de acordo com determinado parmetro referencial. O 91 objetivo deste princpio evitar que a lei seja instrumento de injustia, devendo ser toda a lei impessoal e genrica, destinada a todos, pois quando for pessoal e especfica, poder ser meio de injustia. Para que ocorra o tratamento diferenciado, deve haver uma lgica que justifique, com racionalidade, a diferena legislativa (vide Do contedo jurdico do princpio da legalidade do prof. Celso Antonio Bandeira de Mello). 2 a parte do inciso II ...proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo... Assim, qualquer tratamento tributrio diferenciado motivado por funo ou ocupao profissional do contribuinte afronta o princpio da isonomia. impeditivo ao legislador tratar determinada profisso de forma diferente. Todavia, permite-se o tratamento tributrio diferenciado ao produto, instrumento utilizado por determinadas categorias profissionais ou atividades (p.ex.: automvel para taxista tem reduo de IPI, ICMS). Tambm permite-se o tratamento diferenciado em razo do condio da pessoa (p.ex.:aposentado) 3 a parte do inciso II ...independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos. Regra especfica ao imposto sobre a renda, prevendo a sua incidncia em qualquer tipo de rendimento que o contribuinte perceba. Vale ressaltar que existem rendas, como as indenizaes de PDV's que no incide o IR (eliso fiscal). Art. 150, III CF vedado cobrar tributos: Pressupe, sobre a leitura do caput, que o tributo j existe, e logicamente existe atravs de lei. Desta forma, trata dos efeitos da lei que criou ou aumentou um tributo, significa a eficcia da lei tributria. Alnea a trata da irretroatividade do tributo, e a alnea b trata da anterioridade. Apenas como noo, devemos saber que a lei composta por: - Vigncia de uma norma: ocorre com a insero da norma no ordenamento jurdico. Esta insero ocorre com a publicao da norma, divulgando-se o ato por meio oficial, que pode ser o DOU, DOE, DOM, DODF etc; - Vigor de uma norma: entra a norma em vigor na data nela prevista, na data prevista em seu texto. Normalmente o vigor coincido com sua vigncia, quando encontramos em 92 seu ltimo artigo o termo ...Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.. Segundo a LICC, a lei tambm pode entrar em vigor aps 45 da data de sua publicao, quando assim ela nada dispuser; ou qualquer outra data que ela disponha em seu texto; - Eficcia de uma norma: ocorre quando a lei produz seus efeitos. Via de regra ocorre na mesma data do vigor, mas pode ser que seja a eficcia postergada, quando a lei depende de regulamentao. Pode ser que a lei tenha eficcia parcial; - Validade de uma norma: ocorre quando est em consonncia ao ordenamento jurdico a que ela pertence. S trata da questo de constitucionalidade. Voltando 3 o - Princpio da Irretroatividade (art. 150, III,a CF) 555 - cobrar tributos, aJ em relao a fatos !eradores ocorridos antes do incio da vi!.ncia da lei que os #ouver institudo ou aumentado; Se fundamenta no princpio da segurana jurdica, previsto no art. 5 o XXXVI da CF. Com base neste princpio, o legislador determinou que norma que institua ou aumente tributo no pode retroagir para alcanar fatos jurdicos tributrios pretritos, a no ser que seja para beneficiar o contribuinte. Em matria tributria, tanto a remisso como a anistia so retroativos (exceo ao princpio). H uma impreciso terminolgica na CF, pois no pode-se falar em fato gerador antes da instituio da lei, assim o constituinte quis dizer que no pode o tributo incidir em fatos jurdicos anteriores lei. O mais importante deste dispositivo quanto ao aumento do tributo. 4 o - Princpio da Anterioridade (art. 150, III,b CF) bJ no mesmo exerccio financeiro em que #aja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; A CF lana, impe os efeitos da lei que cria ou aumenta tributo, determinando que s gere efeitos no ano seguinte sua publicao; no caso de se revogar ou reduzir tributos, o princpio no se aplica Este princpio existe em funo ao princpio da no surpresa, dando um tempo para o sujeito passivo se adaptar nova carga tributria e suas consequncias econmicas. Porm, da forma que este 93 princpio da anterioridade disposto na CF no atende aos objetivos do princpio da no-surpresa, pois se a lei que instituo ou aumenta o tributo for publicada em 31/12 de um ano, estaria tecnicamente atendendo a norma da CF, mas no estaria atendendo o cerne do princpio mencionado. por isto que a reforma tributria que est tramitando no CN (final do ano de 2003) determina que a nova norma que venha alterar ou criar tributo seja editada em 90 dias antes do fim do exerccio. Todavia, h excees a este princpio, comeando no 1 o do art. 150, que so os tributos que no se submetem ao princpio da anterioridade: - I.I.; - I.E.; - I.P.I.; tributos extra-fiscais - I.O.F.; - I. Extraordinrios de guerra externa ou sua iminncia; - Emprstimos Compulsrios para atendimento de despesas extraordinrias decorrentes de calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia (art. 148, I CF); - Contribuies Sociais (art. 149 cc 195, 6 o ), que se submetem ao prazo de 90 dias. 5 o - Princpio do No-Confisco (art. 150, IV) 5D - utili&ar tributo com efeito de confisco; vedado utilizar tributo com efeito confiscatrio, ou seja, que impea o cidado de arrecadar, juntar e permanecer com patrimnio. O confisco tem o sentido de expropriar, despojar algum de seu direito de propriedade, trabalho, oficio ou profisso. No se confunde com a desapropriao (onde h o ressarcimento). A expropriao licitamente instituda em lei s ocorre com as terras e bens utilizao na produo de substancias psicotrpicas. O tributo no pode ser instrumento para tirar o bem de seu proprietrio, sendo que a carga tributria deve preservar o direito de propriedade do sujeito passivo. No existe uma medida padro, um percentual fatal para configurar confisco, isto pois as alquotas devem ser examinadas caso a caso. P.ex.: o Estatuto da Cidade estabelece a alquota mxima de 15% para o IPTU, assim marcado pelo confisco e claramente inconstitucional. O IPTU deve ser um tributo extra-fiscal, para tornar desinteressante a manuteno de propriedade que no atinja seus fins sociais. Este princpio vai alm do direito de propriedade, tambm se aplica remunerao do trabalho, ofcio ou profisso (art. 5 o , XII CF). A CF tambm garante a remunerao do trabalho, sendo assim, a incidncia tributria sobre a remunerao no pode inviabilizar a sua manuteno ou no deve desestimular o trabalho formal. uma regra dirigida ao IR. por isto que para analisar o princpio do no-confisco deve-se analisar o art. 145, 5 o , que dispe que sempre que possvel devero 94 ter os impostos um carter pessoal, ou seja, imposto que no repercute a 3 os . O seu encargo, seu curto econmico se esgota na figura do contribuinte, no existindo a hiptese do contribuinte de direito repassar o custo do tributo para 3 a pessoa, numa relao imediata. Ainda mais, diz o mesmo que os impostos sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, devendo ser levado em considerao (para a incidncia do tributo e tambm sua graduao) o patrimnio que incidir o tributo. Observemos que este mandamento constitucional no leva em considerao a capacidade financeira do contribuinte, pois pode ocorrer casos em que o contribuinte tenha recebido determinado bem como herana, mas seja uma pessoa pobre. Neste caso, ter capacidade econmica (pois apresenta patrimnio tributvel), tem capacidade contributiva (pois dever tributo), mas no tem capacidade financeira (fator que a constituio no leva em considerao). Assim, o tributo ser confiscatrio quando exorbita na capacidade econmica do contribuinte, assim, o princpio do no confisco deve trabalhar paralelamente com o art. 145. 6 o - Princpio da Liberdade de Circulao (art. 150, V) D - estabelecer limita)es ao trfe!o de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana de ped!io pela utili&ao de vias conservadas pelo *oder *4blico; Decorre do art. 5 o , XV da CF, que garante o direito de locomoo, e no se limita pessoa, mas tambm aos bens da pessoa. Assim, o tributo no pode ser meio de restrio ao direito de locomoo. Veda a incidncia de tributos de acesso ou decesso locomoo entre municpio e/ou Estados; as pessoas esto imunes aos tributos de fronteira e barreiras. A ressalva prevista relativa a pedgios no uma exceo. Refere-se aqui, primeiro, que no pode haver pedgio de fronteira ou barreira, e segundo, determina que constitucional criar pedgios para custear ou conservar as vias pblicas; por consequncia, se admite pedgios nas vias intermunicipais e interestaduais (esta ressalva pode dar a idia de uma exceo regra, todavia, esta norma no deve ser entendida com exceo, pois o pedgio no cobrado tendo como fato gerador a entrada e sada de municpios ou estados, mas cobrado sim pela manuteno e conservao das vias de acesso, na realidade, o fato gerador do pedgio a existncia ou pr-existncia do servio de manuteno, e com o uso da via pblica se d o o momento de exigibilidade do tributo). Na realidade, o prof. entende que o art. 150, V uma imunidade, sendo que as pessoas e seus bens esto imunes aos tributos de fronteiras, sendo que esta imunidade decorre do princpio da liberdade de ir e vir. 95 7 o - Princpio da Imunidade (art. 150, VI) a no incidncia constitucionalmente qualificada; por esta norma, probe-se o exerccio da competncia tributria. a proibio da criao de impostos (no se aplica s taxas nem s contribuies de melhoria, com algumas excees, a seguir previstas), por parte da Unio, Estados, DF e municpios sobre: - patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; - templos de qualquer culto; - patrimnios, rendas ou servios de Partidos Polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais de trabalhadores, instituies de educao e de assistncia social sem fins lucrativos; - livros, jornais, peridicos e o papeis destinado a sua impresso. Vale ressaltar que o princpio da imunidade no esta restrito apenas a estes elementos, mas tambm h extenso constitucional a outros tributos, como o previsto no artigo 5 o , LXXIII que prev imunidade de taxa para propositura de ao popular; so livres de taxas os pobres no ato do registro de nascimento de seus filhos etc. GNN555 - qualquer cidado ( parte le!tima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimEnio p4blico ou de entidade de que o $stado participe, F moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimEnio #istrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f(- isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; GNND5 - so !ratuitos para os recon#ecidamente pobres, na forma da lei, aJ o re!istro civil de nascimento; bJ a certido de bito; GNND55 - so !ratuitas as a)es de Q#abeas corpusQ e Q#abeas dataQ, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania" 8 o - Princpio da tipicidade fechada Os tipos tributrios devem ser rgidos, minuciosos, objetivando que no haja permisso discricionariedade ao aplicados administrativo, e vedando a analogia in mallam partem. 0munidades ?ecprocas (art 150, VI, a) Imunidade pode ser definida como a no incidncia constitucionalmente qualificada, ou seja, a vedao ao exerccio da 96 competncia tributria, proibindo a CF pessoa poltica de cobrar o tributo (no tem competncia de criar o tributo). As imunidades recprocas so aquelas que devem ser observadas por todos os entes polticos, e somente pode incidir sobre os im"ostos (em nenhum outro tributo) imunidade entre os entes polticos, que aplica-se sobre os seguintes impostos: - patrimnio (p.ex.: IPTU, ITR, ITBI, IPVA, causa mortis e doaes - ITCMD, IOF e imposto sobre grandes fortunas); - renda - IR (vide e discuta o art. 157, I e art. 158, I CF, no caso do servidor pblico ter valor a ser restitudo, sendo que a restituio ser efetuada pela Unio, em decorrncia do art. 159, 1 o ); - servios (p.ex.: ICMS - transportes interestaduais, intermunicipais e telecomunicaes - LC 87/96, e ISS - LC 106/03, recaindo sobre os servios no tributados pelo ICMS, definidos na LC 106/03. observemos que, embora tenha-se a lei complementar federal definindo esta lista de servios o municpio dever ter em seu rol de legislao, lei municipal definindo os servios que sero tributados pelo ISS, sendo que este rol da LC federal um rol taxativo, no podendo a legislao municipal inovar a lista, acrescentando a lista. Poder no muito diminuir o rol em sua legislao municipal). Neste sentido, os estes polticos no podero cobrar estes impostos uns dos outros. ,sta imunidade recproca dos impostos - estendida 6s autar)uias e funda!4es institudas e mantidas pelo poder pBblico (o termo mantida significa dizer que estas entidades no podem explorar economicamente seu patrimnio ou atividade, dependendo sua manuteno de repasses dos entes polticos instituidores). ,stas entidades autr)uicas ou fundacionais n"o devem e*plorar economicamente seus bens patrimFnios ou atividades (p.ex. a manuteno administrativa do INSS feita por meio de repasses oramentrios da Unio; Fundao Padre Anchieta etc). A imunidade recproca no se aplica nos seguintes casos (art. 150, VI, a): - caso em que a entidade imune dos impostos implemente atividades regidas por normas de direito privado (p.ex. contratao livre, sem a observncia da lei de licitaes); - caso em que a entidade imune dos impostos cobre preo pblico ou tarifa pela explorao do seu patrimnio ou por atividade exercida; - no se aplica imunidade quando pessoa fsica ou jurdica no imune adquirirem bem imvel pertencente a entidade imune dos impostos, devendo recolher o ITBI. Art. 150, VI, b CF 97 Objetivo garantir a liberdade religiosa, de tal forma que a tributao no venha a restringir a prtica do culto (art. 5 o , VI CF c.c. art. 19, I CF). Esta imunidade referente aos templos alcana o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais da instituio. Todavia, se um particular locar um imvel instituio religiosa e desde que seja utilizado para os fins precpuos da atividade religiosa, no incidiro os tributos. Art. 150, VI, c CF Neste caso temos cinco entidades imunes, e todas tm o benefcio quanto ao patrimnio, renda e servios prestados (art. 150, 4 o CF), so eles: - partidos polticos, objetivando garantir a liberdade partidria e evitar que o poder pblico restrinja a atuao do partido mediante tributao (art. 17 CF). A imunidade alcana a instituio, o patrimnio e alguns servios correlatos que venha prestar; - fundaes de partidos polticos, a razo da imunidade a mesma acima mencionada, pois tem por objeto disseminar a ideologia e formar a militncia; - entidades sindicais dos trabal.adores (e centrais sindicais) sendo observado )ue esta imunidades n"o alcan!a os sindicatos patronais mas sim apenas os sindicatos de trabal.adores. Tem por objetivo garantir a liberdade sindical, alcanando o patrimnio, rendas e servios prestados; - instituies de educao e instituies de assistncia social. O legislador constituinte elegeu como prioridades fomento educao e prtica do assistencialismo, por isto resolveu dar imunidade a estas 2 entidades, estabelecendo 2 requisitos que devem ser atendidos cumulativamente: entidades no podem ter fins lucrativos - no se probe o lucro, mas se houver, dever ser reinvestido na atividade e na entidade, no podendo ser rateado entre scios e associados; as entidades devem atender os requisitos legais estabelecidos em lei, fundamentalmente o art. 14 do CTN (vide art. 146, II - cabe LC regular as limitaes ao poder de tributar). 'rt" 78" 6 disposto na alnea c do inciso 5D do arti!o PA ( subordinado F observ/ncia dos se!uintes requisitos pelas entidades nele referidas, 98 5 - no distriburem qualquer parcela de seu patrimEnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; 55 - aplicarem inte!ralmente, no *as, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; 555 - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capa&es de asse!urar sua exatido" @ 7A 3a falta de cumprimento do disposto neste arti!o, ou no @ 7A do arti!o PA, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio" @ ?A 6s servios a que se refere a alnea c do inciso 5D do arti!o PA so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este arti!o, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos" Art. 150, VI, d CF Imunidade para os livros, jornais e peridicos, bem como para o papel destinado impresso dos mesmos, e tambm s tintas para impresso; quanto ao maquinrio para impresso, o STF j entendeu que a imunidade ano se estende. Tem o objetivo de assegurar a liberdade de expresso, a livre manifestao do pensamento e liberdade de informao (art. 5 o , IX CF). Entende-se por peridico a publicao editada e veiculada com periodicidade regular (sendo que este tempo, esta periodicidade deve ser pr-determinada, com previso no registro do rgo competente); mesmo revistas e magazines pornogrficos so abrangidos e beneficiados. Sendo peridico, tem imunidade. As revistas e publicaes espordicas (publicaes comemorativas) tambm esto abrangidas pela imunidade. Software e CR-Rom's, desde que contenham teor de livro, jornais e enciclopdias, tm imunidade. O CR-Rom virgem destinado a armazenar estes contedos imune, segundo o entendimento do prof.; o STF entendeu que a lista telefnica imune pelo fato da periodicidade da edio. studar os ** do art' +,- Princpio e ?egras especficas 6 Jni"o (art. 151 CF) 8 o - Princpio da Uniformidade dos Tributos Federais (art. 151, inc. I) 99 5 - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou prefer.ncia em relao a $stado, ao ;istrito ederal ou a %unicpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econEmico entre as diferentes re!i)es do *as; Os tributos da Unio devem ser uniformes em todo o territrio nacional. A razo disto o princpio da isonomia, de tal modo que a Unio no venha a privilegiar um Estado ou municpio em detrimento de outros. Todavia, neste inciso permite-se que a Unio conceda incentivos fiscais regionalizados, objetivando alcanar um equilbrio scio- econnimo entre as diferentes regies de pais (p.ex.: Zona Franca de Manaus) que se encontrem em defasagem de desenvolvimento em relao outras. Observe que quando se fala em regio, no se quer dizer nas regies geograficamente conhecidas do Brasil, mas sim regies dentro de regies, ou regies que compreendam mais de uma regio geogrfica. 55 - tributar a renda das obri!a)es da dvida p4blica dos $stados, do ;istrito ederal e dos %unicpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos a!entes p4blicos, em nveis superiores aos que fixar para suas obri!a)es e para seus a!entes; Estabelece 2 regras especficas para o IR: - a Unio no poder impor alquota de IR sobre rendimentos dos ttulos da dvida pblica federal em percentual menor ao imposto de renda que incidir sobre rendimentos dos ttulos da divida pblica dos Estados, DF e municpios. A Unio emite ttulos da dvida pblica para arrecadar emprstimos, da mesma forma os Estados, DF e municpios. Este ttulos so negociveis no mercado e seus compradores objetivam as rendas que estes ttulos lhe proporcionaro. Sobre esta renda incide imposto de renda, e a CF veda a diferena de alquota sobre estas rendas advindas dos diferentes ttulos, evitando com que haja preferncia maior dos investidores nos ttulos federais; - o IR sobre a remunerao dos agentes pblicos da Unio no poder ser menor do que o IR sobre a remunerao dos agentes pblicos dos demais entes polticos. 10 555 - instituir isen)es de tributos da compet.ncia dos $stados, do ;istrito ederal ou dos %unicpios" Veda a Unio conceder isenes de tributos de outros entes polticos. Portanto, como regra, fica proibida a iseno heternoma, que se configura a iseno concedida por pessoa poltica diversa da que tem competncia para instituir aquele tributo. Uma das caractersticas da autonomia poltica prevista no princpio do federalismo a autonomia tributria, que garante, nos limites legais, a cada ente poltico administrar e reger os seus tributos. H 2 excees a esta regra: - quando lei complementar no-estadual der iseno sobre produtos ou servios (ICMS) destinados a exportao (Art. 155, 2 o , XII, e c.c. LC 87/96); - hiptese de Lei Complementar no-municipal dar iseno de ISS para exportao de servios. At hoje no h LC (art. 156, 30, III CF). A doutrina chama estas 2 isenes de isenes heternomas. Todavia, o professor entende que como as duas LC so nacionais (que tratam o assunto de interesse da nao como um todo) no pode ser considerada como iseno heternoma. Observe-se que esta iseno heternoma no deve ser confundida com a moratria heternoma prevista no art. 151, I do CTN. Art. 152 CF Estabelece vedao aos Estados, D.F. e municpios no sentido de conferir tratamento tributrio diferenciado em razo da procedncia ou destino de mercadorias ou servios. Deve prevalecer o princpio da isonomia. 'rt" 79?" B vedado aos $stados, ao ;istrito ederal e aos %unicpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer nature&a, em ra&o de sua proced.ncia ou destino" Princpio e 0munidades especficos para determinados Tributos e ,ntidades Polticas *m"ostos da %nio (art. 153) 10 O mencionado artigo prev 7 impostos a serem institudos pela Unio: - imposto sobre impostao; - 0mposto de ?enda ( 2 o ) No inciso II deste 2 o havia a imunidade sobre o rendimento de aposentados com mais de 65 anos de idade. At hoje discute-se a constitucionalidade da EC que revogou tal inciso; o governo alegou que no se tratava de uma princpio-limite imunidade clusula ptrea, ou seja, pautada em direitos e garantias individuais. At o momento no houve deciso do judicirio. @ ?A - 6 imposto previsto no inciso 555, 5 - ser informado pelos crit(rios da !eneralidade, da universalidade e da pro!ressividade, na forma da lei; Determina o inc. I do 2 o do art. 153 que o IR de pautar em critrios de: - generalidade; - uniformidade; - progressividade. na forma da lei. Estas normas so de eficcia contida, ou seja, no havendo tal lei, mesmo assim devem ser aplicadas e respeitadas. Obs: Eficcia Plena: aplicabilidade imediata, nenhuma lei infraconstitucional limita seus efeitos. Eficcia Contida: aplicabilidade imediata, mas lei infraconstitucional limita seus efeitos. Eficcia Limitada: lei infraconstitucional que vier limitar e regular seus efeitos e aplicabilidade. 9 o - Princpio da Progressividade Quanto maior a renda ou provento, maior deve ser a alquota do imposto. P.ex.: o IR deve ter incidncia crescente, as alquotas variam de acordo com a renda do indivduo. por este motivo que no se admite IR com alquota nica. O seu objetivo permitir uma justia fiscal adequada, fazer valer de forma efetiva o princpio da capacidade tributria (quem tem mais paga mais e quem tem menos paga menos, quem no tem no paga). Este princpio tem trs tratamentos diferentes: - no IR impositivo, mandamental; - no IPTU facultativo, autorizado, permitido o uso; - quanto aos demais impostos ela proibida, pois no existe previso legal. 10 10 o - Princpio da Universalidade O IR deve abranger todas as rendas e os proventos, salvo isenes estabelecidas expressamente em lei relativas condio da pessoa ou determinada situao. 11 o - Princpio da Generalidade O imposto alcana todos que auferem rendas ou proventos, salvo as isenes previstas em lei infraconstitucional (vale dizer que quando a no incidncia prevista na CF, denomina-se imunidade). 0mposto sobre Produtos 0ndustrializados ( 0P0 (art. 153, 3 o CF) @ CA - 6 imposto previsto no inciso 5D, 5 - ser seletivo, em funo da essencialidade do produto; 55 - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores; 555 - no incidir sobre produtos industriali&ados destinados ao exterior" 12 o - Princpio da Seletividade ou Essencialidade Quanto mais essencial for o produto, menor dever ser a alquota do imposto. Por esta razo, o IPI deve ter alquotas variveis. Quem classifica o produto quanto a sua essencialidade o momento e circunstncia scio-poltica. P.ex.: cigarro tem alquota de 365% 13 o - Princpio da No-Cumulatividade Estabelece mecanismos de compensao, de tal forma que o contribuinte do IPI recolhe o imposto que corresponde a diferena entre o crdito existente pela aquisio de produto tributado, e o dbito pela venda do produto tambm tributado. 14 o - Princpio da Imunidade para a Exportao de Produtos Industrializados Na realidade no um princpio, mas coloquei esta disposio constitucional desta forma por entender de relevante importncia. 10 Determina o inc. III que o imposto sobre produtos industrializados no incidir sobre os produtos e bens manufaturados, que tiverem destino ao mercado exterior. 0.'.F. (art. 153, V c.c. 153, 5 o ) Na realidade, o I.O.F. trata de 5 incidncias: - operaes de crdito; - operaes de cambio; - seguros; - operaes com ttulo mobilirios; - operaes com valores mobilirios. O 5 o estabelece a incidncia exclusiva do IOF sobre o ouro quando for instrumento cambial ou ativo financeiro. O ouro, por ser produto mineral, tem como regra a incidncia do ICMS, todavia o art. 155, 2 o , X, c determina que no haver incidncia do ICMS quando o ouro for instrumento cambial ou ativo financeiro (imunidade sobre ICMS), mas incidir o IOF, pois o ouro, neste momento, passa a ser um ativo financeiro. 'rt" 79C" Compete F :nio instituir impostos sobre, D - opera)es de cr(dito, c/mbio e se!uro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios; @ 9A - 6 ouro, quando definido em lei como ativo financeiro ou instrumento cambial, sujeita+se exclusivamente . incidncia do imposto de que trata o inciso / do 0caput0 deste artigo, devido na operao de origem; a alquota mnima ser de 7R, asse!urada a transfer.ncia do montante da arrecadao nos se!uintes termos, 5 - CHR para o $stado, o ;istrito ederal ou o Territrio, conforme a ori!em; 55 - KHR para o %unicpio de ori!em" 'rt" 799" Compete aos $stados e ao ;istrito ederal instituir impostos sobre, 55 - opera)es relativas F circulao de mercadorias e sobre presta)es de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as opera)es e as presta)es se iniciem no exterior @ ?A 6 imposto previsto no inciso 55, atender ao se!uinte,Q N - no incidir, 10 cJ sobre o ouro, nas #ipteses definidas no art" 79C, @ 9A; O I.O.F. tem como fato gerador a realizao de operaes financeiras (crdito, cambio, seguro, movimentaes com ttulos ou valores mobilirios); tem como base de clculo o valor da operao. O sujeito passivo ser dividido: - contribuinte - que o tomador da operao, quem contrata crdito, quem contrata seguro, cambio; - responsvel substituto - quem deve reter o imposto na fonte, que no caso poder ser a instituio bancria, seguradora, instituio financeira etc. 0.T.?. (art. 153, VI c.c. art. 153 4 o ) O 4 o do art. 153 estabelece que o I.T.R. (na realidade, suas alquotas) existem para desestimular a manuteno das grandes propriedades rurais improdutivas. Observemos que aqui a CF/88 no est admitindo a progressividade do imposto em estudo, mas apenas admite que o I.T.R. seja diferenciado para o imvel no-produtivo (atualmente, a alquota para tais imveis de 20%, sendo que o prof. entende que esta alquota inconstitucional, pois tem carter confiscatrio j que no h uma progresso para chegar-se aos 20%, mas aplicvel imediatamente esta alquota se o imvel no for produtivo). No incidir o I.T.R. sobre pequenas glebas rurais (imunidade), porm esta imunidade est relacionada a alguns requisitos: - lei federal deve definir o que vem a ser pequena gleba rural (Lei 9393/96); - o proprietrio no pode possuir outro imvel, seja urbano ou rural; - a propriedade deve ser explorada pelo prprio proprietrio (admitindo o regime de "arceria rura. pois em funo da EC 42, o termo ou com sua famlia foi suprimido. O prof. Luiz Antonio entende que no seja cabvel, pois as imunidades devem ser interpretadas restritivamente - discordo!). @ 8A - 6 imposto previsto no inciso D5 ter suas alquotas fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas e no incidir sobre pequenas !lebas rurais, definidas em lei, quando as explore, s ou com sua famlia, o proprietrio que no possua outro imvel" A autorizao constitucional em que permite alquotas diferenciadas para propriedades produtivas no significa um outro princpio de progressividade. Apenas se permite alquota para imveis produtivos e imveis no-produtivos. 10 Este imposto tem como fato gerador ter a propriedade de imvel rural (quando o CTN admite que a posse e o domnio til de propriedade rural tambm fato gerador do I.T.R. evidentemente extrapolou o campo constitucional de incidncia do tributo. por este motivo que o STF, quando examinou o IPTU, e o mesmo caso acontece com o IPTU, disse que o termo posse somente configurar a incidncia do tributo quando esta, posse, tiver o animus de usucapio); a sua base de clculo o valor fundirio ou o valor da terra nua (assim, o imposto incidir apenas sobre o valor da terra, excluindo-se as edificaes e demais benfeitorias); o sujeito passivo (contribuinte) o proprietrio do imvel (lembrando do erro do CNT acima mencionado). Houve por um bom tempo o conflito entre o ITR e o IPTU, sendo que o CTN define como critrio de incidncia de um tributo e outro o critrio de localizao, sendo que o IPTU incidir sobre imvel localizado na zona urbana, zona urbanizvel e zona de expanso urbana, j o ITR incidir sobre imvel localizados na zona rural; porm, o D.L. 57/66 trabalhou com o critrio de destinao do imvel, sendo que o o imvel localizado na zona urbana, mas com destinao rural, incidiria o ITR, j o imvel localizado na zona rural, mas com destinao urbana (stio de recreio), incidiria o IPTU. Por fim, a lei 9393/96 determinou o critrio da localizao, no mais considerando o critrio de destinao. 0mposto de 0mporta!"o ( 0.0. (art. 153, I CF) Trata do imposto incidente sobre os produtos estrangeiros, que so aqueles produtos fabricados no exterior, mas tambm o produto nacional que fora exportado, e agora ser importado. Observemos que o 1 o do art. 153 determina que as alquotas do I.I podero ser alteradas por decreto do Presidente da Repblica, nos termos estabelecidos em lei, sendo ento considerado um imposto extra- fiscal. Ser fato gerador deste imposto a entrada do produto no territrio nacional (D.L 37/66), mas o STF entende que o fato gerador o desembarao aduaneiro, ou seja, quando a mercadoria liberada ao rea aduaneira. H quem sustente que o fato gerador o tempo da contratao entre o importador e o fornecedor estrangeiro. Outro fato gerador do I.I. a arrematao em leilo de produto abandonado (no retirado pelo importador na rea aduaneira) ou apreendido (produto retido pela fiscalizao aduaneira, e no cumprido o pagamento do tributo devido). A base de clculo do I.I. , em regra, o preo do produto, mas esta base poder ser: - preo CIF - preo que abrange o custo/preo do produto, mais o seguro e o frete. Evidente que a base de clculo maio; - preo FOB - preo do produto sem qualquer outro encargo. Estas clusulas so fixadas no contrato de impostao, sendo que na CIF o importador determina que o exportador contrate o seguro e o 10 frete; j na clusula FOB, o importador contratar no destino o frete e o seguro. As alquotas do I.I. variam de acordo com o produto, pois como dito, este um imposto nitidamente extra-fiscal, assim, quando o produto essencial, a alquota menor, e quando o produto suprfluo, a alquota maior. possvel que a alquota do I.I. tenha a incidncia no sobre o valor do produto, mas sobre determinado montante de valor, p.ex. viagens terrestre na Amrica Latina, haver iseno do I.I. de at US$ 150, e para viagens areas a iseno ser nos valores at US$ 500; excedido este valor, a alquota ser de 50% sobre o valor da somatria dos produtos, e no sobre o produto. Este tratamento diferenciado normalmente exercido para as pessoas fsicas, pois quando a importao for feita por pessoa jurdica importadora, o imposto incidir sobre o produto, conforme a tabela do I.I. Ser sujeito passivo do I.I. o contribuinte, ou seja, o importador ou o arrematante em leilo de produto apreendido ou abandonado. 0mposto sobre ,*porta!"o 3 0.,. (art. 153, II) A CF diz que incidir este imposto quando o produto for exportado para o exterior, j quando a venda/exportao for feita para outros Estados da federao, no haver a incidncia deste imposto. Incide sobre os produtos nacionais e sobre os produtos nacionalizados. O produto nacional aquele fabricado no Brasil, j o produto nacionalizado aquele produzido fora do pas, e importado segundo a regularidade jurdico-fiscal. O art. 153, 1 o tambm incide sobre as normas do I.E. Ser fato gerador deste imposto a exportao para o exterior de produtor nacionais e nacionalizados; ter como base de clculo o valor do bem, considerando tambm as clusulas CIF e FOB. O sujeito passivo (contribuinte) ser o exportador do produto. /ra0 1ac2 Refere-se importao condicionada exportao, assim, se uma determinada industria importa matria-prima ou parte de peas para confeccionar determinado produto que ser posteriormente exportado, ou ainda, nos casos de produtos importados para serem imediatamente exportados. 1ac2 to 1ac2 a importao de determinado produto condicionado devoluo, p.ex. em feiras de exposio, onde o produto entra no pas em perodo pr-determinado, para posterior retorno ao pas de origem. Tanto o dra0 bac2 como o bac2 to bac2 tem regime favorecido, sem a incidncia dos I.I e I.E. 10 *m"ostos &staduais (art. 155 CF) So eles: - causa mortis e doao - ITCMD3 - ICMS; - IPVA. O art. 155, 1 estabelece regras de competncia ao ITCMD, sendo que somente o ICMS (art. 155, II) possui princpios constitucionais especficos. 0TCM9 No que diz respeito a transmisso causa mortis de imvel, compete a cada estado onde o imvel se encontra recolher o tributo. Quanto aos demais bens, o tributo ser devido no local onde se processar o inventrio/arrolamento (exceo do imvel, como j dito); no caso de doao, o imposto ser devido no domiclio do doador. Observemos que a legislao paulista do ITCMD diz que o contribuinte da doao o donatrio, o que uma contradio segundo o professor, pois se a doao um ato de disposio, deveria ser o doador o contribuinte. Na verdade, a lei estadual paulista cria uma doao com encargo, j que acaba colocando como obrigao secundria da doao ao donatrio o recolhimento do tributo. 0CMS De acordo com este artigo 155, j temos uma mudana significativa e estrutural do antigo ICM para o atual ICMS. Em primeiro, foi ampliado o conceito do que vem a ser mercadoria, sendo que tecnicamente, mercadoria o produto que se destina mercancia, s operaes mercantis (compra e venda); com base na CF/67 era considerado mercadoria os produtos in natura, produtos semi-elaborados e por fim os produtos industrializados, j a CF/88 acrescentou ao conceito de mercadoria tambm a energia eltrica, os minerais e os combustveis lquidos e gasosos, bem como os lubrificantes. No campo de incidncia, o ICMS abrange apenas os servios de: - transporte inter-estadual e transporte inter-municipal (o transporte intra-municipal tributado pelo ISS); - comunicaes. Princpio da No-Cumulatividade (art. 155, 2 o , I) @ ?A" 6 imposto previsto no inciso 55, atender ao se!uinte,Q 5 - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa F 10 circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro $stado ou pelo ;istrito ederal O mecanismo o mesmo para o IPI, se trata de regra constitucional de compensao, de tal modo que o ICMS a ser recolhido pelo contribuinte corresponder diferena entre crdito e dbito. O art. 155, 2 o III determina que o ICMS poder ser seletivo, conforme a necessidade do produto. Aqui uma autorizao para a seletividade, e no um princpio, assim, se for conveniente, o Estado ou o DF poder utiliza-lo (seletividade aplicvel mediante discricionariedade, diferentemente do que ocorre no IPI, em que o princpio da seletividade aplicvel obrigatoriamente). Alquotas do ICMS No caso de a(!uotas inter+estaduais ou de e,"ortao sero fixadas por Resoluo do Senado Federal (atualmente temos 2 alquotas inter-estaduais, sendo uma de 7% aplicvel quando a mercadoria ou servio tiver como destino Estados das regies norte, nordeste e centro-oeste, bem como o Estado do Esprito Santo. A outra alquota ser de 12% se aplica quando as mercadorias ou servios forem destinados aos Estados da regio Sul e Sudeste, excluindo-se o Esprito Santo. Caso a mercadoria ou servio se destine a consumidor final, so 2 as hipteses de alquotas: - se o destinatrio for contribuinte do ICMS (no seu Estado), ser aplicada a alquota inter-estadual (7% ou 12%), cabendo ao Estado de destino cobrar a diferena entre a alquota de remessa e a sua alquota interna; - se o destinatrio no for contribuinte do ICMS (no seu Estado), ser aplicada a alquota interna do Estado remetente (como regra, esta alquota maior que a alquota inter-estadual). Haver a alquota de 13% quando o servio ou o produto in natura ou semi-elaborado tiver destino ao exterior (atualmente esta alquota no aplicvel por conta da iseno estabelecida pela LC 87/96 - Lei Kandir). No caso das a(!uotas internas, de cada ente da federao, o Estado ou DF, em regra, tem autonomia para definir as alquotas aplicveis nas operaes realizadas ou realizveis dentro do seu territrio; porm, a CF/88 impe limites, que so: - a alquota interna no poder ser menor que a menor alquota inter-estadual (no caso, 12%), salvo se houver autorizao do CONFAZ para tal fim; - o Senado Federal poder, por meio de resoluo, determinar em casos especficos, alquotas internar mximas ou mnimas para alguns produtos ou servios. 10 Outras consideraes de fato gerador do ICMS (art. 155, 2 o , IX) considerado fato gerador do ICMS: - importao de produtos, bens, mercadorias ou os servios prestados no exterior (abrangendo o ativo imobilizado); - a importao realizada por pessoas fsicas; - prestao de servios no tributados pelo ICMS e nem pelo ISS e )ue envolvam o fornecimento de mercadorias. Observemos que ha servios tributados pelo ICMS, servios tributados pelo ISS (servios catalogados na lista de servios prevista atualmente na LC 116/03), porm, ha servios no previstos nem no campo de incidncia do ISS e do ICMS, e como regra, tais servios no sero tributados, porm, se na prestao destes servios, houver ou envolver o fornecimento de mercadorias, o ICMS incidir sobre o todo (sobre o servio e sobre a mercadoria). Imunidades do ICMS (art. 155, 2 o , X CF) Alnea a - imunidade do ICMS para a exportao de produtos industrializados ou manufaturados. Esto excludos daqui os produtos semi-elaborados (tambm chamados de produto intermedirio, produto que no in natura, mas que tambm no tenha finalizado o processo de industrializao) definidos em lei complementar (p.ex.: chapas de ao). O art. 155, 2 o , XII, e prev que os produtos semi- elaborados, in natura e servios, embora no tenham imunidade, podero ter iseno quando forem destinados exportao (LC 87/96, art. 32) N - no incidir, aJ sobre opera)es que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre servios prestados a destinatrios no exterior, asse!urada a manuteno e o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas opera)es e presta)es anteriores; bJ sobre opera)es que destinem a outros $stados petrleo, inclusive lubrificantes, combustveis lquidos e !asosos dele derivados, e ener!ia el(trica; cJ sobre o ouro, nas #ipteses definidas no art" 79C, @ 9A; 11 Alnea b - Imunidade para as opera!4es inter(estaduais com: energia eltrica; petrleo, seus derivados combustveis lquidos e gasosos e lubrificantes (a imunidade no inclui o lcool). Alnea c - Imunidade para o ouro quando for instrumento cambial ou ativo financeiro (a CF/88 prev que nestes casos haja a incidncia do I.O.F.). Alnea d - s rdios e TV's abertas. J o inc. XI prev a hiptese do ICMS incluir ou no o IPI na sua base de clculo. Na prtica, o ICMS chamado imposto por dentro, e o IPI chamado de imposto por fora (pois o IPI se soma ao preo, j o ICMS est dentro do preo). No caso do IPI, a base de clculo o preo do produto e pronto; no caso do ICMS, poder ter-se o seu clculo considerando no calor a incluso do IPI, ou no. Da a norma constitucional, sendo que a base de calculo do ICMS excluir o valor do IPI no preo do produto quando houverem cumulativamente as seguintes condies: - a operao de venda e compra deve ser realizada entre contribuintes do ICMS; - o adquirente deve destinar o produto posterior industrializao (utilizar o produto como sua matria prima) e<ou comercializao do produto, neste sentido, o adquirente no poder ser usurio final do produto. No inc. XII dispe que cabe LC estabelecer determinados requisitos, e a lei Kandir 87/96 define todas as exigncias constitucionais, com exceo alnea g (regulada pela LC 24/75). N55 - cabe F lei complementar, aJ definir seus contribuintes; bJ dispor sobre substituio tributria; cJ disciplinar o re!ime de compensao do imposto; dJ fixar, para efeito de sua cobrana e definio do estabelecimento responsvel, o local das opera)es relativas F circulao de mercadorias e das presta)es de servios; eJ excluir da incid.ncia do imposto, nas exporta)es para o exterior, servios e outros produtos al(m dos mencionados no inciso N, QaQ; 11 fJ prever casos de manuteno de cr(dito, relativamente F remessa para outro $stado e exportao para o exterior, de servios e de mercadorias; !J re!ular a forma como, mediante deliberao dos $stados e do ;istrito ederal, isen)es, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revo!ados (LC 24/75)" #J definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto incidir uma 4nica ve&, qualquer que seja a sua finalidade, #iptese em que no se aplicar o disposto no inciso N, b; iJ fixar a base de clculo, de modo que o montante do imposto a inte!re, tamb(m na importao do exterior de bem, mercadoria ou servio" So considerados ento fatos geradores do ICMS: - operaes relativas circulao de mercadorias, abrangendo a venda, doao, importao e a arrematao em leilo de produtos apreendidos ou abandonados; - prestao de servios de transportes inter-estaduais e inter-municipais, e tambm prestao de servios de comunicaes; Ser considerado base de clculo o preo do produto ou do servio; o sujeito passivo sero: - contribuintes - quem promove a circulao da mercadoria ou presta servios de transportes ou comunicaes; - responsvel; responsvel por substituio - quem a lei determina a obrigatoriedade de reter o imposto na fonte; responsvel por solidariedade - so hipteses criadas na legislao local (estadual ou distrital), p.ex. o transportador solidrio com o comerciante no caso de transporte de mercadoria desacompanhada de N.F. 0P:# O art. 155, 6 prev a possibilidade do IPVA ser seletivo, o que no se trata de princpio, mas sim de possibilidade, de prerrogativa. O IPVA ser seletivo conforme o tipo ou uso do veculo. *m"ostos 'unici"ais (art. 156 CF) So eles: 11 - IPTU; - ITBI; - ISS. No h nenhum princpio ou imunidade especfico ao IPTU. Sobre ele tambm vale lembrar que no incide obrigatoriamente o princpio da progressividade, mas h uma autorizao constitucional para a sua utilizao em relao a este imposto, em 4 hipteses: - em funo do valor do imvel (art. 156, 1 o CF); - em funo da localizao do imvel; - em funo da utilizao do imvel (comercial, residencial, para populaes de baixa renda etc); - progressividade no tempo pelo funo social do imvel (art. 182, 4 o CF) @ 7A 0em preju&o da pro!ressividade no tempo a que se refere o art" 7=?, @ 8A, inciso 55, o imposto previsto no inciso 5 poder, 5 - ser pro!ressivo em ra&o do valor do imvel; e 55 - ter alquotas diferentes de acordo com a locali&ao e o uso do imvel" 0TK0 O art. 156, 2 o estabelece imunidades ao imposto, que so: - ao momento em que o imvel for utilizado como meio de integralizao de capital social (fazer parte de sociedade, constituir uma empresa, o bem oferecido por scio para integralizar o capital devido na firma do contrato social); - transmisses imobilirias decorrentes de fuso, incorporao, ciso e extino de pessoas jurdicas: fuso: quando 2 empresas se unem para a criao de uma 3 o empresa; incorporao: quando 1 empresa adquire outra p.j., adquirindo tambm todos os seus ativos e passivos; ciso: uma empresa se divide em 2 ou mais empresas; extino: encerramento das atividades de uma empresa, e seus bens transmitem-se gratuitamente pessoa fsica. Todavia, estas imunidades no se aplicaro caso as pessoas jurdicas tenham como objeto social atividades no mercado imobilirio. @ ?A - 6 imposto previsto no inciso 55, 5 - no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimEnio de 11 pessoa jurdica em reali&ao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil; 55 - compete ao %unicpio da situao do bem" 0SS ISS o imposto sobre servios, de competncia dos municpios, e incidir sobre todos os demais servios que no incida o ICMS, que por sua vez incide sobre os servios de comunicaes, transporte interestadual e intermunicipal, ainda que tenha se originado no exterior. @ CA $m relao ao imposto previsto no inciso 555 do caput deste arti!o, cabe F lei complementar, 5 - fixar as suas alquotas mximas e mnimas; 55 - excluir da sua incid.ncia exporta)es de servios para o exterior" 555 - re!ular a forma e as condi)es como isen)es, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revo!ados" Podemos observar ao final que a maioria dos impostos no incidem sobre bens e servios que se destinam ao exterior. O mesmo ocorre com o ISS, que tem previso expressa de no-incidncia no caso de servio destinado ao estrangeiro. A lei mencionada pelo dispositivo constitucional foi editada recentemente pelo CN, sendo a LC 106/03, dispondo sobre alquotas, imunidade de servios destinados ao exterior e condies de isenes, incentivos e benefcios. 8ipteses de incid/ncia Tributria A relao jurdico-tributria, demonstrada a partir dos artigos do CTN, desdobra-se em uma sucesso lgico-cronolgica de acontecimentos. Tudo se inicia com uma hiptese de incidncia tributria, passando pela materializao, que levar ao dever de pagamento do tributo; o tributo, por sua vez, ser exigvel no mbito da cobrana administrativa, que, frustrada, deflagrar a sucessiva cobrana judicial do tributo. 11 Quando se cobra judicialmente o tributo, o que era exigvel, ser transformado em algo exequvel no mbito do exerccio da pretenso executria estatal, luz de uma execuo fiscal proposta. Desta forma, temos que a hiptese de incidncia uma previso legal, dotada de hipoteticidade, o que a insere naturalmente no mundo dos valores (plano abstrato). Vale dizer que o legislador escolhe situaes vocacionadas incidncia do tributo, que so revestidas de tributabilidade, previstas hipoteticamente como modelos de conduta/standart/arqutipo tributveis (p.ex.: circulao de mercadoria, aferio de renda etc). Quando houver a ocorrncia de uma hiptese de incidncia, o mundo dos valores sede passo para o mundo da realidade no plano ftico. No momento em que um fato se adapta hiptese tributria, algumas consequncias surgiro: - este fato, recortado do plano fenomnico, passa a ser chamado de fato gerador (fato jurdico tributrio, fato imponvel, fato jurgeno); - deflagra-se a incidncia tributria, que o encontro do fato gerador com a norma tributria, e a partir disso faz nascer o dever de pagar o tributo; - ocorre o conhecido fenmeno da subsuno tributria, que trata do encontro do fato gerador com a hiptese de incidncia, nico responsvel pelo nascimento da obrigao tributria. Hiptese tributria Fato Gerador Obrigao tributria Cobrana do Tributo (administrativa) Dvida Ativa Extrao de CDA Execuo Fiscal No CTN, o legislador no foi preciso na terminologia utilizada, pois quando utiliza-se do termo fato gerador no CTN, nem sempre tem a mesma definio tcnica da doutrina, portanto, quando se ler fato gerador, ser por vezes possvel ler hiptese de incidncia, p.ex.: - art. 4 CTN refere-se ao standart. hiptese de incidncia, pois a natureza jurdica (se um imposto, taxa ou contribuio de melhoria) legalmente determinada, razo pela qual o legislador foi impreciso pois deveria utilizar-se do termo hiptese de incidncia. 'rt" 8A ' nature&a jurdica especfica do tributo ( determinada pelo fato gerador da respectiva obri!ao, sendo irrelevantes para qualific-la, - art. 97, inc. III CTN refere-se que a lei tributria deva prever o fato gerador, contudo, quando se trata de lei tributria, essa estabelece normas abstratas, portanto, o correto deveria ser a utilizao do termo hiptese de incidncia; 'rt" PK" 0omente a lei pode estabelecer, 11 555 - a definio do fato gerador da obri!ao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso 5 do @ CA do arti!o 9?, e do seu sujeito passivo;
- art. 118 CTN, se o artigo versa sobre definio legal, seria mais rigoroso utilizar-se do termo hiptese de incidncia. A propsito, o auferir renda traduz-se em hiptese de incidncia do Imposto de Renda, sendo capaz de provocar o fenmeno da incidncia, independentemente da origem da renda, dai a possibilidade de se tributar a renda proveniente do ilcito (p.ex.: logo do bicho, lenocnio etc). 'rt" 77=" ' definio le!al do fato !erador ( interpretada abstraindo-se, 5 - da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis, ou terceiros, bem como da nature&a do seu objeto ou dos seus efeitos; 55 - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos" Alm de existir a hiptese de incidncia tributria, ou genrica, a lei que cria, institui tributo, esta una, no se divide em partes; embora sendo indivisvel, ela contempla 5 aspectos: - material: define a matria tributvel. Determina o fato gerador do tributo, p.ex. no IPTU o aspecto material ter a propriedade imobiliria urbana; - espacial: define o local do fato gerador, ou o local da incidncia. Este sempre coincide com a competncia. No IPTU o aspecto espacial so os imveis urbanos; - temporal: determina o momento da ocorrncia do fato gerador. Pode ser definida no tempo ou pr-determinada na lei. Nos impostos, temos fatos geradores delimitados, p.ex. no ICMS, a cada instante que a mercadoria circula, fato gerador instantneo, se exaure no momento. Temos, em contra partida, fatos geradores continuados, complexivos, que no so estanques no tempo, tende ento que a lei pr-determinar um momento fictcio. P.ex. no IPTU, a propriedade contnua, cabe ento ao legislador determinar em lei um momento consumativo do fato gerador; - quantitativo: define o quanto devido a ttulo de tributo, ou o quantum debeatur. Via de regra, para se definir o momento, h a necessidade de 2 elementos: base de clculo, valor que se atribui ao bem objeto da tributao. Normalmente reflete 100% o valor do bem, entretanto se admite a reduo da base de clculo, assim, ao invs do tributo ser calculado sobre 100% de seu valor, calculado sobre uma frao do valor. Pode-se dizer que uma iseno parcial (p.ex. IR, onde se permite as redues); alquota, percentual que incide sobre a base de clculo e resulta no montante do tributo devido. Normalmente se nota o confisco na alquota, se esta exceder a capacidade contributiva, confiscatria. 11 Todavia, possvel se determinar o montante do tributo devido, sem base de clculo e alquota, nos casos em que o tributo j pr-fixado em lei; p.ex. o ISS para profissionais liberais, a contribuio do advogado OAB, quando o tributo tem seu valor definido por estimativa como o ISS para hotis, motis e penses, que cobrado pelo nmero de quartos, ISS para cabeleireiros que cobrado em funo do nmero de cadeiras , funcionrios ou secadores. - pessoal: define as pessoas envolvidas na obrigao tributria. As obrigaes pressupem bilateralidade (um que exige, outra que deve cumprir). Assim temos como sujeito ativo a pessoa que exige o cumprimento da obrigao, porm que nem sempre o titular da competncia tributria, visto que quem poder exigir quem detm a capacidade tributria ativa, e o sujeito passivo, pessoa que a lei designar. Neste sentido, o sujeito passivo pode ser: direto: pessoa fsica ou jurdica que d causa ao fato gerador do tributo, tambm chamado de contribuinte de direito, previsto em lei e suporta o custo da obrigao; indireto: chamado de responsvel tributrio, este no d causa ao fato gerador do tributo, porm, por imposio da lei, se submete ao cumprimento da obrigao tributria. Esta pode ser por: o transferncia: a legislao tributria d alternativa ao sujeito ativo para exigir o tributo do contribuinte ou responsvel, inexistindo o benefcio de ordem, sendo que existem 3 possibilidades de transferncia: legal - ocorre na legislao especfica do tributo. P.ex. o transportador solidrio com o comerciante frente ao ICMS, no caso de mercadoria desacompanhada de NF, ou o proprietrio do imvel solidrio com o construtor em relao ao ISS devido na obra; sucesso - solidria - Para ambos acima h previso no CTN (art. 129 a 135), so comuns a todas as pessoas polticas. No carece de lei especfica para vigorar. P.ex.: os herdeiros respondem pelos tributos devidos pelo de cujus. 11 o Substituio: a legislao exclui o contribuinte no tocante ao cumprimento da obrigao tributria. A responsabilidade exclusiva do substituto. Teremos a sua ocorrncia quando a lei determinar a necessidade da reteno do tributo na fonte. Se o substituto no fizer a reteno e nem recolher, responder por sonegao fiscal, se fizer a reteno e no recolher o valor arrecadado, responder por apropriao indbita. Classificao dos fatos geradores Quanto a periodicidade, os fatos geradores podem ser: - simples (instantneo) - aquele que se inicia e se completa em um s momento/instante (p.ex.: II, IR, IPI ); - continuados (continuado) - a sua realizao no acontece em um instante, mas de forma duradoura no tempo, existindo hoje e amanh. No BR, costuma-se ligar aos impostos sobre a propriedade (p.ex. IPTU, IPVA, ITR). Observe-se que o aspecto temporal do fato gerador deles demandar um corte temporal, uma data definida pela legislao, na qual ser verificada se naquela data havia a ocorrncia do fato gerador, p.ex.: no BR temos como corte temporal para os impostos IPTU, IPVA, ITR o dia de incio do ano fiscal, 1 de janeiro de 2012. - complexivos (complexo) - aquele cuja realizao se desdobra durante um certo perodo de tempo, no ocorrendo hoje ou amanh, vale dizer que, durante aquele tempo ocorrero fatos isolados que, somados (globalmente considerados), aperfeioaro o fato gerador do imposto, p.ex.: IRPF, o auferimento de renda ocorre por meio de vrios acrscimos patrimoniais durante 1 ano (ano-base), devendo ser pago o tributo no ms de abril do ano seguinte. Su+eito Passivo da obriga!"o tributria O CTN divide o sujeito passivo em: - sujeito passivo da obrigao principal - este ser o responsvel em arcar com o pagamento do tributo (ou penalidade pecuniria), mesmo que no seja esta pessoa 11 que tenha dado causa ao fato gerador; estar sempre relacionado com o fato gerador, direta ou indiretamente. Pode-se dizer que o termo sujeito passivo da obrigao principal gnero, do qual temos 2 espcies: contribuinte - pessoa que por si tenha dado causa ao fato gerador, tenha incidido em fato materializado no mundo fenomnico que subsume-se hiptese de incidncia prevista na regra matriz; responsvel de direito - terceira pessoa que, apesar de no ter dado causa ao fato gerador, tem a responsabilidade de recolher a prestao pecuniria, por previso expressa de lei. Caso a lei no preveja que determinada 3 a pessoa recolha o tributo, mas verificando-se na prtica que isto ocorre, estaremos diante do responsvel de fato. Ainda quando tratamos do sujeito passivo responsvel, que aquele 3 o que arcar com o tributo, podemos encontrar 2 figuras: o substituto - nesta hiptese ocorrer a substituio, ou seja, a prpria lei que institui o tributo ou outra lei que seja, indica quem ser o responsvel tributrio, a pessoa que estar obrigada a recolher o tributo. A lei, desde logo, dispe sobre a figura deste 3 o ; o transferido - ocorre no fenmeno da transferncia. Em decorrncia de um fato ou evento, a obrigao de um devedor (que pode ser contribuinte ou responsvel) deslocada para outra pessoa, como p.ex. nos casos das incorporaes ou fuses de empresas, onde as obrigaes tributrias daquela empresa incorporada passar para a empresa sucessora. - sujeito passivo da obrigao acessria - ser o responsvel de prestar qualquer obrigao de fazer ou no-fazer diversa de parcela pecuniria. a pessoa responsvel por uma respectiva prestao, que tambm no necessariamente ser o sujeito que tenha dado causa ao fato gerador. Nada impede que, na inobservncia desta obrigao acessria, esta se converta em uma penalidade pecuniria, sendo que esta por sua vez, se converter em obrigao principal. Reduo de Base de Clculo 11 A base de clculo o valor que se atribui ao bem objeto da tributao. Normalmente a base exterioriza-se em 100% do valor do bem. No caso de reduo da base de clculo, o tributo no incidir sobre o valor total do bem, mas sim sobre um valor parcial, assim, poder a alquota recair sobre uma frao do valor do bem. Observe-se que se admite reduo da base de clculo, mas nunca poder a base de clculo extrapolar o valor do bem, pois se isto ocorrer, poder ocorrer o excesso de exao at a caracterizao de confisco. A reduo de base de clculo , na sua estrutura, uma iseno parcial, visto que o valor que est sendo tributado menor que o valor real, e esta diferena uma iseno. Crdito Presumido Est muito mais ligado aos impostos no cumulativos, assim, ICMS e IPI. Considerando que um evento presumido algo inventado, suposto, imaginrio, no caso de crdito presumido devemos pensar num crdito inventado, originalmente inexistente. Assim sendo, o sujeito passivo adquire o bem, mercadoria, matria-prima, sem a incidncia de imposto (ou com iseno, imunidade, alquota zero, ou com a no-incidncia pura e simples), e na hiptese da situao no tributada originalmente, com a posterior revenda tributada, a lei cria a situao do crdito presumido. Neste sentido, sendo que a primeira transao comercial, onde no existe a incidncia de tributo, e a segunda transao, incidindo o tributo, faz com que a legislao de o direito ao sujeito passivo calcular um imposto presumido para a 1 a transao, como se devido fosse, para que possa ento compensar o valor presumido (fictcio) para compensar na 2 a transao. Em ltima analise, a criao deste crdito presumido criar uma iseno, pois permite que na 2 a transao se faa a compensao do crdito presumido. 12