A UTILIZAO DO DIREITO PENAL COMO FERRAMENTA POLTICA NA

REPRESSO DAS MANIFESTAES PBLICAS

" medida em que o estado de direito cede s presses
do estado de polcia, encapsulado em seu seio, ele
perde racionalidade e enfraquece sua funo de
pacificador social, mas ao mesmo tempo perde nvel
tico, porque acentua a arbitrariedade da coao."
(ALAGIA; BATISTA; SLOKAR; ZAFFARONI,
2003, p. 243) .



Antnio de Padova Marchi Jnior
1

Eneias Xavier Gomes
2

Fbio Galindo Silvestre
3

Nvia Mnica da Silva
4



1. INTRODUO 2. DA NECESSRIA INTERPRETAO ACERCA DO
ALCANCE DOS TIPOS PENAIS DE ASSOCIAO PARA A PRTICA DE
CRIMES 3. CONCLUSO


1 Procurador de Justia em Minas Gerais; Mestre e Doutor em Cincias Penais pela Universidade Federal
Minas Gerais; Professor de Direito Penal do UNI-BH.
2 Promotor de Justia em Minas Gerais; Mestre em Cincias Penais pela Universidade Federal de Minas
Gerais; Professor de Prtica Penal e Direito Penal da Universidade de Itana.
3 Promotor de Justia em Minas Gerais; Especialista em Inteligncia de Estado e Inteligncia em
Segurana Pblica e Direitos Fundamentais. Professor de Direito Penal e Direito Processual Penal da
Universidade de Itana, Professor no Curso de Ps-Graduao em Inteligncia de Estado e Inteligncia de
Segurana Pblica da Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais.
Membro do Grupo Nacional de Combate ao Crime Organizado (GNCOC).
4 Promotora de Justia Coordenadora do Centro de Apoio Operacional s Promotorias de Justia de
Direitos Humanos e Controle Externo da Atividade Policial do Estado de Minas Gerais; Especialista em
Direito Penal, Mestre em Direito Constitucional pela PUCMG..

1. INTRODUO

A iniciativa para reunir ideias num texto cientfico surgiu da necessidade de se
provocar reflexes em torno do significado, do alcance e das repercusses dos protestos
ocorridos no ms de junho, sobretudo em razo do grande desafio que o tratamento desse
fenmeno social representa para o Estado Democrtico de Direito Brasileiro. O texto
parte da anlise jurdico-penal da atuao dos agentes de segurana pblica e de justia,
no que diz respeito s figuras tpicas relacionadas associao para prtica de crimes que
tm sido imputadas a manifestantes que cometem ilcitos durante protestos populares.
No se pretende aprofundar a anlise dos aspectos sociais e polticos da
criminalizao dos movimentos sociais que usam a manifestao pblica como meio de
protesto para ver transformada a realidade social. Neste cenrio, no entanto, inevitvel
discutir a funo do sistema de justia; e, especificamente neste artigo, o papel do
Ministrio Pblico, dada a sua misso constitucional de velar pela proteo incondicional
dos interesses da sociedade e, para tanto, coibir, sempre que necessrio, os abusos e
desvios que ocorram no mbito da Administrao Pblica. No por outra razo que o
Ministrio Pblico Brasileiro tem uma peculiar configurao em relao a outros pases;
tem forma de Estado, prerrogativas e poderes de Estado, mas no foi elencado como um
de seus Poderes, justamente para que mantenha a autonomia, a independncia e a
versatilidade necessrias para atuar em prol da sociedade, mesmo nas hipteses em que
houver coliso com os interesses do Estado.
Entende-se que o momento decisivo para que o Ministrio Pblico se posicione
e se afirme como guardio das garantias fundamentais dos cidados de protestar livre e
pacificamente contra as injustias e os abusos praticados por agentes no exerccio de
cargo pblico ou eletivo. Ao mesmo tempo, deve intervir no sentido de contribuir para a
preveno e represso a todos os atos violentos que podem ocorrer durante os protestos,
valendo-se, para tanto, do devido processo legal. Tal interveno deve acontecer sem
excessos no rigor e sem condescendncias para com os autores de abusos de direito e de
atos violentos, inclusive quando a imputao recair sobre agentes das foras de segurana
pblica. por essa razo e pelos riscos de as intervenes do Estado que visam a reprimir
violncia serem interpretadas como formas de criminalizar a ao de movimentos sociais
(em linha de princpio, legtimos e prprios do ambiente democrtico) que se invoca o
dever de superioridade tica do Estado em relao ao particular como um dos
fundamentos para os debates que se seguiro.
importante registrar que a anlise pretendida eminentemente terica, sem a
apreciao valorativa das especificidades e casos concretos, o que demandaria
conhecimento prvio de cada um dos autos de investigao criminal relacionados a fatos
indicados no texto a ttulo de ilustrao do tema. necessrio, portanto, que as reflexes
aqui propostas sejam avaliadas com a devida cautela.


2. DA NECESSRIA INTERPRETAO ACERCA DO ALCANCE DOS TIPOS
PENAIS DE ASSOCIAO PARA A PRTICA DE CRIMES

Conforme registrado pela imprensa, vrios manifestantes foram indiciados por
associao para a prtica de crimes. Em Minas Gerais, por exemplo, noticiou-se (UOL
notcias
5
) o indiciamento de muitos que saram s ruas no ltimo 7 de setembro pela
prtica de associao criminosa para formao de milcia privada (art. 288-A, CP
6
). Em
outros Estados, antes disso, manifestantes foram indiciados por formao de quadrilha
(art. 288, CP) e quadrilha armada (art. 288, nico, CP).
Atribuir a esses atores a prtica de qualquer modalidade de associao criminosa
tipificada no Cdigo Penal, via de regra, representa afronta ao princpio da legalidade.
Conforme ensina Jair Leonardo Lopes, a interpretao consiste naquela operao
mental de apreenso do sentido e alcance da norma, a fim de verificar se o fato a ela se
ajusta(LOPES, 1999, p. 48).
A pretenso iluminista de retirar do juiz a tarefa de interpretar a lei no instante de
aplic-la mostrou-se desde logo falaciosa. Isto porque, apesar do louvvel interesse em

5 Disponvel em <http://noticias.bol.uol.com.br/ultimas-noticias/brasil/2013/09/21/policia-indica-11-
manifestantes-por-formacao-de-milicia-privada-em-mg.htm>. Acesso em: 20 set. 2013.
6
Cdigo Penal Brasileiro
atacar a manifesta arbitrariedade judicial que aquele momento histrico registrava, a
razo humana, ao contrrio do que se supunha, no seria capaz de elaborar um texto
normativo que pudesse prescindir de interpretao para ser aplicado a casos concretos.
Ao rememorar o natural distanciamento entre a linguagem legal e a linguagem
popular, Juarez Tavares acrescenta que por mais ampla, clara e precisa que seja a norma
jurdica, sempre existiro conceitos, necessitados de valorao (TAVARES, 1987, p. 757).
A indisponibilidade de interpretao judicial da norma apresenta-se, portanto,
como uma realidade, uma vez que toda norma precisa ser aplicada e toda aplicao, por
mais clara que seja a norma, requer uma interpretao (GOMES, 2008, p. 31).
Nesse sentido, a interpretao se converte na operao mais importante de
concretizao do direito: o vnculo que une norma e realidade, tornando possvel e
atualizvel a proibio legal ou a determinao de conduta, caracterizando-se, no fundo,
como uma recriao do prprio direito (TAVARES, 1987, p. 754).
Exatamente por isso no pode, em nenhum caso, realizar-se divorciada do objeto
fundamental do Direito Penal, que a proteo de bens jurdicos, iluminando o caminho
do intrprete na tarefa de identificar o alcance da lei penal sem invadir o campo
desautorizado da analogia.
Vale destacar que, na atualidade, com a superao do Estado Liberal pelo Estado
Social e deste pelo Estado Democrtico de Direito, a liberdade individual passou a figurar
como direito fundamental do cidado, expressamente prevista no art. 5 da Constituio
da Repblica de 1988.
Portanto, no existe mais espao para um Direito Penal baseado na proteo da
segurana nacional de triste memria , favorvel a uma interpretao autoritria e
ofensiva liberdade do cidado.
O bem jurdico protegido pelo crime de associao criminosa, armada ou no, a
paz pblica, o que j basta para retirar o juzo de tipicidade da conduta de quem se props
a protestar pacificamente nas ruas. Alis, uma das principais reivindicaes foi
exatamente a falta de segurana pblica.
Alm disso, o desiderato especfico de se unir a outros com a finalidade de
praticar crimes, erigido a elemento subjetivo do tipo, parece afastar a configurao deste
crime quando os autores de ilcitos tenham se encontrado para manifestar-se
publicamente e, em dado momento, tenham decidido agir de modo violento. Entretanto,
cabe ressalvar a possibilidade de imputao do crime de associao criminosa a grupos
que, mediante acordo prvio, diviso de tarefas e de modo habitual e estvel, utilizarem
do espao de manifestaes pblicas como cenrio para prtica de crimes. Nessas
hipteses, essas circunstncias, pressupostas pelo tipo penal, devem encontrar respaldo
probatrio mnimo nos procedimentos investigatrios para que o indiciamento no fira o
dever de superioridade tica do Estado em relao ao particular.
No que diz respeito ao crime de associao criminosa qualificada pelo emprego de
arma, a ateno deve estar voltada para o entendimento sobre o que pode ser considerado
arma. Entende-se que, ao levar em conta o bem jurdico protegido, a interpretao no
deve seguir aquela j consolidada para os crimes de roubo e ameaa, por exemplo, visto
que tais dispositivos penais visam a proteger o patrimnio e a integridade fsica..
Afinal, a essncia de uma disposio penal s pode ser compreendida quando
vinculada ao efetivo sentido de proteo do bem jurdico e no s formas, modos ou
meios de execuo (TAVARES, 1987, p. 760). Logo, no qualquer objeto que pode ser
considerado arma capaz de agravar o risco paz pblica ao ponto de qualificar o crime
de associao criminosa, mas somente aquele com poder vulnerante considervel; a rigor,
somente as armas prprias e, eventualmente, armas imprprias que sejam eficazes para
expor a paz pblica a um risco severo de violao.
Por fim, deve-se analisar a tipicidade penal do crime descrito no artigo 288-A do
Cdigo Penal. Embora esteja inscrita no mesmo dispositivo penal, sabe-se que o crime
de associar-se a outrem com o objetivo de constituir milcia sobremaneira grave e
ostenta peculiaridades que impedem sua utilizao de modo inespecfico. Para que
melhor se compreenda a dimenso desse tipo legal de crime, necessrio que se conhea
o contexto histrico em que ele foi inserido no sistema jurdico brasileiro e os
fundamentos para a imprescindvel interpretao teleolgica e sistemtica que deve
preceder ao indiciamento, denncia e, por bvio, deciso judicial.
De acordo com pesquisa realizada sob coordenao de Igncio Cano (2008),
intitulada Seis por Meia Dzia?: um Estudo Exploratrio do Fenmeno das Chamadas
Milcias no Rio de Janeiro, que buscou compreender o fenmeno das milcias naquele
estado, o termo milcia passou a ser utilizado para caracterizar agentes estatais que
monopolizavam determinados servios em reas que contavam com assistncia precria
do Estado, oferecendo servios e proteo s comunidades em troca de dinheiro de
moradores e comerciantes. Desde 2006, a mdia passou a discutir incisivamente o tema. A
pesquisa, que trabalhou com anlise de reportagens de imprensa, entre outros mtodos,
demarcou o conceito de milcia por meio da justaposio de traos centrais na forma de
atuao do grupo, quais sejam: a) domnio territorial e populacional de reas reduzidas
por parte de grupos armados irregulares; b) coao, em alguma medida, contra os
moradores; c) motivao de lucro individual como elemento central; d) discurso de
legitimao relativo libertao do trfico e instaurao de uma ordem protetora; e)
participao pblica de agentes armados do Estado em posies de comando.
No mesmo contexto e perodo da publicao da pesquisa de Cano (2008),
ocorreu o sequestro dos jornalistas do peridico O Dia, que pesquisavam a atuao das
milcias numa comunidade do Rio. Passavam-se por moradores locais e, ao serem
identificados pelos milicianos que impunham estratgias de dominao no local, foram
sequestrados e brutalmente torturados. No mesmo ano, aps clamores populares
decorrentes principalmente do mencionado caso, foi instalada a Comisso Parlamentar de
Inqurito (CPI) das milcias, presidida pelo Deputado Marcelo Freixo. Tanto a pesquisa
de Cano, quanto a CPI das Milcias, trazem diversos dados sobre a atuao recorrente das
milcias, principalmente a partir do ano de 2006, bem como diversas publicaes da
mdia que ensejaram uma srie de discusses sobre o tema.
Nesta conjuntura, originou-se o Projeto de Lei Original PL n 370/2007, mais
tarde inserido na Lei n 12.720/2012, que criou causas de aumento de pena de 1/3 para os
delitos de homicdio e leses corporais praticados nestas condies, alm do tipo descrito
no art. 288-A do Cdigo Penal, que criminalizou a organizao desses grupos
(organizao paramilitar, milcia privada, grupo ou esquadro). Verifica-se que o conceito
de milcia foi estruturado nesse cenrio especfico, o que possibilitou, inclusive, delimitar
as caractersticas e formas de atuao desses grupos. O artigo 288-A, por sua vez, remete
sua criao ao contexto das atuaes de milcias conforme acima descrito.
Neste ponto, faz-se necessrio demonstrar os graves problemas encontrados no
texto desse artigo 288-A. A redao do tipo penal no se pautou pelo princpio da
taxatividade estrita, uma vez que no se definem os termos organizao paramilitar,
milcia particular e grupo ou esquadro. Essa limitao, portanto, precisa ser suprida
pelo conceito dos termos ali utilizados, os quais devem manter estreita relao com o
contexto em que a lei foi elaborada e, mais que isso, com a teleologia que inspirou a
incluso desta modificao no Cdigo Penal. No se pode admitir, por outro lado, que se
utilize da discricionariedade para incriminar pessoas; vale dizer: deve-se afastar a
hiptese de interpretao extensiva incriminadora.
Alguns autores se esforam na busca de conceitos para os termos dos artigos. No
entanto, no razovel busc-los fora das diretrizes que justificaram a edio da norma,
como bem pondera Bitencourt:

a) Organizao paramilitar uma associao civil armada constituda,
basicamente, por civis, embora possa contar tambm com militares, mas
em atividade civil, com estrutura similar militar. Trata-se de uma
espcie de organizao civil, com finalidade civil ilegal e violenta,
margem da ordem jurdica, com caractersticas similares fora militar,
mas que age na clandestinidade. Para Rogrio Sanches, Paramilitares
so associaes civis, armadas e com estrutura semelhante militar.
Possui as caractersticas de uma fora militar, tem a estrutura e
organizao de uma tropa ou exrcito, sem s-lo.
b) Milcia particular tem sido definida como um grupo de pessoas (que
podem ser civis e/ou militares), que, alegadamente, pretenderia garantir
a segurana de famlias, residncias e estabelecimentos comerciais ou
industriais. Haveria, aparentemente, a inteno de praticar o bem
comum, isto , trabalhar em prol do bem estar da comunidade,
assegurando-lhe sossego, paz e tranqilidade, que foram perdidos em
razo da violncia urbana.
c) Grupo ou esquadro, embora o legislador no tenha dito, est
referindo-se aos famosos grupos de extermnios que ganharam espao,
basicamente, no Rio de Janeiro e So Paulo, tanto que o texto utiliza a
locuo grupo ou esquadro. [...] Em sentido semelhante, o
entendimento de Rogrio Sanches, verbis: Por grupo de extermnio
entende-se a reunio de pessoas, matadores, justiceiros (civis ou no)
que atuam na ausncia ou lenincia do poder pblico, tendo como
finalidade a matana generalizada, chacina de pessoas supostamente
etiquetadas como marginais ou perigosas. (BITENCOURT, 2013, p.
464-465).

Portanto, seja do ponto de vista histrico ou teleolgico, evidente que o crime
de associao criminosa para constituio de milcia privada pressupe que a associao
seja para a prtica de crimes gravssimos e com intuito de lucro ou vantagem pessoal.
Essa a razo para a criao desse tipo legal de crime. Apesar de o tipo penal do art. 288-
A fazer meno a qualquer crime, inarredvel a concluso de que o intuito da
inovao legal punir com maior rigor a constituio de grupos de extermnio e suas
prticas mais contundentes, v.g. homicdios, desaparecimento forado, execues
sumrias e leses corporais com mutilaes das vtimas.
No por outra razo que, na justificativa do projeto de lei, esto fundamentos
de direitos humanos e da Conveno Interamericana dos Direitos Humanos (Pacto de San
Jos da Costa Rica). Ainda para afianar o alegado, esto reproduzidos, a seguir, os
fundamentos originais do projeto de lei, em especial, os casos que suscitaram o debate e
justificaram a necessidade e pertinncia da proposta:

Carandir, 1992 - SP (Massacre de presos): Em outubro de 1992, uma
briga de presos, provavelmente disputa pelo poder entre faces na
Penitenciria do Carandir, resultou em tumulto generalizado, tendo
desfecho trgico. Um batalho da tropa de choque da Polcia Militar
invadiu as galerias internas do Presdio, disparando contra qualquer
coisa que se movesse. Encurralados nas celas, os presos foram fuzilados
sumariamente. No final da operao, 111 (cento e onze detentos)
estavam mortos e 86 (oitenta e seis) feridos. O caso rompeu as
fronteiras do Pas. No comeo do processo haviam 120 rus. Com a
demora na tramitao 35 se livraram devido prescrio.

Candelria, 1993 - RJ (Chacina de meninos de rua): Na madrugada de
23 de julho de 1993, meninos de rua que dormiam agrupados sob jornais
velhos prximos igreja da Candelria, no conhecido reduto bomio do
centro do Rio de Janeiro, local de prostituio e trfico de drogas, foram
acordados por tiros disparados por Policiais Militares. Oito meninos
morreram no local. O fato tambm ganhou repercusso internacional,
levando condenao de alguns policiais. Contudo, as crianas que
ainda freqentam o local temem represlias.

Eldorado dos Carajs - PA, 1996 (Massacre dos trabalhadores sem
terra): Dezenove (19) homens foram executados e 80 (oitenta) ficaram
feridos, na tarde de abril de 1996, em uma "operao" da Polcia Militar
do Par para desmobilizar uma manifestao de trabalhadores sem terra
conhecida como "Caminhada pela Reforma Agrria". Havia mulheres e
crianas no grupo. O ataque foi desferido por um batalho de 155 (cento
e cinqenta e cinco) homens armados inclusive com metralhadoras.


Ocorrncias como essas, fartamente denunciadas pela imprensa, apenas ilustram
uma realidade ainda mais lamentvel e corriqueira para milhes de brasileiros. Os casos
se multiplicam, sobretudo, no cotidiano das comunidades mais vulnerveis sob o aspecto
econmico, poltico ou cultural.
Sob o aspecto sistmico, o delito previsto no art. 288-A o crime coletivo de
punio mais rigorosa do sistema
7
.
Assim sendo, olhos postos no sistema, certo que os crimes praticados por
milcias particulares so os mais graves, os mais reprovveis no aspecto penal, tanto que
a constituio de grupo para tal fim igualmente punida com rigor. Alis, punio
superior aos crimes hediondos.
Pois bem, quando se tem em vista que os crimes praticados por integrantes de
movimentos sociais so, em sua grande maioria, infraes de menor potencial ofensivo
8
,
de competncia do juizado especial criminal, permeados por institutos despenalizadores,
como transao penal e suspenso condicional do processo, e alguns deles, inclusive, de
iniciativa privada (como o crime de dano), fica patente a incongruncia de se alarem os
grupos sociais ao patamar penal das milcias privadas. O sistema fica, deste modo,
exposto a uma incongruncia que pode acarretar graves prejuzos a sua credibilidade e,
mesmo, a sua legitimidade.
No demais lembrar que todo o sistema jurdico regido pelos critrios
constitucionais da razoabilidade/proporcionalidade, ofendendo por completo o sistema e
qualquer elementar raciocnio jurdico, a considerao de que o grupo de pessoas que se
forme para a prtica de delitos de menor potencial ofensivo seja capitulada no patamar da

7 Os crimes coletivos esto assim disciplinados no sistema penal: associao criminosa (art. 288, caput,
CP): pena: 1 a 3 anos; associao criminosa para prtica de crimes hediondos e assemelhados (art. 8, Lei
n 8.072/90 c.c art. 288, CP): pena 3 a 6 anos; organizao criminosa (art. 2, Lei n 12.850/2013): pena 3 a
8 anos; organizao paramilitar, milcia privada, grupo, esquadro (art. 288, A, CP) pena 4 a 8 anos.
8 Quanto imputao ao crime de desacato no contexto discutido, h recomendao da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos para a sua descriminalizao justamente por concluir: tais leis no
so compatveis com a Conveno [Interamericana de Direitos Humanos] porque se prestavam ao abuso
como um meio para silenciar ideias e opinies impopulares, reprimindo, desse modo, o debate que crtico
para o efetivo funcionamento das instituies democrticas.


mais perigosa, mais reprovvel e mais nefasta organizao reconhecida pelo Direito
Penal.
H enorme descompasso jurdico nesse raciocnio e um fosso abissal entre a
conduta e o tipo penal, que s pode ser preenchido com uma forte dose de cunho poltico.
O afastamento de ilcitos penais de associao criminosa, contudo, no afasta o
dever do estado em responsabilizar, inclusive criminalmente, todos os autores de ilcitos
penais durante reunies pblicas. Repudia-se, aqui, at pelo dever tico do Estado, o rigor
excessivo no exerccio desse dever ao impor a autoria de crime mais gravoso e
inaplicvel ao caso como forma de intimidao injustificada. Repudia-se, de igual modo,
a outra face desta moeda: a omisso quanto ao dever de identificar os autores de ilcitos e
viabilizar a responsabilizao individualizada de cada um deles.
Isso porque os ilcitos praticados durante as manifestaes configuram abuso do
direito fundamental reunio publica e livre manifestao do pensamento, porquanto
devem ser adequadamente reprimidos pelos sistemas de segurana pblica e de justia.
Ora, partindo-se da premissa de que a sociedade brasileira alou condio de direito
fundamental a possibilidade de expor em pblico seu descontentamento com a realidade
social e poltica do pas, e assim, chamar a ateno dos que permanecem passivos e dos
agentes polticos que podem interferir positivamente nesse cenrio, tambm se deve velar
para que os protestos transcorram de forma pacfica, sem violncia que exponha a risco
os manifestantes e a populao em geral.
A apurao da autoria dos ilcitos e a minuciosa individualizao das condutas
devem nortear no s a investigao de atos de violncia atribudos a civis, mas tambm
aqueles cuja autoria tenha sido atribuda a agentes da fora pblica que, no cumprimento
do dever de velar pelo exerccio do direito a se manifestar, cometam desvios ou abusos. O
sino deve badalar para os dois lados. Em nenhuma hiptese pode se justificar maior rigor
ou menor rigor na busca de responsabilizao, tampouco se pode desconsiderar o
contexto em que as condutas ilcitas tiveram lugar.
O indiciamento de manifestantes em crimes coletivos, sem que haja lastro
probatrio mnimo para a descrio das circunstncias para a configurao da figura
tpica correspondente, demonstra uma tendncia ao excessivo rigor na represso dos
crimes individuais praticados por ocasio das manifestaes populares, o que, por sua
vez, pode representar um retrocesso no processo de amadurecimento do regime
democrtico que orienta a repblica brasileira. Pode, alm disso, gerar uma desmotivao
generalizada pelas manifestaes pacficas, pois, como se viu por meio de imagens que
correram o mundo, a grande maioria dos brasileiros que foram s ruas pretendia protestar
sem violncia e acreditava que, desse modo, seria possvel mudar a realidade. sabido
que a participao da populao na vida poltica do pas essencial prpria
sobrevivncia do Estado Democrtico. Acaso esvaziada a crena em mudanas por meio
de protestos pacficos, crescem os riscos de radicalizao, ainda que de pequenos grupos;
aumenta, com isso, a exposio das instituies instabilidade social e poltica.
Importante ressaltar, neste ponto, o princpio da superioridade tica do Estado e os
efeitos de sua no observncia. Conforme explicitam Zaffaroni, Nilo Batista, Alagia e
Slokar (2003, p.243), o estado de direito, embora nem sempre seja tico, implica uma
aspirao de eticidade, ao passo que o [estado] de polcia refuta por inteiro todo limite
dessa natureza, de vez que sua nica fronteira a medida de seu poder. O estado de
polcia, encapsulado no seio do Estado de Direito,

no tem nvel tico distinto do estado explicitamente criminal, mantendo
com este apenas uma diferena quantitativa, jamais qualitativa. A renncia
estatal aos limites ticos d lugar sua ilegitimidade e consequente
carncia de ttulos para exigir comportamentos adequados ao direito
por parte dos cidados. Isso acontece quando se pretende racionalizar
um poder punitivio exercido aberrantemente. A perspectiva de todo
estado de polcia sempre a guerra civil. (ALAGIA; BATISTA;
SLOKAR; ZAFFARONI, 2003, p. 243, grifo nosso).


O chamado estado de polcia, contido pelo Estado de Direito, tende a
enfraquec-lo, multiplicando as intervenes punitivas desnecessrias, pretendendo
demonstrar uma suposta eficcia que nunca se verifica no plano ftico. Equivale a dizer
que o Estado perde por completo sua eticidade quando legitima formas de coao que
ferem a tica de modo direto. A perspectiva consequente, conforme identificam os
ilustres penalistas, justamente o acirramento dos conflitos sociais.




3. CONCLUSO

No Brasil, a desconsiderao do dever do Estado em garantir o respeito aos
direitos fundamentais foi consequencia imediata instalao de regimes autoritrios. Por
isso, ainda hoje a democratizao iniciada na metade da dcada de 1980 deve ser
reverenciada. Afinal, marcou a ruptura de um arbitrrio sistema jurdico, poltico e social,
at ento dominante.
Agora, no ano em que comemoramos 25 anos do advento da Constituio Cidad,
a sociedade brasileira cobra efetivamente a implementao das conquistas de 1988,
exercendo efetivamente sua cidadania atravs das vozes das ruas. Constata-se, com
satisfao, a mudana de paradigmas compatveis com o que se espera de um povo
realmente livre. As manifestaes populares propulsam ideias e cobram a efetividade de
todos aqueles direitos fundamentais conquistados h duas dcadas e meia.
No presente estudo, restou evidenciado que eventual enquadramento de pessoas,
que se excederam durante as manifestaes no tipo de associao para a constituio de
milcia, representa a desconsiderao do conceito de milcia, das origens da incriminao
descrita no art.288-A do Cdigo Penal e, ao mesmo tempo, a criminalizao do prprio
movimento social, verdadeira analogia proibida.
Ao Ministrio Pblico, no cabe desconsiderar o escudo protetor do direito livre
manifestao o texto constitucional garantindo sociedade parte de sua dignidade.
Afinal, o homem no subsiste, seja do ponto de vista material, espiritual ou psicolgico,
sem o exerccio da cidadania.
Em um passado no muito distante, por inmeras e nem sempre esclarecidas
razes, vozes nas terras das alterosas foram caladas porque lutavam por cidadania.
Portanto, neste momento de afirmao social, o grande desafio do Ministrio Pblico
criar mecanismos de preservao do direito livre manifestao, sem descuidar do seu
dever de velar pela apurao de todos os excessos eventualmente praticados nesse
contexto. A responsabilizao, no mbito criminal, depende da individualizao da
conduta de cada um dos agentes e da existncia de justa causa para se iniciar a
persecuo penal. Vale dizer que deve haver congruncia entre a conduta cuja autoria seja
atribuda a um manifestante ou a um agente pblico e o tipo penal descrito na lei; alm
disso, h de haver indcios suficientes da autoria imputada e prova de que o ilcito
ocorreu.
A responsabilizao cvel que deve decorrer desses ilcitos pode ainda ser apurada
na tutela coletiva de direitos fundamentais, quando a situao assim o exigir. Embora seja
notria a complexidade da questo, o que aumenta o desafio para identificar quando o
exerccio de um direito se transforma em abuso, no h dvidas de que esse um
momento histrico; o momento de o Ministrio Pblico exercer seu papel de agente
transformador da sociedade, interagindo com a pluralidade de grupos e manifestaes.
A situao inspira cuidado: se de um lado h o risco de usar o Direito Penal como
ferramenta para esvaziar manifestaes legtimas, h, por outro, o risco de os
manifestantes que radicalizam nos protestos valendo-se da violncia tornarem ilegtimas
as manifestaes pblicas de pessoas em busca de reconhecimento e incluso cidad.
Afinal, todo o esforo das vozes das ruas ser em vo se a instituio encarregada
constitucionalmente de defend-las no se atentar, pelo menos, para a total disparidade,
seja do ponto de vista histrico ou social, entre as manifestaes e as milcias. Para que
essa sociedade brasileira conquiste e exera os direitos de cidadania dos quais titular,
faz-se necessrio que se queira, de fato, preserv-la de qualquer abuso estatal. Seja o
Ministrio Pblico vetor, e no obstculo, nesta travessia; at porque os caminhos para a
efetivao dos direitos capazes de transformar habitantes em cidados so como os
caminhos do serto que, de to tortuosos, parecem interminveis. Como dissera o
personagem do Grande Serto de Guimares - e de todos ns -: o real no est na sada
nem na chegada: ele se dispe para a gente no meio da travessia... (ROSA, 1986, p.
26-52).


BIBLIOGRAFIA


ALAGIA, A; BATISTA, N; SLOKAR, A; ZAFFARONI, E. R. Direito Penal Brasileiro.
Rio de Janeiro: Revan, 2006. Vol. I.


BITENCOURT, C. R. Tratado de Direito Penal: Parte Especial 4: dos crimes contra a
dignidade sexual at dos crimes contra a f pblica. So Paulo: Saraiva, 2013.


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