INSTITUTO BRASIL DE CINCIA E TECNOLOGIA LTDA I.B.C.T.
EDINILSO PERA
ALIMENTOS GRAVIDICOS
ANAPOLIS/GO 2014
EDINILSO PERA
ALIMENTOS GRAVIDICOS
Trabalho apresentado no curso de graduao a Faculdade do Instituto Brasil, curso de Cincias Jurdicas para complemento de nota para 2 VA. Professor: Karine Carvalho
ANAPOLIS/GO 2014
SUMRIO
1. INTRODUO ............................................................................................. 4 2. PANORAMA HISTRICO E CONSTITUCIONAL DA FAMLIA ................... 5 2.1. NO DIREITO ROMANO ........................................................................... 5 2.2. NO DIREITO CANNICO ..................................................................... 6 2.3. AS MUDANAS DA LEGISLAO NO MBITO FAMILIAR E DOS ALIMENTOS ................................................................................................... 8 3. DA OBRIGAO DE ALIMENTAR ............................................................ 11 3.1. ALIMENTOS E O PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE FAMILIAR ........ 11 3.2. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES .............................................. 12 3.3. CARACTERSTICAS DA OBRIGAO DE ALIMENTAR ................... 13 4. ALIMENTOS GRAVDICOS ....................................................................... 15 4.1. LEI 11.804/08 E OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ..................... 15 4.2. DIREITOS DO NASCITURO .................................................................. 18 5. QUESTES REFERENTES A ALIMENTOS GRAVIDICOS ..................... 21 6. CONCLUSO ............................................................................................ 22 REFERNCIAS ................................................................................................ 24
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1. INTRODUO
Antes do advento da Lei 11.804 de cinco de novembro de 2008, que demonstrou severa repercusso social e jurdica, a gestante no gozava de nenhum direito at o nascimento com vida do nascituro. Nesse sentido, o presente trabalho visa esclarecer a questo referente ao direito a alimentos, a dignidade da pessoa humana do nascituro e poder ativo de propor a ao de alimentos gravdicos pela me, em face do progenitor. Para tanto, faz-se o apanhado de como foi o desdobramento da questo famlia na historia antiga, como em Roma e no direito cannico e aborda-se o conceito e os valores tidos na poca. Alm disso, observam-se as mudanas trazidas pela legislao para a sociedade por meio do estudo dos princpios que regem o direito de famlia, como o principio da dignidade da pessoa humana. E, finalmente, aborda-se o tema central do presente estudo, atravs da anlise da Lei 11.804 de 2008, que trata dos alimentos gravdicos, garantindo, portanto, a melhor tutela para a me e, principalmente, para o nascituro. A estrutura do trabalho em tela foi construda atravs de doutrina, Jurisprudncia, stios de internet, casos em concreto para exemplificao, legislao aplicada ao caso, artigos, revistas, conversas com profissionais da rea, bem como todos outros meios passveis com fins de incorporar e dar matizes ao presente feito. com essa viso que, por fim, o trabalho conduz reflexo acerca da importncia dos alimentos gravdicos.
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2. PANORAMA HISTRICO E CONSTITUCIONAL DA FAMLIA 2.1. NO DIREITO ROMANO
Seguindo a linha histrico-evolutiva do Instituto dos Alimentos no se tem elementos exatos para definir quando a concepo alimentcia passou a existir como tal, visto que no Direito Romano Clssico, at o sculo V, a obrigao alimentcia no era conhecida, pois todo o direito encontrava-se nas mos das paterfamlias No Direito Romano, a palavra pater significa que aquele que se designa a si mesmo, como, por exemplo, pai de uma criana por adoo, que a conduz pela mo, portanto, a filiao biolgica totalmente desconsiderada caso no ocorra designao pelo gesto ou pela palavra, o modelo codificado de famlia era centralizado na figura pai/marido que comandava todos os contornos da comunidade familiar. A mulher e os filhos ocupavam posio de inferioridade e submisso. Todos os aspectos da vida familiar eram regrados focalizando a proteo ao patrimonial. Os romanos tambm chamavam de pater famlias os homens casados sem filhos, deduz que a paternidade no estava vinculada ao vinculo biolgico Essa instituio centralizava-se na figura masculina. A instituio fundava-se no poder paterno ou no poder marital. Essa situao derivava do culto familiar. Os membros das famlias antigas eram unidos por vnculos mais poderosos do que o nascimento: a religio domstica e o culto aos antepassados. O culto era dos antepassados. A famlia era uma unidade econmica, religiosa, poltica e jurisdicional ao mesmo tempo.
[...] inicialmente, havia um patrimnio s que pertencia famlia, embora administrado pelo pater. Numa fase mais evoluda do Direito Romano, surgiram patrimnios individuais, como os peclios, administrados por pessoas que estavam sob a autoridade do pater.
A mulher, no tinha direito a possuir bens, no possua capacidade jurdica, a ela apenas cabiam os afazeres domsticos, dependendo inteiramente do marido. 6
A instituio do casamento sagrado era um dogma da religio domstica. Vrias civilizaes do passado incentivavam o casamento da viva com o parente mais prximo de seu marido, e o filho dessa unio era considerado filho do falecido. O nascimento da filha no preenchia a necessidade, pois ela no poderia ser continuadora do culto de seu pai, quando contrasse npcias. O casamento era assim obrigatrio. No tinha por fim o prazer; o seu objeto principal no estava na unio de dois seres mutuamente simpatizantes um com o outro e querendo associar-se para a felicidade e para as canseiras da vida, O efeito do casamento, face da religio e das leis, estaria na Unio de dois seres no mesmo culto domstico fazendo deles nascer um Terceiro apto para continuador desse culto. O Cdigo Civil de 1916 garantia o ptrio poder unicamente ao marido, como cabea do casal, como chefe da sociedade conjugal. Na falta de impedimento do pai que a chefia dessa sociedade era passada mulher e, somente assim, assumia ela o poder familiar com relao aos filhos. Tamanha era a discriminao, que caso a viva viesse a casar novamente, perdia o ptrio poder com relao aos filhos, independente da idade deles, s quando enviuvava que retomava esse poder. Neste momento a mulher foi aos poucos conquistando seu espao no lar e na sociedade. Aos poucos, passou a ser responsvel pela manuteno do culto, iniciando assim, uma nova fase, e mesmo sem autonomia, comeou a cumular funes, atravs de seu sacerdcio domstico.
2.2. NO DIREITO CANNICO
A partir do sculo V, com o decorrente desaparecimento de uma ordem estvel que se manteve durante sculos, o poder de Roma foi para as mos do chefe da Igreja Catlica Romana que ampliou o Direito Cannico estruturando num conjunto normativo dualista (laico e religioso) at o sculo XX. Como consequncia, na Idade Mdia, o Direito, confundido com a justia, era ditado pela Religio, que possuindo autoridade e poder, se dizia intrprete de Deus na terra. 7
Modelo cannico de famlia dava importncia ao sexo, sendo que a relao carnal entre os nubentes tornou-se requisito de validade para a convalidao da unio. Esta condio estabelecida pelo direito eclesistico fruto da dissociao entre o matrimnio e a procriao, funo primordial da unio e que poderia ocorrer aps o sacramento do casamento. Segundo Jos Russo, o surgimento dessa nova concepo ocorreu devido decadncia do Imprio Romano. Para ele:
Essa nova famlia veio alicerada no casamento, sob a concepo de sacramento consolidada na livre e espontnea vontade dos nubentes. A mulher mereceu um lugar prprio, passando a ser responsvel pelo governo domstico e pela educao dos filhos.
Contudo, com o passar do tempo nasceu um novo conceito de famlia, ou seja, aquela formada no unicamente pelo sacramento do casamento, mas pelo elo do afeto, surgindo assim, a famlia da ps-modernidade, o qual ser analisado a seguir. O Direito Cannico alargou o conceito de obrigao de alimentar, neste momento que comeam a aparecer s obrigaes, levando-a a atingir, igualmente, as relaes extra familiares, fazendo incidir o reconhecimento a alimentos ao plano do parentesco determinado pelo vnculo do sangue e, partindo-se dessa concepo, reconheceu-se o direito a alimentos tambm para os filhos esprios, atentando-se inclusive, que naquela poca no se podia invocar a exceptio plurium concumbentum para que o filho ilegtimo fosse excludo da obrigao. neste perodo, portanto, que o instituto dos alimentos encontra seu largo desenvolvimento, pois aquele corpo normativo, inspirado em princpios evanglicos, estendeu esse direito famlia ilegtima e aos que se vincularam por parentesco meramente civil (adotante e adotado) ou espiritual (padrinho e afilhado). O direito cannico inspirado nos cnones de justia e caridade dos Evangelhos, concedeu de todos os filhos naturais, mesmos os esprios a faculdade de pleitear alimentos dos pais. Cada ordenamento jurdico disciplina o instituto alimentar de maneira diferenciada, observando regras condizentes com sua cultura, tradies e 8
costumes, bem como em razo de valores prprios que entende por bem tutelar.
2.3. AS MUDANAS DA LEGISLAO NO MBITO FAMILIAR E DOS ALIMENTOS
A famlia considerada a base da sociedade pelo art. 226 da Constituio Federal de 1988. De fato, o seio familiar apresenta-se como o local prprio para o desenvolvimento pessoal em todos os sentidos. A Constituio Federal declara em seu 7 do art. 226, fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel que o planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. A Constituio Federal de 1988 trouxe em sua essncia uma evoluo para a sociedade em se tratando da Dignidade da Pessoa Humana, bem como na igualdade entre seres humanos, pelas inmeras situaes vivenciadas pela mulher, como por exemplo, aquela que apenas servia para procriar, a esposa que no podia trabalhar que vivia de obedincia e submisso excessiva ao marido, aquela que sequer tinha direito ao voto. Em seu art. 5 a Constituio enfatiza a igualdade entre todos sem distino de qualquer natureza, e isto uma norma de suma importncia, principalmente nos atuais dias, onde ainda sim a figura da mulher passa despercebida, e ainda vale lembrar todas as situaes vivenciadas na atualidade, como a violncia domstica, diferenas salariais entre o homem e a mulher, preconceito de raas, situaes que ofuscam o referido princpio que tem como base o respeito pelo ser humano. No poderia esquecer a importncia dos inmeros princpios constitucionais, porm de se considerar que a Dignidade da Pessoa Humana o que traz a maior elucidao, talvez pela necessidade de resgatar o respeito pelo ser humano, sendo este um ser nico, criado a imagem e semelhana de Deus. uma preocupao com os valores dos homens diante de uma 9
sociedade to vasta de valores materiais que no suprem a essncia do ser humano como um todo. O art. 227 da Constituio Federal dispe:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Para Maria Berenice Dias, o Principio da liberdade, relaciona liberdade e igualdade, foram os primeiros princpios reconhecidos como direitos humanos fundamentais. A constituio Federal, ao instaurar o regime democrtico teve grande preocupao em eliminar as discriminaes de qualquer ordem, deferindo igualdade e liberdade especial ateno. Todos tm a liberdade de escolher o tipo de entidade familiar que quer para si. Em face da supremacia do princpio da liberdade, assegurado o direito de constituir uma relao conjugal ou uma unio estvel, bem como h liberdade para extinguir ou dissolver essa relao, podendo recomear novas estruturas de convvio familiar. A possibilidade do regime de bens do casamento demonstra, que a liberdade, cada vez mais, vem marcando as relaes em famlia. A Constituio de 1988 expande a proteo do Estado famlia, promovendo uma profunda transformao. Principais mudanas dessa transformao: a famlia configura-se no espao da dignidade humana de seus membros; a proteo do Estado alcana qualquer entidade familiar, sem restries, a famlia, entendida como entidade, assume claramente a posio de sujeito de direito e obrigaes; os interesses das pessoas humanas, integrantes da famlia, recebem hegemonia sobre os interesses patrimoniais; a natureza scia afetiva da filiao sobre a origem exclusivamente biolgica; consuma-se a igualdade entre os gneros e entre os filhos; reafirma-se a liberdade de constituir, manter e extinguir entidade familiar e a liberdade de planejamento familiar, sem imposio estatal. Tais transformaes no Direto de Famlia estabeleceram que a mulher e o marido passassem a ter os mesmos direitos e deveres referentes sociedade conjugal. A Constituio consagra a solidariedade familiar, que no 10
pode ser pensada somente no mbito do pagamento de alimentos ou patrimonial, mas sim afetiva e psicolgica, uma vez que ela se faz necessria nos relacionamentos pessoais. Implica tambm em respeito e considerao mtua em relao aos membros da famlia. Rolf Madaleno contribui:
Essa igualdade dos cnjuges e no s deles, pois no preciso ser civilmente casado para merecer tratamento igualitrio nas relaes pessoais, , sobretudo, uma isonomia ostentada no fundamento supremo do Estado Democrtico de Direito da Carta da Repblica brasileira de defesa da dignidade humana, traduzida pela solidariedade econmica dos cnjuges, que passam a contribuir com o seu trabalho no atendimento das necessidades do seu grupo familiar e outras diretivas tambm proclamadas pelo calor da progresso isonmica, mas contestadas no mundo axiolgico pelo contra fluxo de evidncias que apontam ainda, a existncia de uma distncia abismal da desejada paridade.
O Cdigo Civil brasileiro de 1916 tratou de a obrigao alimentar como efeito jurdico do casamento, mencionando competir ao marido, como chefe da famlia, prover a manuteno desta. Com o Cdigo Civil vigente, conforme previso em seu art. 1694, a obrigao alimentar aparece como uma espcie de clusula ptrea, incrustada no Direito de Famlia, j que derivada do parentesco, do casamento, do testamento, do contrato, e agora doas relaes de unio estvel sem prejuzo, contudo, do direito indenizao por ato ilcito.
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3. DA OBRIGAO DE ALIMENTAR 3.1. ALIMENTOS E O PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE FAMILIAR
Os Princpios Constitucionais so um avano dentro do sistema jurdico brasileiro, princpios esses que norteiam os pilares da famlia. Para o Direito, alimento no significa somente o que assegura a vida. A obrigao alimentar tem um fim precpuo: atender s necessidades de uma pessoa que no pode prover sua prpria subsistncia. Maria Berenice Dias ensina que a natureza jurdica dos alimentos est ligada origem da obrigao. O dever dos pais de sustentar os filhos deriva do poder familiar. A Constituio Federal reconhece a obrigao dos pais de ajudar, criar e educar os filhos menores, e que os filhos maiores devem ampara e solidarizar-se com os pais na velhice, carncia e enfermidade. Art. 229 Constituio Federal: Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. Assim, afirma que essa obrigao de alimentar repousa no Princpio da Solidariedade Familiar entre os parentes de linha reta e ao infinito. Na linha colateral, necessrio que se reconhecer at o 4 grau de parentesco, guardando a simetria com o direito sucessrio. O encargo alimentar que advm do casamento e da unio estvel tem origem no dever de mtua assistncia, que existe durante a convivncia e persiste mesmo depois de rompida a relao. Os alimentos esto relacionados ao direito vida digna e um dever de amparo entre parentes (at a linha colateral no segundo grau, sendo na linha reta ascendente ou descendente infinita), cnjuges e companheiros. Sob o prisma constitucional, a obrigao funda-se no princpio da solidariedade (previsto na Constituio da Repblica, art. 3) nas relaes familiares de parentesco, de companheirismo ou matrimonial. Silvio Rodrigues define como:
Alimentos, em Direito, denomina-se a prestao fornecida a uma pessoa, em dinheiro ou em espcie, para que possa atender s necessidades da vida. A palavra tem conotao muito mais ampla do que na linguagem vulgar, em que significa 12
o necessrio para o sustento. Aqui se trata no s do sustento, como tambm de habitao, assistncia mdica em caso de doena, enfim de todo o necessrio para atender s necessidades da vida e; em se tratando de criana, abrange o que for preciso para sua instruo.
Nesse sentido constituem os alimentos uma modalidade de assistncia imposta por lei, de ministrar os recursos necessrios subsistncia, conservao da vida, tanto fsica como moral e social do indivduo, sendo, portanto uma obrigao alimentar. A relao de alimentos tanto pela lei, quanto pela doutrina, tem-se atribudo aos alimentos a obrigao de prestar e ser prestados. Clovis Bevilqua afirma que a palavra alimentos tem, em direito, uma acepo tcnica, de mais larga extenso do que na linguagem comum, pois compreende tudo o que necessrio vida: sustento, habitao, roupa e tratamento a molstias. Constante a confuso que se faz entre alimentos e a obrigao de alimentar, sendo que a este basta acrescentar a ideia de obrigao que imposta a algum, em funo de uma causa jurdica prevista em lei, de presta- los a quem deles necessite. Por sua indiscutvel importncia, as normas atribudas ao direito alimentar so consideradas de ordem pblica, pois objetivam proteger e preservar a vida humana. Em consequncia, tais regras so inderrogveis e, sobretudo quando os alimentos derivam do iure sanguinis, ou seja, de obrigao por parentesco, no admitem renncia ao direito nem conveno que assente a inalterabilidade de seu valor. 3.2. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES
Na tica adotada no estatuto processual, parte-se da diviso de dois grandes e tradicionais grupos, os das obrigaes de dar e as de fazer. As obrigaes de fazer so separadas em duas classes, tanto que o omissivo ou comissivo o comportamento exigido do obrigado. Positiva ou negativa a obrigao esta ltima, vrios problemas suscita na via executiva -, 13
sua tnica consiste na atividade pessoal do devedor, ainda que dela resulte a dao de coisas. Alm disso, no Cdigo Civil Brasileiro existem diversos direitos e obrigaes referentes prestao alimentar em seus artigos 1.694 a 1.710. Estes dispositivos tratam da legitimidade de quem prope, bem como de quem os presta. Entre os cnjuges h o direito de mtua assistncia, o artigo 1.566 inciso III, do Cdigo Civil, faz referncia, alm do artigo 19 da Lei de Divrcio disciplinar a obrigao alimentar nos casos de separao litigiosa. Em virtude dos artigos 5, inciso I e 226, 5 da Constituio Federal ter igualado os direitos e deveres do homem e da mulher na sociedade conjugal, a obrigao alimentar pode ser imputada a qualquer dos cnjuges. O artigo 2 da Lei 9278/96 elenca entre os direitos e deveres dos conviventes, a assistncia material recproca, e o artigo 7 da mesma Lei estatui que os alimentos sejam devidos em decorrncia do mtuo dever de assistncia material.
3.3. CARACTERSTICAS DA OBRIGAO DE ALIMENTAR
Com o cdigo vigente, esse carter continua sendo mantido, ao art. 1.710 do Cdigo Civil aduz As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido. Nosso ordenamento estabeleceu em seu art. 1.698 que se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide, caso ele sozinho no consiga suportar esse encargo. A obrigao em prestar alimentos introduz, princpios como o da solidariedade humana e do dever familiar de mtua assistncia. Desta forma, discorrer-se- sobre as caractersticas principais do dever de alimentar. Os direitos personalssimos tratam de aspectos inerentes dignidade da pessoa humana prevista no Texto Constitucional, porm, so disciplinados pelo Cdigo 14
Civil de 2002 onde em seu artigo 11 prev que salvo previso legal, so intransmissveis e irrenunciveis limitando inclusive a prpria ao do seu titular, preservar a integridade fsica, moral e intelectual das pessoas.
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4. ALIMENTOS GRAVDICOS 4.1. LEI 11.804/08 E OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS
Os alimentos gravdicos foram institudos pela Lei n 11.804 de 5 de novembro de 2008, que foi criada para garantir os direitos do nascituro. Assim, a referida Lei garante uma verba suplementar no perodo gestacional devido ao nascituro e percebida pela gestante, disciplinando, ento, os alimentos a serem pagos para a mulher gestante e a forma como ser exercido este direito. Trata-se, portanto, de instrumento normativo que visa ultrapassar limites tradicionais em relao s posturas jurdico-sociais adotadas diante das mulheres que concebem sem manter uma relao afetiva estvel com o suposto genitor. Essa lei objetiva assegurar a mnima assistncia e cuidado s necessrios para a mulher grvida e ao nascituro por meio da imposio da obrigao de pagar alimentos exclusivamente em virtude da gravidez. Esses alimentos no possuem apenas carter alimentar, engloba todo o pr-natal, proporcionando ao nascituro uma gestao saudvel e segura, evitando que a gestante seja relegada prpria sorte. Com a Lei 11.804/08 se consolidou a proteo integral da personalidade do nascituro desde a concepo, com base nos princpios do Dever Familiar, da Paternidade Responsvel, da Dignidade da Pessoa Humana e do Direito Vida, respeitando o trinmio: necessidade x possibilidade x proporcionalidade, de maneira que proporcione dignidade criana que est por vir. Aqui se analisa tambm o afeto como forma de alimentos necessrios ao pleno desenvolvimento da criana e adolescente, e essa contribuio deve advir desde a concepo, com a unio do vulo e o espermatozoide, como fruto de sentimentos e no s mecanismos de vingana por parte de mes que possuam personalidades irascveis. A lei conferiu legitimidade ativa prpria gestante, que, a partir de ento, tornou-se parte legtima para, em nome prprio, acionar o suposto pai do nascituro com o intuito de receber dele alimentos destinados satisfao das despesas decorrentes da gravidez. Os alimentos devidos ao nascituro so devidos pela simples existncia de indcios de paternidade, que ser demonstrado, pela autora, por meio de provas iniciais legalmente previstas ou 16
moralmente legtimas como, por exemplo, fotografias, e-mails, cartas, bilhetes, filmagens, testemunhas etc., para que o juiz possa ter amparo na motivao da fundamentao de sua deciso interlocutria na concesso liminar ou na sentena definitiva. A Lei dos Alimentos Gravdicos se rene com a realidade social e ampara-se para fins de materializao das normas constitucionais relativas ao Direito de Famlia contemporneo, as quais so os princpios da dignidade da pessoa humana, solidariedade familiar, melhor interesse da criana, afetividade e funo social da famlia, elencando a pessoa humana como centro da proteo jurdica, ao invs do individualismo e do patrimonialismo do sculo passado, que estiveram muito presentes no Cdigo Civil de 1916. Assim, os alimentos gravdicos revelam a realizao da personalidade dos membros familiares, a repersonalizao do Direito Civil, a despatrimonializao do Direito de Famlia e a responsabilizao nas relaes parentais. Os alimentos gravdicos compreendem conforme redao do art. 2 da referida lei:
Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes.
o direito de a me gestante receber do indicado pai direto todo o perodo gestacional, mediante propositura de ao prpria, para buscar auxlio financeiro, de acordo com recurso em proporo iguais para ambos, nos custos de despesas realizadas desde a concepo at o parto, entre outras decorrentes da gravidez para garantir a vida e o desenvolvimento intrauterino do nascituro, com dignidade e tendo como base da obrigao alimentar simplesmente indcios de paternidade. Cabe salientar, que o rol no taxativo, podendo o Juiz adicionar outras despesas necessrias a gestante. Atenta-se que pelas normas subsidirias invocadas pela lei dos Alimentos Gravdicos, os valores pagos no so repetveis e exequveis. Deve o suposto pai, ordenado ao pagamento, buscar sua exonerao. 17
Apesar da Lei dos Alimentos Gravdicos ter sido instituda em 2008, o Tribunal do Estado do Rio Grande do Sul, j contemplava com um julgado em 2003 que reconheceu a necessidade da concesso de alimentos gravdicos ao nascituro: Investigao de paternidade. Alimentos provisrios em favor do nascituro. Possibilidade. Adequao do quantum. 1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade sobre esse relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro. 2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a penso alimentcia deve ser fixada, tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte.
Ademais, os alimentos gravdicos tem carter cautelar, ficando assim como uma subespcie de alimentos provisrios. A lei visa que o alimentante cumpra com sua obrigao, seja ela atravs da solidariedade, afeto ou atravs do Judicirio, para mantena com dignidade da me e do nascituro. Segundo Said Yussef Cahali: A Lei 11.804/08 procura proporcionar a mulher grvida um autntico auxilio maternidade, sob a denominao latu sensu dos alimentos, representado por uma contribuio proporcional ao ser imposta ao suposto pai, sob forma de participao nas despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam delas decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries prescritivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes.
A referida Lei no exime a mulher da participao dentro de suas possibilidades, o homem e a mulher devem concorrer de justa e igual, para garantir a sade e o nascimento com dignidade do nascituro. Aps o nascimento, esses alimentos convertem-se em penso alimentcia, at uma das partes intentar a reviso, majorao ou desoner-los. Esse tratamento isonmico encontra-se, igualmente, consagrado no artigo 229 da Constituio Federal/88.
Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem- se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. 18
Art. 229 - Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
Essa isonomia de deveres e obrigaes encontra-se amparada no princpio da Solidariedade Familiar, que trata dos deveres recprocos entre os integrantes do grupo familiar. Assim, todas as pessoas da entidade familiar so credoras e devedoras de alimentos. A determinao da obrigao alimentar entre parentes a concretizao do princpio da solidariedade familiar, que est insculpido na Carta Magna em seus artigos 227 e 230 da Constituio Federal de 1988:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 230 A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida.
Cabe lembrar, que os alimentos gravdicos se estendem aos ascendentes porque uma obrigao sucessiva. Desta forma, o parente mais prximo por preferncia da Lei fica obrigado ao nus da obrigao alimentar, caso o primeiro obrigado, no possuir condies de faz-lo. O princpio da paternidade responsvel significa que a responsabilidade dos pais comea desde a concepo e se estende at que seja necessrio e justificvel o acompanhamento dos filhos pelos pais, respeitando-se assim, o mandamento constitucional do art. 227, que nada mais do que uma garantia fundamental, pois dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente o direito convivncia familiar, colocando-os a salvo de toda forma de discriminao, vedando expressamente as designaes discriminatrias relativas ao estado de filiao. 4.2. DIREITOS DO NASCITURO
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Nascituro o ser humano j concebido, cujo nascimento se espera como fato futuro certo. O art. 2 do Cdigo Civil de 2002 dispe: A personalidade civil da pessoa comea com o nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Nesse sentido, o jurista Silvio Venosa informa que o nascituro pode ser sujeito de direito no futuro, de forma condicionada, sendo esta, o nascimento com vida. Embora seja titular de direitos da personalidade, entre as quais, o direito de viver, identidade pessoal e a gentica, integridade fsica, no goza de capacidade para realizar seu exerccio. Existem trs teorias importantes discorrem sobre o tema, a Teoria Fatalista, Teoria da Personalidade Condicional e Teoria Concepcionista. Para a Teoria Natalista, o nascituro s adquire personalidade com o nascimento com vida, conforme o art. 2 do Cdigo Civil. Essa teoria adotada no Brasil, parte da argumentao de que s o nascimento com vida permite a aquisio da personalidade, onde o sujeito de direito pode adquirir e transmitir obrigaes. Igualmente lhe outorga proteo enquanto nascituro, no podendo, contudo, por meio de sua me, ter exercitado seus direitos, pois ainda no os adquiriu. Washington de Barros Monteiro (apud FREITAS) diz que a Teoria da Personalidade Condicional, subordina os direitos do nascituro a uma condio suspensiva que consiste no nascimento com vida, ocorrendo este nascimento, o nascituro passa a ser reconhecido como pessoa. J a Teoria Confeccionista por sua vez, parte do princpio que os direitos e obrigaes do nascituro comeam na concepo. Por outra banda, o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, em seus artigos 7 e 8 inclui criana tem direito a proteo de sua a vida e de sua a sade, responsabilizando o Estado pela efetivao de polticas pblicas tendentes a assegur-los, possibilitando um desenvolvimento e nascimento sadios e o apoio gestante durante o perodo gestacional com seguinte teor:
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia. Art. 8 assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendimento pr e perinatal. 20
A garantia desses direitos tambm est contemplada no acordo internacional do Pacto de So Jos da Costa Rica, que est no ordenamento jurdico brasileiro desde 1992, por meio do decreto 678/92 em cujo artigo 4 prescreve que toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida e que esse direito deve ser protegido por lei, com incio desde o momento da concepo e que ningum pode ser privado da vida arbitrariamente: Artigo 4 - Direito vida 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente. [...]
Para Orlando Gomes ao lado da personalidade relevante existe a personalidade presumida e entre os casos de personalidade presumida arrola a do nascituro, visto que a lei resguarda direitos do que foi concebido e afirma: "ainda no tem personalidade, pois que esta comea com o nascimento, mas, desde a concepo, como se a possusse", pois a prpria lei "reconhece no nascituro aptido para ter direitos". Ainda, o nascituro ainda tem direito doao, sucesso e direito de curatela.
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5. QUESTES REFERENTES A ALIMENTOS GRAVIDICOS
1) Com a Lei 11.804/08 a gestante pode acionar o suposto pai para receber dele alimentos destinados a satisfao das despesas decorrentes da gravides. Resposta: Sim, Os alimentos devidos ao nascituro so devidos pela simples existncia de indcios de paternidade, que ser demonstrado, pela autora, por meio de provas iniciais legalmente previstas ou moralmente legtimas como, por exemplo, fotografias, e-mails, cartas, bilhetes, filmagens, testemunhas etc., para que o juiz possa ter amparo na motivao da fundamentao de sua deciso interlocutria na concesso liminar ou na sentena definitiva.
2) Somente o suposto pai o devedor de alimentos os nascituro? Resposta: No, todas as pessoas da entidade familiar so credoras e devedoras de alimentos. A determinao da obrigao alimentar entre parentes a concretizao do princpio da solidariedade familiar, que est insculpido na Carta Magna em seus artigos 227 e 230 da Constituio Federal de 1988.
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6. CONCLUSO
O presente trabalho objetivou a anlise da Lei n. 11.804/08, referente aos Alimentos Gravdicos, a partir do estudo da evoluo do instituto dos alimentos e os direitos do nascituro com fundamento nos Princpios da Solidariedade Familiar, Paternidade Responsvel e a Dignidade da Pessoa Humana bem como os atributos da obrigao legal dos alimentos, e o direito do nascituro aos alimentos, requeridos pela genitora, aspecto controvertido no meio jurdico. No Direito Romano, a famlia se caracterizava como sendo um conjunto de pessoas sujeitas ao poder do paterfamilias, onde a estrutura dessa famlia desptica era um poder total, os filhos que no fossem gerados pela esposa, no detinham os mesmos direitos dos que nasciam dessa entidade familiar. A partir do sculo V o Cristianismo provocou grande influencia na famlia, elevando o casamento a sacramento. Foi ento que a mulher comeou a obter mais notoriedade, e, assim nasceu um novo conceito de famlia baseado nos laos de afeto e no mais apenas pelo casamento como sacramento. A famlia ps-modernidade considerada a base da sociedade pelo art. 226 da Constituio Federal de 1988, o reconhecimento da unio estvel, o a famlia monoparental, a igualdade entre o homem e a mulher e a igualdade entre filhos de qualquer espcie, foram responsveis pela definio dos novos padres do direito de famlia. A Constituio Federal tambm trouxe a importante proteo famlia, ampliando o espao apara a dignidade de todos os seus membros. Procurou o legislador ao regulamentar a Lei Alimentos Gravdicos, pacificar aquilo que a doutrina e a jurisprudncia j resguardavam ao nascituro. Entende-se, nesta pesquisa, que os alimentos gravdicos permitiro melhor tutela s gestantes e aos futuros filhos, que precisam de suporte financeiro do pai ou de outros parentes, porm, exige-se cautela, para que no se torne sinnimo de excessos por sua m utilizao. Por isso, a cognio sumria feita pelo juiz precisar ser cautelosa, rigorosa e perspicaz. Foi observada a fundamentao da obrigao de alimentar, baseada nos princpios da dignidade da pessoa humana, solidariedade familiar e paternidade responsvel. Essa obrigao alimentar garante as condies 23
mnimas de sobrevivncia para aquele que no possuam meios de se manter, seja do nascituro, aos pais na velhice que no consigam prover seu sustento. Dentro deste aspecto, o principio da solidariedade familiar foi abordado, e caracterizado por originar-se de vnculos afetivos e ser aquilo que cada um deve ao outro. Nesse aspecto, os integrantes de uma famlia so credores e devedores de alimentos, a imposio de obrigao alimentar entre parentes concretiza esse principio. Com isso no se permite mais, que a me que carrega em seu ventre fique desamparada, sem fazer valer os direitos do nascituro. A inovao da Lei de alimentos gravdicos surge para ter amparar legalmente, antes mes e filhos que ficavam a obscuridade. Sendo assim, a referida Lei conferiu legitimidade a prpria gestante, que a partir de ento, torna-se parte legitima para requer em seu nome, acionar o suposto pai para satisfazer as despesas decorrentes da gravidez, sendo esta a nova dogmtica de dever de todo ordenamento jurdico. Esses alimentos se renem com a realidade social e ampara-se para fins de materializao das normas constitucionais do Direito de Famlia contemporneo aos quais so os princpios constitucionais, centralizando a pessoa humana dentro da proteo jurdica, ao invs do individualismo e patrimonialismo que foram muito presentes no Cdigo Civil de 1916. Portanto, foi observado que mesmo existindo dvidas em relao ao suposto pai, o Juiz, ao convencer-se de que h possibilidade para que esse assuma o papel de genitor, ir fixar os alimentos, de maneira que o nascituro tenha seu desenvolvimento garantido e assegurado. Com a nascimento com vida, possvel realizar o exame de DNA que comprove ou no essa parentalidade. de extrema importncia que o objeto da Lei 11.804/08 seja levado em prtica, pois este nasceu para firmar as obrigaes de todos perante aquele que no possui alternativas de lutar por si, garantindo assim o respeito Constituio. Nesse sentido, o Direito de Famlia constantemente se inova, trazendo para o mbito familiar, no apenas aspectos jurdicos traz a relevncia da criao da entidade familiar baseada no afeto, no amor, igualdade, respeito e direito a integridade fsica de todos os seus membros, mostrando a relevncia do tema escolhido para a presente pesquisa.
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REFERNCIAS
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