PR Tica de Direito Constitucional - OAB Segunda Fase

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PRTICA DE
DIREITO
CONSTITUCIONAL
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SUMRIO

1. Reclamao Constitucional.................................................................................. 2
2. Mandado de Segurana................................................................................................ 14
3. Habeas Data............................................................................................. 24
4. Ao Cvel Pblica................................................................................................... 26
5. Mandado de Injuno....................................................................................................33
6. Ao Direita de Inconstitucionalidade...................................................................... 41

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1. Reclamao Constitucional

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA

EMPRESA TAL, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CGC/MF n
xxxxxxxxxxxxxxxxxx, com sede na (endereo completo), por seus procuradores judiciais
infra-assinados, instrumento de mandato incluso, vem, mui respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 105, inciso I, alnea f da Constituio
Federal de 1988 e Resoluo do STJ n 12/2009, e ainda com base no que fora decidido no
MS 33.155 MA (incidente de repercusso geral), propor:

RECLAMAO COM PEDIDO DE LIMINAR

em face do V. acrdo proferido pela x Turma Recursal dos Juizados Especiais do Estado
do Paran, nos autos do processo n xxxxxxxxxxxxxxxxx, o que faz consubstanciada nos
fundamentos fticos e jurdicos a seguir delineados.

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I DA TEMPESTIVIDADE

A Reclamante foi intimada da deciso em 26/06/12, e conforme disposto no artigo 1 da
resoluo 12/2009, a Reclamante tem o prazo de 15 dias para oferecer Reclamao contados
da cincia da deciso que impugna.

Desta forma mostra-se tempestivo o protocolo da presente Reclamao, visto que o prazo
final findar-se- em 11/07/12.

II - DO CABIMENTO DA MEDIDA

A presente Reclamao Constitucional tem como fundamento o artigo 105, inciso I, alnea
f da Constituio Federal, na Interpretao que lhe atribuiu o Superior Tribunal de Justia
no julgamento do Mandado de Segurana n 33.155 MA, tendo em vista que o ato atacado
ignorou as decises em casos anlogos, que visam a reduo de astreintes para patamares
compatveis com o caso em questo.

Todavia, a grande maioria das aes judiciais com fundamento nesta questo de direito
tramitam perante os juizados Especiais, cujas decises, por falta de previso constitucional,
no permitem o controle de legalidade por este C. Superior Tribunal de Justia via Recurso
Especial (Smula 203 do STJ).

Neste sentido, assentou o Superior Tribunal de Justia no julgamento do Mandado de
Segurana n 33.155 MA, devendo os Juizados Especiais respeitarem o entendimento
firmado pelo rgo competente, sob pena de incorrerem em ofensa aos artigos 5 caput
(segurana jurdica e isonomia), e 105, inciso III da Constituio Federal (competncia do
STJ para promover a uniformizao de interpretao da legislao federal) de tal forma que
o remdio jurdico cabvel, caso persistisse a insurgncia, se daria pela propositura de
Reclamao.

Assim, de modo a garantir a autoridade das decises proferidas por este C. Tribunal na
qualidade de Guardio da Legislao Federal, interpe-se a presente RECLAMAO, nos
termos do art. 105, I, f da CF/88, tendo como reclamada a x Turma Recursal dos Juizados
Especiais do Estado do Paran, nos autos do processo n
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xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, que decidiu de forma contrria ao entendimento
proclamado pelo E. Superior Tribunal de Justia na resoluo da mesma controvrsia.

III DOS FATOS

Ingressou o interessado Marcelo Marcos Cardoso com ao reclamatria, cujo trmite
ocorrera perante o 1 Juizado Especial Cvel da comarca de Ipor PR, alegando em sntese
ter solicitado a portabilidade numrica dos acessos 44 xxxxxxxxxx e 44 xxxxxxxxxxxxx da
empresa TIM para a empresa Reclamante em dezembro de 2010.

Alegou que passados alguns dias recebeu o chip relativo ao acesso 44 xxxxxxxxxxx bem
como teve a portabilidade do mesmo concluda, porm, relatou que o outro acesso no fora
portado, o que inviabilizou o cancelamento contratual com a empresa Vivo. Afirma ainda
que em contato com a Reclamante foi orientado a efetuar o cancelamento do acesso portado
e requerer a ativao de novo contrato.

Segundo seu relato, aps o pleito de cancelamento nada fora solucionado, e sendo assim
ingressou judicialmente pleiteando antecipao da tutela para reativao imediata do
terminal 44 xxxxxxxxxxx sob pena de multa diria, bem como indenizao por supostos
danos morais sofridos.

Ante o pedido formulado, foi deferida tutela determinando ora Reclamante, que reativasse
a linha telefnica no prazo de 48 horas, sob pena de multa diria de R$ 300,00.

Inconformada com tal deciso a Reclamante impetrou Mandado de Segurana, sendo o
mesmo indeferido de plano, ante o entendimento da Turma Recursal, que entendeu no ser
cabvel Mandado de Segurana contra deciso interlocutria em sede de Juizado Especial.

Ato contnuo aps apresentao da defesa, sobreveio sentena julgando procedente o pedido
inicial, confirmando a tutela anteriormente deferida.

Irresignada, a Reclamante apresentou Recurso Inominado, alegando em sntese o
cumprimento da determinao judicial, sendo portanto necessrio a reforma da sentena,
sendo o mesmo ao final negado provimento.
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Desta forma a parte interessada iniciou a execuo alegando o descumprimento da liminar
deferida nos autos, executando o valor de R$ 68.262,22 (sessenta e oito mil, duzentos e
sessenta e dois reais e vinte e dois centavos), o que foi objeto de impugnao pela
Reclamante, cuja sentena manteve tal valor, sendo tal sentena objeto de Recurso
Inominado.

Ao final sobreveio acrdo, acolhendo parcialmente os argumentos da parte Reclamante,
para o fim de reduzir a multa inicialmente fixada em R$ 300,00 (trezentos reais), para R$
150,00 (cento e cinqenta reais), totalizando o importe de R$ 36.484,55 (trinta e seis mil,
quatrocentos e oitenta e quatro reais e cinqenta e cinco centavos).

No obstante todo o embate processual ocorrido, verifica-se que a questo de fundo no foi
analisada, uma vez que o valor fixado em sede de astreintes, configura hoje o valor de R$
36.484,55 (trinta e seis mil quatrocentos e oitenta e quatro reais e cinqenta e cinco
centavos), o que afronta o principio da razoabilidade e promove o enriquecimento sem causa
do interessado.

IV DA NECESSIDADE DE GARANTIR-SE A AUTORIDADE DA DECISO
PROFERIDA PELO STJ NO TOCANTE A FIXAO DE MULTA COMO
ESTABELECIDA

Inicialmente cumpre esclarecer que a presente reclamao no tem o escopo de discutir o
mrito da ao ou se a aplicao da astreinte foi ou no devida.

Observar-se-, apenas, o seu montante final que tornou-se extremamente excessivo.

Conforme as consideraes acima j feitas, tem-se que a manuteno do valor em questo
est em total desconformidade com o que preconiza o nosso ordenamento jurdico.
Sobre a matria em questo, pacifico na doutrina e jurisprudncia que a multa deve atender
aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, alm de guardar certa proporo com a
obrigao inadimplida e que esta desempenhe o papel de coercibilidade em consonncia
com os critrios da suficincia e compatibilidade, a fim de, principalmente, evitar-se o
enriquecimento ilcito (patente no presente caso)
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Ressalta-se ainda, que a aplicao do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, pargrafo 6,
assegura ao juiz, de ofcio, a modificao do valor ou a sua periodicidade quando verificar
que se tornou insuficiente ou excessiva.

Nesse sentido LUIZ GUILHERME MARINONI:

Ora, se a multa j assumiu valor despropositado, e assim no se constituiu mais em meio de
presso sobre a vontade do ru, no h razo para no admitir a reduo do seu valor,
tornando-o compatvel com a situao concreta posta em juzo. Reduzindo-se o valor da
multa que se tornou despropositado, e dando-se ao inadimplente nova oportunidade de
adimplir a sua obrigao, reafirma-se a funo da multa, que a de compelir o demandado a
adimplir, e no de retirar patrimnio do demandado para o que pior permitir o
enriquecimento sem qualquer justificativa ao autor .

Ainda, corroboram a tese defendida pela executada, as astreintes no podem servir de
propsito para enriquecimento ilcito, devendo tal valor ser reduzido, considerando ainda
que no existe coisa julgada nestes casos, como segue o entendimento da Quarta Turma, in
verbis:

PROCESSO CIVIL. MULTA. ALTERAO DE VALOR. INSUFICIENTE OU
EXCESSIVO. NO CONFIGURADA COISA JULGADA.
1. A multa prevista no art. 461, 6, do Cdigo de Processo Civil no faz coisa
julgada material, podendo ter seu valor alterado pelo juiz a qualquer tempo, desde
que tenha se tornado insuficiente ou excessivo.
2. Agravo regimental desprovido.

Frisa-se ainda que a opo pelo procedimento da Lei n 9.099/95 implica na
renuncia do valor excedente ao teto do Juizado que eventualmente a parte possua.

Pois o que determina o art. 3, 3 da Lei n 9.099/95, vejamos:
A OPO PELO PROCEDIMENTO PREVISTO NESTA LEI IMPORTAR
EM RENNCIA AO CRDITO EXCEDENTE AO LIMITE ESTABELECIDO
NESTE ARTIGO, EXCETUADA A HIPTESE DE CONCILIAO.

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Ou seja, a nica oportunidade de ser negociado um valor superior alada do Juizado, seria
em caso de conciliao entre as partes, o que no o caso em comento, visto tratar-se de
multa (astreintes).

Desta, forma qualquer valor superior a 40 salrios mnimos, estaria confrontando
diretamente com a lei que regulamenta as aes perante os juizados especiais, sendo
portanto vedada a presente execuo no valor que se encontra.

V DA VALORAO EM CASOS ANALOGOS

Em que pese a explanao acima, o que por si s caracteriza o absurdo jurdico ocorrido na
presente ao, segue abaixo consideraes acerca dos parmetros utilizados para a questo
em comento.

Ressalta-se, mais uma vez, que a obrigao determinada em deciso que concedeu a liminar
no o cerne do presente recurso.
Conforme deciso proferida pela Ministra Maria Isabel Gallotti, relatora do Julgamento do
Mandado de Segurana n 33.155 MA (2010/0189145-8), cpia da integra em anexo:

...Passo ao exame do mrito, a saber, a competncia para execuo de deciso cominatria
de multa em fase de cumprimento de sentena, que excedequarenta salrios mnimos....
O valor da alada de quarenta salrios mnimos calculados na data da propositura da ao.
Se, quando da execuo, o ttulo ostentar valor superior, em decorrncia de encargos
inerentes condenao, tais como juros, correo monetria e nus da sucumbncia, tal
circunstncia no alterar a competncia para a execuo e nem implicar a renncia aos
acessrios e consectrios da obrigao reconhecida pelo ttulo. A renncia ao crdito
excedente alada, imposta pelo art. 3, 3, exercida quando da opo pelo ajuizamento
da ao no Juizado e, portanto, o valor deve ser aferido na data da propositura da ao, no
perdendo o autor direito aos encargos decorrentes da demora na soluo da causa (correo e
juros posteriores ao ajuizamento da ao e nus da sucumbncia). Merece, a meu sentir,
tratamento diferenciado a questo da multa diria cominatria, a despeito da concluso que
se poderia extrair dos precedentes citados acima, os quais cuidaram de multas de valores
bastante inferiores ao caso ora em exame.
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J a multa cominatria no estimada segundo critrio objetivo correspondente ao contedo
material da obrigao que busca compelir o devedor a cumprir. Penso que a interpretao
sistemtica dos dispositivos da Lei 9.099/95 conduz limitao da competncia do Juizado
Especial para cominar - e executar - multas coercitivas em valores consentneos com a
alada respectiva (art. 52, inciso V). Se a obrigao tida pelo autor, no momento da opo
pela via do Juizado Especial, como de "baixa complexidade" a demora em seu cumprimento
no deve resultar em valor devido a ttulo de multa superior ao valor da alada. Anoto que,
na linha de reiterada jurisprudncia do STJ, o valor da multa diria cominatria no faz coisa
julgada material, podendo ser revisto, a qualquer momento, se se revelar insuficiente ou
excessivo, conforme dispe o art. 461, 6, do CPC (cf., entre
muitos outros, o acrdo da 4 Turma j citado, no REsp 691.785/RJ, Rel. Ministro RAUL
ARAJO, unnime, DJe de 20.10.2010). O valor executado a ttulo de multa excedente
alada deve ser suprimido, sem que tal constitua ofensa a coisa julgada. Considero, portanto,
que o valor da alada previsto no art. 3, inciso I, da Lei 9.099/95, o qual tem em mira o
valor da obrigao principal na data do ajuizamento da ao (quarenta salrios mnimos),
deve ser aplicado, por analogia, como o valor mximo a ser executado contra o devedor, a
ttulo de multa cominatria...
Em face do exposto, dou provimento ao recurso ordinrio para conceder, em parte, a
segurana para o fim de reduzir o valor executado a ttulo de multa a quarenta salrios
mnimos da poca em que iniciada a execuo com correo e juros a partir de ento.

No mesmo sentido em deciso Recente, na Reclamao 7746 do STJ publicada em
02/03/12, a Ministra Maria Isabel Gallotti, manteve seu posicionamento acerca do tema,
vejamos:

Conforme acrdo da 4 Turma no RMS 33.155, de minha relatoria, tratando-se de Juizado
Especial, a interpretao sistemtica dos dispositivos da Lei
9.099/95 conduz limitao da competncia do Juizado Especial para cominar e executar -
multas coercitivas em valores consentneos com a alada respectiva (art. 52, inciso V). Se a
obrigao tida pelo autor, no momento da opo pela via do Juizado Especial, como de
"baixa complexidade" a demora em seu cumprimento no deve resultar em valor devido a
ttulo de multa superior ao valor da alada. Reitero que, na linha de pacfica jurisprudncia
do STJ, o valor da multa diria cominatria no faz coisa julgada material, podendo ser
revisto, a qualquer momento, se se revelar insuficiente ou excessivo, conforme dispe o art.
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461, 6, do CPC (cf., entre muitos outros, o acrdo da 4 Turma j citado, no REsp
691.785/RJ, Rel. Ministro RAUL ARAJO, unnime, DJe de 20.10.2010). O valor
executado a ttulo de multa excedente alada deve ser, pois, suprimido, sem que tal
constitua ofensa a coisa julgada. Considero, portanto, que o valor da alada previsto no art.
3, inciso I, da Lei 9.099/95, o qual tem em mira o valor da obrigao principal na data do
ajuizamento da ao (quarenta salrios mnimos), deve ser aplicado, por analogia, como o
valor mximo a ser executado contra o devedor, a ttulo de multa cominatria. O periculum
in mora est claro na possibilidade de ser a reclamante compelida a pagar, a qualquer
momento, multa que, em outubro de 2010, j ultrapassava trezentos mil reais (e-STJ fls.
123/124)
Havendo, portanto, divergncia jurisprudencial a ser dirimida, na inteligncia do art. 1 da
Resoluo n. 12/2009-STJ, admito a presente reclamao, nos termos do art. 2 do referido
ato normativo. Verificando, ainda, a presena dos requisitos da medida de urgncia
pleiteada, concedo, parcialmente, a liminar, para o fim de limitar a execuo da multa ao
valor equivalente a quarenta salrios mnimos. Oficie-se Segunda Turma Recursal Mista
da 3 Regio Judiciria da Comarca de Anpolis/GO, comunicando da deciso liminar e
solicitando informaes, nos termos do art. 2, II, da citada Resoluo. Notifique-se a autora
da ao principal, Lcia Aji Koumboz Gadia, para que se manifeste, querendo, no prazo de
cinco dias. Aps, publique-se, na forma do inciso III, do art. 2, da mesma Resoluo, para a
cincia dos interessados e manifestao no prazo de 30 dias.

Dessa forma, tendo em vista ter o direito envolvido natureza coletiva (individual
homogneo), cumpria a Turma Recursal dos Juizados Especiais adotarem o entendimento
firmado pelo rgo que constitucionalmente tem funo de Guardio da Legislao Federal.

Percebe-se da conduta da 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Estado do Paran,
que este prestigia seu livre convencimento em detrimento do dever do Estado em promover
a prestao jurisdicional de forma isonmica e, por conseqncia justa.

Mais que isto, no reconhece a autoridade do entendimento firmado pelo E. Superior
Tribunal de Justia na aplicao da legislao federal, nos termos da Interpretao dada pelo
Supremo Tribunal Federal ao artigo 105, inciso III, da CF/88.

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Tal concluso e corroborada pelo fato de que o prprio E. Supremo Tribunal Federal
assentou que a controvrsia reside na adequada aplicao da legislao Federal.

Em demonstrao a transcendncia dos efeitos da deciso prolatada pelo STJ no julgamento
do MS n 33.155 MA, no que tange ao controle das decises proferidas pelos Juizados
Especiais por parte do STJ, registra/se que esta E. Corte vem discutindo, inclusive, alterao
regimental para melhor processar os feitos advindos do Micro Sistema, conforme noticiado
no Informativo de Jurisprudncia do STJ n 416 (Rcl. 3.752-GO).

VI DA NECESSIDADE DE CONCESSO DE LIMINAR

Conforme autorizado pelo artigo 188, inciso II, do Regimento Interno do STJ, assim como
pelo prprio poder geral de cautela positivado no artigo 798 do CPC, cabe ao Min. Relator
da presente Reclamao determinar, para evitar dano irreparvel, a suspenso do ato
impugnado.
Para tanto, necessria a demonstrao do fumus boni jris e do periculum in mora. O
primeiro dos requisitos se manifesta pela razovel probabilidade da presente reclamao vir
a ser julgada procedente, enquanto o segundo se revela diante dos prejuzos suportados pela
Reclamante caso a interessada prossiga a execuo do valor de R$ 36.484,55 (trinta e seis
mil, quatrocentos e oitenta e quatro reais e cinqenta e cinco centavos), valor este superior a
alada dos juizados especiais, enquanto esta ao no definitivamente julgada

Dessa forma, diante da impossibilidade de ascenso de Recuso Especial ao STJ (smula
203), vislumbrou que, em caso anlogo, a nica soluo jurdica constitucionalmente
adequada controvrsia foi a vislumbrada por esta Corte Superior, o que fez com base em
uma interpretao sistemtica do artigo 5, caput (isonomia e segurana jurdica), e artigo
105, inciso III (competncia do STJ para promover a interpretao da legislao federal)
todos Constituio Federal.

Indo ainda mais alm, aplicando o artigo 105, inciso I, alnea f, da Constituio Federal,
que outorga competncia ao STJ para processar Reclamao destinada a garantir a
autoridade de suas decises, asseverou que o entendimento firmado por esta Colenda Corte
teria o condo de vincular os Juizados Especiais, possibilitando a reviso de suas decises
pelo Superior Tribunal de Justia por meio de RECLAMAO.
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Assim, presentes os requisitos autorizadores a concesso de medida liminar, deve este
Exmo. Ministro Relator determinar a suspenso do ato impugnado, assim como o prprio
curso do processo at o julgamento definitivo da presente Reclamao.

VII DOS PEDIDOS

Pelo exposto, a Reclamante, postulando o recebimento desta Reclamao, com fundamento
no artigo 105, inciso I, alnea f, da Constituio Federal de 1988, vem REQUERER:

a) Seja liminarmente determinada a suspenso dos efeitos do ato impugnado, com base no
art. 2 da Resoluo 12/2009 do STJ, sobrestando a presente ao, com expedio do
competente ofcio ao presidente da 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Estado do
Paran;

b) Sejam as autoridades reclamadas intimadas para prestar as informaes que entenderem
pertinente a elucidar os fatos aqui articulados;

c) A intimao do Ministrio Publico para que se manifeste no feito;

d) Por fim, seja provida a presente Reclamao para garantir a autoridade do entendimento
firmado por este C. Superior Tribunal de Justia, para que seja analisada a questo de forma
a minorar-se o valor determinado a ttulo de multa em R$ 36.484,55 (trinta e seis mil,
quatrocentos e oitenta e quatro reais e cinqenta e cinco centavos), valor este que ultrapassa
a alada dos Juizados Especiais Cveis Estaduais, cassando-se a deciso proferida pela 2
Turma Recursal dos Juizados Especiais do Estado do Paran reclamada, e adequando a
soluo jurdica tida pelas Cortes Superiores como justa, que corresponde fixao de
astreintes ponderadamente de acordo com os ditames de razoabilidade.

Requer-se, outrossim, que todas as intimaes sejam realizadas EXCLUSIVAMENTE em
nome da DRA. SANDRA REGINA RODRIGUES, OAB/PR 27.497, sob pena de nulidade.

D-se a causa o valor de R$ (...)
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Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]

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2. Mandado de Segurana

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ..... VARA DA JUSTIA
FEDERAL - SEO JUDICIRIA DO .....

FULANA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.
....., com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional
da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por intermdio de seu
advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio
profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe
notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia
impetrar

MANDADO DE SEGURANA

contra, SENHOR DIRETOR REGIONAL DE ARRECADAO E FISCALIZAO DO
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, por ato praticado por este, podendo ser
encontrado na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., pelos motivos
de fato e de direito a seguir aduzidos.

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I- DOS FATOS

A Empresa ora impetrante tem seu objeto social destinado ao comrcio atacadista de
produtos alimentcios, conforme se comprova pela certido anexa, expedida pela Junta
Comercial do ........

No exerccio de suas atividades comerciais, a Impetrante necessita de parceria com
Instituies Financeiras, necessitando de capitais de giro, financiamentos e de outras formas
de captao de recursos, pois, tal parceria, imperiosa para qualquer atividade comercial,
principalmente nos dias de hoje.

Para tanto, necessrio apresentar para os bancos, semestralmente, certides atualizadas dos
rgos Pblicos, demonstrando que no h qualquer pendncia junto a estes, para que as
Instituies Financeiras possam fazer atualizaes cadastrais e, a partir da, entabularem as
liberaes de recursos ou concederem cartas de crdito para importaes de produtos no
exterior, que tambm faz parte do objeto social da Impetrante.

No entanto, uma das certides solicitadas pelo Banco Oficial, sem a qual as negociaes no
podem prosperar, a Certido Negativa de Dbito (CND), expedida pelo INSS.

Assim sendo, a Impetrante veio a requerer junto ao INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL - INSS, o aludido documento e, atravs do Senhor Chefe do Posto de
Arrecadao e Fiscalizao/....., a Autoridade Impetrada veio, arbitrariamente, DENEGAR a
emisso de tal certido, sob alegao de que a Impetrante deixou de recolher a Contribuio
Previdenciria referente ao 13 salrio de ......., conforme expressado no documento em
anexo.

A no concesso do referido documento adentra aos limites da arbitrariedade e da
ilegalidade, ficando a empresa impossibilitada de realizar financiamentos e obter cartas de
crditos para importao de produtos e, consequentemente, impossibilitada de exercer suas
atividades mercantis a contento, o que fez com que a mesma impetrasse o presente
"mandamus", com objetivo de ver salvaguardado os seus direitos lquidos e certos, a fim de
obter a pronta emisso da CND, uma vez que inexistem dbitos que possam ensejar a no
concesso da aludida certido. A negativa constitui bice abusivo e manifestamente ilegal
para que a impetrante continue a exercer as suas atividades comerciais.
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II- DO DIREITO

Por assim o ser, fica evidenciado que o ato da Autoridade Impetrada, negando o
fornecimento da CND, est eivado de ilegalidade e inconstitucionalidade, pois impede, sem
fundamento juridicamente vlido e ou lgico, que a impetrante obtenha documento assaz
necessrio para que continue a desenvolver, normalmente, suas atividades, como est a lhe
garantir a Constituio Federal, no diploma citado no prembulo da exordial.

"A exigncia do crdito tributrio ser formalizada em autos de infrao ou notificao de
lanamento distinta para cada tributo"

Portanto, verificada a existncia de crdito tributrio, se houvesse, imprescindvel que sua
exigibilidade seja formalizada, atravs do respectivo auto de infrao ou notificao de
lanamento, o que, "in casu", no ocorreu.

No mesmo sentido, manifesta-se A.A. Contreras de Carvalho, em doutrina abaixo
colacionada:

Formalizar a exigncia de um crdito tributrio tornar vivel, segundo as regras da Lei, a
cobrana do tributo que lhe corresponde, dar forma aos instrumentos pelos quais a
exigncia se concretiza. Esses instrumentos so o auto de infrao e notificao de
lanamento.

Quando estabelece a lei certas formalidades e que considera indispensveis eficcia do ato,
a validade deste passa, evidentemente, a depender de sua observncia, tanto mais que o
legislador fez questo de tornar expressa essa obrigatoriedade." (In Processo Administrativo
Tributrio, 2 Edio, Ed. Rezenha Tributria, 1.978.)

Como o Auto de infrao ou o Lanamento visam a documentar a verificao de um fato
que constitui uma infringncia lei, criando ao infrator a obrigao de pagamento de
determinado tributo acrescido das devidas cominaes legais, a falta de tais atos impede a
efetiva constituio do crdito tributrio, inexistindo assim, qualquer obrigao de
pagamento.

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Por outro lado MM. Juiz, apenas como argumento, a Constituio Federal de 1.988, ao
dispor sobre o financiamento da Seguridade Social, assim prescreveu:

"Art. 195 - A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e
indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:

I - dos empregadores, incidente sobre a folha de salrio, o faturamento e o lucro" (grifos
nossos).

por demais sabido que a Constituio Federal no cria tributos, mas apenas e to somente
d autorizao aos entes competentes para institu-los, com fundamento nos estritos limites
do Texto Magno.

E, nesse caso, sobre a folha de salrio, o faturamento e o lucro, a partir da vigncia da
Constituio Federal de 1988 foram criadas as contribuies sociais respectivas, sendo que,
algumas j existentes anteriormente, foram recepcionadas pelo atual regramento jurdico
(princpio da recepo da norma que no colide com outra de hierarquia superior).

No caso especfico das contribuies previdencirias, foi editada pelo legislador
infraconstitucional a Lei n. 7.787/89 e Lei n. 8.212/91, onde estabeleceu-se as obrigaes
tributrias dos empregadores, com fundamento no art. 195, I, do Texto Magno, no que tange
folha de salrio.

Em especial, foi criada a contribuio previdenciria incidente sobre o 13 SALRIO, com
fundamento constitucional no art. 195, I, da Constituio Federal.

Questo relevante saber se o 13 salrio confunde-se efetivamente com o conceito de
salrio, para o efeito de tributao.

que o art. 110 do Cdigo Tributrio Nacional, ao dispor sobre a "interpretao e
integrao da legislao tributria", afirma categoricamente, que:

"Art. 110 - A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos,
conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela
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Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito
Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias" (grifos nosso).

Tal vedao nasceu com o intuito de limitar competncias tributrias dos entes polticos que,
de forma alguma, podero alterar os conceitos e o alcance de institutos provenientes do
direito privado.

No caso em apreo, a legislao ordinria que criou a incidncia da contribuio
previdenciria sobre o 13 salrio ampliou o conceito da palavra "salrio", para fins de
tributao, o que vedado pelo art. 110 do CTN.

Na acepo de MARIA HELENA DINIZ, o termo salrio tem o seguinte significado:

"Remunerao paga pelo empregador ao empregado, como contraprestao do servio que
lhe prestou".

J 13 SALRIO, para a mesma professora, tem o seguinte significado:

"Pagamento anual obrigatrio que o empregador deve efetuar at o dia 20 de dezembro.
Consiste numa modalidade de abono ou gratificao salarial".

Melhor explicando, o conceito de 13 salrio no equipara-se, de forma alguma, ao de
salrio. Aquele representa uma GRATIFICAO (natalina), enquanto que esse ltimo
caracteriza-se como uma remunerao mensal ao trabalho desenvolvido.

Ora, em sendo verdadeira gratificao, de cunho indenizatrio, no pode o 13 salrio ser
tributado com base no art. 195, I, da CF, que elegeu como base de clculo a folha de salrio.

Melhor explicando, se salrio no , mas sim mera gratificao natalina, no h base
constitucional para criao do tributo incidente sobre essa verba anual devida ao empregado.

Sabe-se que a legislao tributria deve ser interpretada restritivamente, de acordo,
inclusive, com entendimento do Senhor Ministro Marco Aurlio de Mello, cujo pensamento
foi reproduzido em Agravo de Instrumento que determinou a remessa de Recurso
19

Extraordinrio para apreciar questo similar presente, cuja notcia foi veiculada pelo
peridico ".........."

Na interpretao do ilustrssimo Ministro do STF, "o salrio mencionado na Constituio
deveria ser entendido de forma restrita, ou seja, apenas como contraprestao pelo trabalho
ajustado sob as regras da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)".

Alis, pela prpria exposio de motivos da legislao ordinria que criou a gratificao
natalina denominada "13 salrio" possvel denotar que a inteno do legislador foi a de
proporcionar ao trabalhador o recebimento de uma verba, anualmente, para cobrir as
despesas extraordinrias de final de ano.

Destarte, se interpretado restritivamente a amplitude do termo "salrio", no h como
suportar a incidncia da contribuio previdenciria sobre o 13 SALRIO, nos termos ora
impugnados.

E nem se diga que a legislao em apreo foi recepcionada pela atual Constituio Federal,
j que, como prev o 4 do art. 195 do Texto Magno, "a lei poder instituir outras fontes
destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto
no art. 154, I", que trata da exigncia de lei complementar.

Pelo exposto, patente est a ilegalidade da exigncia em questo, decorrente da
inconstitucionalidade da lei que criou a contribuio previdenciria sobre o 13 SALRIO.

Ainda, inexiste no presente caso, qualquer formalidade que torne exigvel o crdito
tributrio, aludido no despacho do Senhor Chefe de Arrecadao, razo pela qual no pode o
INSS, sob pena de violao a direito lquido e certo, se negar a conceder a respectiva
certido negativa. Pelo simples motivo de que, SE NO H NOTIFICAO DE
LANAMENTO, NO H OBRIGAO DE PAGAMENTO.

Assim, no existe qualquer obstculo lgico e condizente que possibilite fundamentar a
denegao da CND pelo INSS, assentando-se, portanto, que a impetrante tem o direito
lquido e certo de obter tal documento.

20

A certido ora negada pela Autoridade Coatora, ocasiona impetrante, problemas para que
se continue a desenvolver as suas atividades comerciais, no que se refere a obteno de
recursos para capital de giro e carta de crdito para importao de produtos alimentcios, os
quais so comercializados pela mesma, possuindo ainda a premente necessidade de praticar
atos mercantis inadiveis, cuja demora est a lhe causar enormes e irrecuperveis prejuzos,
evidenciando-se assim, incontestavelmente, o "periculum in mora" pelo no fornecimento da
CND.

Quando a Autoridade Coatora d origem a ato administrativo inconstitucional, de imediato
este ato, devido ao princpio da auto executoriedade, fere direito individual lquido e certo.

Necessrio, ento, que o "mandamus", antes de ser apreciado em seu mrito, seja precedido
de medida liminar que faa de imediato cessar a auto executoriedade do ato administrativo
para que no atinja um direito individual lquido e certo, garantido pela norma
constitucional. O que se tem por escopo apenas fazer com que a autoridade coatora paute
sua conduta em consonncia com os preceitos legais.

Desse modo, faz-se imprescindvel a concesso da medida liminar, pois ela o remdio
eficaz para impedir a auto execuo do ato administrativo, que j nasceu com o vcio da
ilegalidade e no est revestido da forma preceituada pela lei, e que, por este fato, fulmina
direito lquido e certo.

III- DOS PEDIDOS

Isto posto, revestindo-se de liquidez e certeza do direito que tem a impetrante de obter de
imediato a Certido Negativa de Dbito (CND), requer a Vossa Excelncia a concesso da
segurana pleiteada, bem como a concesso de MEDIDA LIMINAR, determinando-se que a
Autoridade Impetrada, em no havendo dbito da impetrante, regularmente lanado,
conceda-lhe a certido negativa reclamada, uma vez preenchidos os requisitos essenciais que
a autorizam, pois tal negativa por parte da autoridade coatora poder trazer parte prejuzo
de difcil e incerta reparao, bem como a ineficcia da segurana, se for, somente no final,
concedida.

21

Requer, ainda, seja oficiada D. Autoridade Impetrada, no sentido de dar integral
cumprimento s determinaes de Vossa Excelncia, inclusive com relao liminar, acaso
deferida, bem como para, querendo, prestar as informaes que julgar necessrias.

Requer, finalmente, seja determinada a ouvida do Agente do Ministrio Pblico,
protestando-se pela manifestao quanto a eventuais documentos que se faam acompanhar
das informaes.

D-se causa o valor de R$ .....

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



22

3. Habeas Data

EXCELENTSSIMO SENHOR DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA
COMARCA DE .....

Distribuio por dependncia ao Processo n.: (...)

FULANO DE TAL....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de .....,
portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n.
....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n
....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, inciso LXXII, da
CF,impetrar

HABEAS DATA

em face do Exmo. Sr. Governador do Estado do ...., autoridade pblica que negou o
fornecimento das informaes de que necessita o Impetrante, pelos motivos de fato e de
direito a seguir aduzidos.

I- DOS FATOS

O Impetrante promove em face do Estado do .... ao de rito ordinrio, onde almeja a
declarao de nulidade de ato administrativo que o desclassificou de concurso pblico, com
23

a conseqente nomeao para o cargo de Agente Fiscal III (Autos n ..../.... - .... Vara da
Fazenda Pblica). O fundamento jurdico do pedido do Impetrante lastreia-se na completa
nulidade do exame psicolgico/psicotcnico que o teria eliminado do referido certame.
Diante da identidade de objeto entre o presente Habeas Data e essa ao ordinria, impe-se
a conexo das causas, nos moldes do art. 103, do CPC.

II- DO DIREITO

O Impetrante participou de Concurso Pblico promovido pelo Impetrado, para provimento
do cargo de Agente Fiscal III, nos termos do Edital n ..../.... - DRH/SEAD. Sua eliminao
do certame ocorreu merc de constatao por parte da respectiva comisso de concurso de
que:

"O candidato no apresenta no momento os requisitos necessrios para o preenchimento do
cargo de agente fiscal, de acordo com resultados obtidos na avaliao psicolgica a qual foi
submetido."

O mencionado documento ainda consignou que:

"Preservado o sigilo profissional, informamos que o candidato poder receber orientao
atravs de entrevista previamente marcada, para cincia das informaes constantes do laudo
psicolgico a serem dadas pelo psiclogo ou psiquiatra desta Secretaria."

Logo aps a cincia dessa deciso, iniciou a peregrinao do Impetrante na tentativa de ter
acesso aos motivos que o teriam levado eliminao do certame face o referido exame
psicolgico. Engendrou tentativas atravs de procurador judicial devidamente constitudo,
no logrando xito.

Aps, enviou correspondncia ao Exmo. Sr. Governador do Estado do ...., expondo as razes
de seu pleito consistente no fornecimento do laudo com os motivos de sua eliminao no
exame psicolgico.

Aps tecer algumas consideraes de ordem ftica e jurdica, respondeu-se negativamente
ao requerimento do Impetrante, ressaltando o Exmo. Sr. Governador de Estado que:
24


"Como as informaes so confidenciais, efetivamente os laudos somente podero ser
exibidos judicialmente, com as cautelas da lei."

Diante dessa negativa por parte da Administrao Pblica, outra alternativa no resta ao
Impetrante seno promover o presente Habeas Data.

Em que pese o sigilo invocado pelo Impetrado para negar o fornecimento do documento
solicitado pelo Impetrante, tem-se que:

"Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou
de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo de lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da
sociedade e do Estado."
(CF, art. 5, XXXIII).

certo que o sigilo no interesse da segurana da sociedade e do Estado constituem bices
impeditivos ampla publicidade outorgada ao cidado brasileiro. Contudo, bice dessa
espcie, no pode ser posto frente do cidado quando as informaes almejadas, so de seu
exclusivo interesse particular, como ocorre no caso dos autos.

Assim, considerando-se a garantia constitucional outorgada ao cidado acima enunciada, em
liame com o princpio da publicidade (CF, art. 5, XXXIV, e 37, caput) e o remdio do
Habeas Data que objetiva dar efetividade s referidas regras constitucionais, plenamente
cabvel a presente medida, mxime pelo fato de ter havido a recusa de informaes por parte
da autoridade administrativa competente (cf. Smula n 02/STJ). Imunidade tributria - No
recolhimento de custas e despesas processuais - Habeas Data - (CF, art. 5, LXXVII).

III- DOS PEDIDOS

Face ao exposto, a presente para requerer a Vossa Excelncia, digne-se em ordenar ao
Impetrado, para que preste as informaes de que carece o Impetrante, consistentes no
fornecimento de laudo escrito fundamentado e demais documentos que tiver em seu poder a
25

respeito do exame psicolgico/psicotcnico que o desclassificou no concurso pblico para
provimento do cargo de Agente Fiscal III, conforme Edital n ..../.... - DRH/SEAD.

Requer-se, outrossim, seja ordenada a citao do Impetrado, para que preste as informaes
supra, bem como para que apresente a defesa que tiver, no prazo e forma legais, sob as penas
da lei.

Requer-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos (CF, art. 5,
LIV e LV).

Requer-se a condenao do Impetrado ao pagamento de honorrios advocatcios a serem
arbitrados por Vossa Excelncia.


Nesses Termos,
Pede Deferimento.



26

4. Ao Cvel Pblica

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DA FAZENDA PBLICA DE .....

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL por seu Representante neste Juzo, no
exerccio de suas atribuies legais e na condio de Promotor dos Direitos Constitucionais
do Cidado desta Comarca, com base nos artigos 127, caput, e 129, incisos III e IX, primeira
parte, ambos da Constituio da Repblica, e 26, inciso V, alnea a, da Lei Complementar
Estadual n ...../...., vem propor a presente

AO CIVIL PBLICA COM OBRIGAO DE FAZER

contra o ESTADO do ....., Pessoa Jurdica de Direito Pblico, representada, nos termos do
artigo 103, caput, primeira parte, da Constituio Estadual, pela Senhora Procuradora-Geral
do Estado, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

I- DOS FATOS

Atravs da Portaria n .............., foi instaurado no mbito desta Promotoria dos Direitos
Constitucionais do Cidado, o Inqurito Civil Pblico n ..../...., com o propsito de
demonstrar o ferimento ao direito constitucional dos comarcanos necessitados de Pedreiras
em ter assegurada, pelo Estado, a assistncia jurdica integral e gratuita prevista no artigo
134 combinado com o artigo 5 , inciso LXXIV, ambos da Constituio da Repblica.

27

Consoante apurado, desde ..... de ......., portanto h mais de cinco anos, encontra-se em vigor
a Lei Complementar Estadual no 19, que "dispe sobre a organizao e funcionamento da
Defensoria Pblica do Estado", sem jamais haver sido realizado concurso pblico para
provimento dos oitenta e cinco cargos de Defensor Pblico, criados em seu artigo 59.

No obstante a imprescindibilidade de tal providncia, informou a Procuradoria-Geral da
Defensoria Pblica do Estado do ............., j efetivamente em funcionamento, s fls. ... dos
inclusos autos de Inqurito Civil Pblico, que a Instituio j se encontra "praticamente
instalada, cumprindo assim o preceito constitucional de prestar assistncia jurdica integral e
gratuita aos que so considerados por lei necessitados" (sic, fls. ...), aduzindo, ainda, que "a
despeito das dificuldades encontradas a Defensoria Pblica do Estado j tem ramificaes
nas cidades de ........., ........., ....., .... e ....." (sic, fls. ...), desenvolvendo, tambm, suas
atividades na Capital, ..........

notrio, entretanto, o que, pelo artigo 334, inciso I, do Cdigo de Processo Civil,
dispensaria at mesmo a produo de qualquer prova, que as atividades a que se deveria
dedicar a Defensoria Pblica, conforme disposto no artigo 134 combinado com o artigo 5 ,
inciso LXXIV, ambos da Constituio da Repblica, no tm sido efetivamente cumpridas
neste Estado. E no poderia ser diferente, tendo em vista que o quadro de Defensores
Pblicos antes referido no se encontra preenchido, no obstante o j mencionado lapso
decorrido desde o incio da vigncia da Lei que o criou.

Tal realidade, frustrando a efetivao de um comando constitucional, tem trazido srios
prejuzos aos cidados residentes nesta Comarca de ........... no parecendo ser outra a
situao do restante do Estado, tendo em vista o teor das informaes de fls. ..., ..., ..., ..., que
se vem privados de ter possibilitado o acesso prestao jurisdicional, uma vez que grande
parte da populao se encontra em situao de hipossuficincia financeira e no conta com
qualquer servio oficial, ainda que precrio, de assistncia judiciria ou jurdica, o que os
obriga, quando no lhes resta outra alternativa ou quando no se conformam com a prpria
infelicidade, humilhao de suplicar pela defesa ou o patrocnio gratuito de um ou outro
advogado militante na cidade, que, por no receber qualquer contraprestao por seus
servios quer por parte do interessado desvalido, quer por parte do prprio Estado, muitas
vezes no se encontra em condies de oferecer a dedicao necessria (fls. ...).

28

A inexistncia de um servio organizado de assistncia jurdica, por parte da Defensoria
Pblica do Estado do ..........., cria, ainda, uma situao de aprofundamento da
estigmatizao comumente sofrida pelos acusados em Aes Penais nesta Comarca,
materializada em deficiente defesa tcnica a eles dispensada, atravs da nomeao de
advogados dativos que, pela razo acima exposta, aliada grande demanda, no tm
condies de promover-lhes efetiva assistncia.

Em pesquisa realizada entre os presos custodiados na Delegacia Regional de Polcia de
......... (fls. ....), chegou-se concluso de que a maioria (87,5%) manteve apenas um ou
nenhum contato com seu defensor, durante toda a instruo processual, sendo a atuao dos
mesmos expressivamente avaliada como de baixa qualidade (62,5%). Tais dados crescem
em importncia quando se constata que 87,5% dos acusados tm renda familiar abaixo de
um salrio mnimo, o que os identifica como destinatrios em potencial dos servios de
assistncia jurdica que deveriam ser oferecidos pela Defensoria Pblica, e que, das duzentas
e sessenta e cinco aes penais ajuizadas durante os anos de ..... a ........, atualmente em
tramitao nas trs Varas que integram esta Comarca, excetuando-se os processos de rus
foragidos, cento e sessenta e trs (61,51% do total) tiveram nomeao de defensor dativo aos
acusados, conforme informaes prestadas pelas Escrivanias locais, s fls. .../..., .../..., .../...,
.../...

Acrescente-se, ainda, que a situao de falta de defesa tcnica satisfatria, alm de provocar
prejuzo direto aos acusados, tambm causa, em grande parte, do atraso na prestao da
tutela jurisdicional, conforme observado em correio efetuada pela ..... Vara desta
Comarca, em cujo relatrio observou o Magistrado que "os processos criminais so os que
esto com andamento mais atrasado, principalmente por falta de defensor".

Igualmente, em se tratando de aes de natureza cvel, nota-se ser grande a demanda por
assistncia jurdica. Assim que, nesta Comarca de .........., de quatrocentas e dezessete
aes de prestao de alimentos, divrcio, guarda e retificao de registros pblicos,
ajuizadas nos anos de ......., ......., ...... e ...., trezentas e trinta e quatro (80,09% do total)
foram oferecidas com pedido de assistncia judiciria gratuita, o mesmo ocorrendo, quanto a
aes de concesso de alvar judicial e interdio, oferecidas entre os anos de ....... e .....,
quando, de cento e setenta, noventa e seis (56,47% do total) foram oferecidas com o mesmo
requerimento.

29

A necessidade de efetiva implantao da Defensoria Pblica na Comarca de .........., e, por
extenso, em todo o Estado, bem como os prejuzos causados com sua inexistncia, quer aos
acusados pobres, grande maioria da clientela do sistema penal, quer aos suplicantes
hipossuficientes, so, portanto, bastante visveis, segundo ilustrado pelos dados estatsticos
acima expostos.

A existncia de convnio entre o Estado do ........, atravs de sua Gerncia de Administrao
e Modernizao, e da Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil, datado de .... de ..... de
....... (fls. .../...), no supre essa lacuna nem minimiza os danos verificados contra o exerccio
da cidadania. A clusula terceira desse instrumento limita a vinte e oito advogados,
acompanhados de vinte e oito estagirios, o nmero de profissionais destinados prestao
de assistncia judiciria gratuita, restrita, inicialmente, cidade de ......, remetendo a um
incerto futuro a possibilidade de extenso do benefcio a outras Comarcas.

Insofismvel, por conseqncia, o dano ao direito e garantia fundamental do cidado de ter
possibilitado seu acesso Justia e o exerccio de sua ampla defesa, assistido juridicamente
de forma ampla e gratuita, tratando-se de pessoa financeiramente necessitada.

II- DO DIREITO

A Constituio da Repblica em seu artigo 129, inciso III, atribui ao Ministrio Pblico
legitimidade, para ajuizar a Ao Civil Pblica em proteo do patrimnio pblico e social,
do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
Esta a redao do mencionado dispositivo:

"Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico:
I - ...
II - ...
III - promover o inqurito civil e ao civil pblica, para proteo do patrimnio pblico e
social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos."

Ademais, tambm disposio constitucional, materializada no artigo 127, caput, da Carta
Poltica Brasileira, que o Ministrio Pblico corresponde a "instituio permanente essencial
30

funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis".

Tambm a Lei n 7.347/87, que disciplina a Ao Civil Pblica, estabelece, em seu artigo 5,
que poder o rgo Ministerial, dentre outros agentes legtimos, ajuizar ao principal e
cautelar para os fins de responsabilizar causadores de dano ao meio ambiente, ao
consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico e a
qualquer outro interesse difuso ou coletivo.In casu, a garantia de assistncia jurdica integral
e gratuita, por parte do Estado, encontra-se prevista no artigo 134 combinado com o artigo 5,
inciso LXXIV, ambos da Constituio da Repblica, e constitui interesse difuso da
sociedade, pela sua prpria natureza: trata-se de previso includa dentre os Direitos e
Garantias Fundamentais, constantes do Ttulo II da Carta Magna.

Consoante leciona MAZZILLI (in A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 7a ed. rev.
ampl. ataul., So Paulo : Saraiva, 1995, p. 8):

"Em sentido lato, ou seja, de maneira mais abrangente, podemos dizer que os interesses
coletivos compreendem uma categoria determinada, ou pelo menos determinvel de pessoas,
distinguindo-se dos interesses difusos, que dizem respeito a pessoas ou grupos de pessoas
indeterminadamente dispersas na coletividade" (destaques constantes no original).

E continua o ilustre doutrinador:

"Tratando-se da defesa de interesses difusos, pela abrangncia dos interesses, a atuao do
Ministrio Pblico sempre ser exigvel. J em matria de interesses coletivos (...), o
Ministrio Pblico atuar sempre que: a) haja manifesto interesse social evidenciado pela
dimenso ou pelas caractersticas do dano (mesmo o dano potencial); b) seja acentuada a
relevncia do bem jurdico a ser defendido(...)" (op. cit., p. 116; destaques constantes do
original).

Dvida no existe, portanto, quanto legitimidade ativa do Ministrio Pblico.

A Lei n 7.347/87 limitou o universo de pessoas com legitimidade para propor Ao Civil
Pblica, mas no o fez em relao quelas que poderiam figurar no plo passivo da relao
processual. Isto porque qualquer que seja o causador do dano ou do perigo de dano ao
31

interesse tutelado h de ser responsabilizado por sua atividade, seja ele ente particular ou
pblico.

A legitimidade passiva do ESTADO DO ........., na presente ao no oferece qualquer
dvida. Estando vigente, desde .... de ......... de ....., a Lei Complementar Estadual n ...., que
organiza a Defensoria Pblica do ..............., jamais essa Instituio foi efetivamente
instalada nas vrias Comarcas do Estado, tornando ineficaz o dispositivo constitucional que
determina a prestao de assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados.

O nexo de causalidade entre esta atitude do Poder Pblico Estadual, no implementao
efetiva da Defensoria Pblica no Estado, e o dano causado ao direito constitucional que tem
o cidado de contar com assistncia jurdica integral e gratuita, nos moldes previstos no
artigo 134 combinado com o artigo 5o, inciso LXXIV, ambos da Constituio da Repblica,
claro o bastante e suficiente para fixar a responsabilidade que instala o ESTADO DO
........... no plo passivo da presente relao processual.

Ademais, consoante observa REIS NETO (in A Responsabilidade Civil por Dano Moral no
Ordenamento Jurdico Brasileiro. So Lus : UFMA, 1996, p. 23-24. Monografia
apresentada para obteno do grau de Bacharel em Direito):

"A teoria objetiva, adotada no nosso Direito para caracterizar a responsabilidade do Estado,
se apoia no mandamento da igualdade dos encargos sociais. Para esta teoria absolutamente
desnecessria a idia de culpa para que seja determinada a responsabilidade pelo dano. O
que estriba a imputao da responsabilidade o nexo de causalidade entre o evento danoso
ocasionado, enquanto fato consumado, e a conduta do causador do dano.

A responsabilidade objetiva consagrada na nossa Ordem Jurdica, atravs do artigo 37, 6
da Constituio Federal, existir sempre que o dano for praticado por agente de pessoa
jurdica de direito pblico de ou direito privado prestadora de direito pblico" (sic).

Encontra-se perfeitamente demonstrada, portanto, a legitimidade passiva ad causam do ora
Ru.

Quanto competncia, se de mbito regional (entendido aqui como um grande nmero de
comarcas de um mesmo Estado) a leso (ou ameaa) proporcionada a determinado interesse
32

supra-individual, a competncia ser da justia comum estadual e a demanda ajuizada no
foro da efetiva leso ou ameaa, sempre considerando a ressalva feita acima, sobre a
preveno" (Sublinhou-se).

No mesmo sentido a lio de MANCUSO (in Ao civil pblica em defesa do meio
ambiente, patrimnio cultural e dos consumidores. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo : Revista
dos Tribunais, 1994. p. 47), quando lembra:

"...um aspecto que por certo ser ocorrente na tutela dos interesses difusos, considerando-se
duas de suas caractersticas: a indeterminao dos sujeitos e a indivisibilidade do objeto.
Trata-se da fixao do foro competente quando o dano ao interesse difuso se espraie para
alm de uma circunscrio judiciria. A espcie veio lembrada por Galeno Lacerda: '...na
hiptese de um dano generalizado, um dano que abarque, suponhamos, uma extenso maior
do que uma comarca, como p. ex., o emprego de um defensivo agrcola nocivo, o emprego
generalizado, qual o juzo competente para esta ao? A meu ver o problema se resolve pela
preveno. Se efetivamente a extenso do dano abranger rea superior a uma comarca, a
ao poder ser proposta em qualquer dos territrios afetados'. Parece-nos correta a
colocao, dado que a preveno , efetivamente, critrio assegurador (no 'determinativo')
da competncia, conforme a lio de Moacyr Amaral Santos: 'O juiz que conhecer da causa
em primeiro lugar, ter sua jurisdio preventa. Ele, que era cumulativamente competente
com outros juzes, igualmente competentes, para conhecer de determinada causa, pelo fato
de haver tomado conhecimento dela em primeiro lugar passou a ser o nico competente. A
preveno, portanto, firma, assegura a competncia de um juiz, j competente'" (Sublinhou-
se).

Assim, inexistindo qualquer outro j prevento, no h qualquer dvida de que cabe a este
Juzo o processamento e o julgamento da presente ao ainda que no restrito o dano a esta
Comarca.

A integralidade da assistncia a cargo da Defensoria Pblica abrange,como bem observado
pelo Juiz paulistano lvaro Luiz Valery Mirra (nos autos da Ao Civil Pblica n 532/96,
fls. 182-183, da 1 Vara da Comarca de Jaboticabal -SP), "desde a recepo e atendimento
dos necessitados que o procurem at o deslocamento do profissional junto queles que no
podem procur-lo (como os detentos - art. 16 da Lei de Execuo Penal), com dedicao
exclusiva, como previsto na Constituio (art. 134, p.u.), e com independncia garantida
33

para litigar at mesmo contra o prprio Estado, se for o caso, como estabelecido na Lei
Complementar 80/94 (...)".

Nenhum servio dessa natureza, porm, oferecido no Estado do .........

III- DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer digne-se Vossa Excelncia a julgar procedente o pedido, citando-se
os interessados na forma da lei.

Protesta pela produo de todo gnero de provas admitidas em juzo, inclusive depoimentos
pessoais, juntada de novos documentos e percia.


Nesses Termos,
Pede Deferimento.


[Assinatura]

34

5. Mandado de Injuno

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA
COMARCA DE ....., ESTADO DO .....

FULANA LTDA....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.
....., com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional
da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por intermdio de seu
advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio
profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe
notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor

MANDADO DE INJUNO

contra o MUNICPIO DE ..............., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

I- DOS FATOS

A requerente, empresa prestadora de servios de transportes via motocicleta, teve indeferido
pela autoridade impetrada, em data de ........ de ........... de ........, pedido de ALVAR DE
LICENA para a explorao da atividade denominada "moto-txi".

35

Tal se deu pelo fato desta atividade no ter sido ainda regulamentada neste municpio, haja
vista a Resoluo do CETRAN / MS n. 009 de 31 de maro de 1997, e publicado no Dirio
Oficial n. 4.498 de 03 de abril de 1997, que, em seu art. 1, estabelece o que segue:

"art. 1 Fica proibido o servio de transporte individual de passageiros prestado por
motocicletas, de forma remunerada, no Estado de Mato Grosso do Sul at que seja
regulamentado nos termos do art. 42 do Cdigo Nacional de Trnsito".

Por seu turno, apregoa o art. 42 do CTN, atual 107:
"art. 42. Os veculos de aluguel, destinados ao transporte individual de passageiros, ficaro
subordinados ao regulamento baixado pela autoridade local e, nos Municpios com
populao superior a cem mil habitantes, adotaro exclusivamente o taxmetro como forma
de cobrana do servio prestado."

Corolrio disso, o Secretrio do Planejamento, Sr. .........., atendendo a requerimento da
Secretaria Municipal de Obras e Servios Urbanos desta cidade, expediu parecer (doc.
anexo) contrrio concesso do ALVAR DE LICENA pleiteado pela requerente, tendo
nele deixado consignado o seguinte:

"Para conceder alvar preciso a criao do servio no mbito do Municpio, o que ainda
no foi feito."

Cumpre-nos lembrar, Exa., que este no foi o primeiro requerimento pleiteando ALVAR
DE LICENA para possibilitar o exerccio da atividade mencionada.

Com efeito, j em .........., foi denegado um pedido no mesmo sentido (doc. anexo), desta vez
levado a efeito pela empresa ...............

Na poca, a referida empresa - .............. - tentou, junto ao Poder Executivo e Legislativo
local, a regulamentao de tal servio, no tendo logrado o mnimo de xito em razo do
"lobby" efetivado pelos taxistas locais, que se sentiram e se sentem, at hoje, ameaados
com a possibilidade da referida atividade ser regulamenta, haja vista que em ocorrendo tal
fato a populao desta cidade no mais precisaria se submeter aos preos no acessveis
cobrados pelos mesmos, que malgrado, acreditamos, sejam lcitos, esto distantes do
importe permitido pela lgica e pelo bom senso.
36


Estes obstculos, da sabena geral, no so exclusivos desta cidade. Tal resistncia e foi
percebida em todas as cidades brasileiras onde se tentou regulamentar tal ofcio.

Ora, a bem do Estado Democrtico de Direito e dos mais comezinhos preceitos
constitucionais, o Poder Judicante no pode permitir que a requerente seja prejudicada por
esta omisso, que acreditamos voluntria, por parte principalmente do Poder Legislativo
local, que, "no passo que anda", pode chegar ao segundo milnio sem ter possibilitado o
exerccio desta profisso em nossa urbe, enquanto que na cidade de Dourados, Campo
Grande e em vrias outras de nosso Estado e de todo o pas, tal atividade j comum, sendo
certo que tem em muito beneficiado a populao, notadamente a mais carente, pois, se por
um lado propicia uma prestao de servio eficiente e de baixos custos, por outro oferece
empregos.

A requente, cumpre lembrar, vem bater s portas do Poder Judicirio no escopo nico e
exclusivo de conseguir a chance de exercer a funo que, segundo brocardo antigo,
"dignifica o homem", o trabalho. Isto quando, foroso reconhecer, muitos neste pas
tentam, e no mais das vezes conseguem, viver do ilcito, margem da lei.

II- DO DIREITO

Com efeito, no nos permite o bom senso deixar de olvidar as palavras da Lex Legum ptria,
que preconiza:

"Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpio e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:

I - soberania;

II - a cidadania;

III - a dignidade da pessoa humana;

37

IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;..." (grifo nosso)

Ainda, sob o ttulo de DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS, reza a CF/88:
"art. 5. (Omissis)

"XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer;" (grifo nosso)

E incisivamente estabelece o seguinte:

"Art. 5 (omissis)

1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. "
(grifo nosso)

Outrossim, o art. 6 da CF erige o direito ao trabalho como um direito social, seno vejamos:

"Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na
forma desta Constituio." (grifo nosso)

Em seu art. 170 e 193, prega a CF:

"Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e da livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia
social,..". (grifo nosso)

"Art. 193. A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-
estar e a justia sociais." (grifo nosso)

No celebrado "Curso de Direito Constitucional Positivo", do ilustre JOS AFONSO DA
SILVA, 8 edio, Ed. Malheiros, 1992, encontramos os seguintes ensinamentos:

"O art. 6 define o trabalho como direito social, mas nem o art. 7 trazem norma expressa
conferindo o direito ao trabalho. Este, porm, ressai do conjunto de normas da Constituio
38

sobre o trabalho. Assim, no art. 1, IV, se declara que a Repblica Federativa do Brasil tem
como fundamento, entre outros, os valores sociais do trabalho; o art. 170 estatui que a ordem
econmica se funda na valorizao do trabalho, e o art. 193 dispe que a ordem social tem
como base o primado do trabalho.
Tudo isso tem o sentido de reconhecer o direito social ao trabalho, como condio da
efetividade de uma existncia digna (fim da ordem econmica) e , pois, da dignidade da
pessoa humana, fundamento, tambm, da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III). E aqui
se entroncam o direito individual ao livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
com o direito social ao trabalho, que envolve o direito de acesso a uma profisso,
orientao e formao profissional, livre escolha do trabalho, ..." (grifo nosso)

Outrossim, como para cada direito h uma ao correspondente e como, tambm, a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito, a Carta da Repblica
previu que quando um direito, in casu o direito ao trabalho, no puder ser exercitado em
funo da ausncia de uma norma regulamentadora, cabvel o MANDADO DE
INJUNO, seno vejamos.

A Carta da Repblica, em seu art. 5, inciso LXXI, estabelece o seguinte:
"art. 5 ... (omissis)

LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;"

respeito, encontramos respaldo, dentre outros, nos sbios ensinamentos de HELY LOPES
MEIRELLES, in MANDADO DE SEGURANA, Ed. Malheiros, 14 edio, onde ensina:

"Mandado de injuno o meio constitucional posto disposio de que se considerar
prejudicado pela falta de norma regulamentadora, que torne invivel o exerccio dos direitos
e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania (CF, art. 5, LXXI)."

"O objeto, portanto, desse mandado a proteo de quaisquer direitos e liberdades
constitucionais, individuais ou coletivos, de pessoa fsica ou jurdica, e de franquias relativas
39

relativas nacionalidade, soberania popular e cidadania, que torne possvel sua fruio
por inao do Poder Pblico em expedir normas regulamentadoras pertinentes."

"Entendemos cabvel, eventualmente, at mesmo a medida liminar como providncia
cautelar para evitar leso a direito do impetrante do mandado de injuno, desde que haja
possibilidade de dano irreparvel se se aguardar deciso final da Justia. Se tal medida
cabvel para a defesa de direito individual ou coletivo amparado por lei ordinria, com mais
razo h de ser para proteger os direitos e prerrogativas constitucionais assegurveis pelo
mandado de injuno, desde que ocorram os pressupostos do fumus boni iuris e do
periculum in mora."

"A liminar no uma liberalidade da justia, medida acauteladora do impetrante, que no
pode ser negada quando ocorrem os seus pressupostos".

O E. Ministro Eduardo Ribeiro, ainda no TRF, nos agracia com o ensinamento seguinte:

"Consoante tenho explicitado em diversos outros casos, a lei estabelece que a liminar ser
deferida, uma vez presentes os pressupostos exigidos". (MS n. 121.078 - fls. 202)

Isto posto, MM. Juiz, comprovado que est que a requerente teve e tem restringido seu
direito ao trabalho pela injustificvel inao do Poder Pblico local em regulamentar tal
atividade, de rigor a concesso do MANDADO DE INJUNO LIMINARMENTE,
inaudita altera parte, a fim de que possa a mesma, desde j, exercer sua atividade.

de se reconhecer, MM. Julgador, que presentes esto todos os requisitos para a concesso
da medida liminar, seno vejamos:

"Fumus boni iuris"

Se revela nas normas invocadas e est assentado no direito ao trabalho agasalhado por
preceitos constitucionais, in casu restringidos pela falta de uma norma regulamentadora da
atividade da requerente, consoante j demonstrado.

"Periculum in mora"

40

Reside na possibilidade de leso irreparvel ou de difcil reparao caso no seja deferido
liminarmente o mandamus requerido, haja vista que em razo da mora do Poder Legislativo
local, no pode a requerente laborar e colher os frutos de sua atividade, ainda mais aps ter
montado toda uma estrutura para servir de modo proficiente a populao desta cidade e
circunvizinhas, sendo que certa, ainda, a presena do lucro cessante.

Se consubstancia, ainda mais, na impossibilidade de exerccio dos direitos fundamentais
previstos na carta magna, o direito ao trabalho.

III- DOS PEDIDOS

Ante ao todo exposto, requer:

a.seja concedida a medida liminar, "inaudita altera parte", autorizando a requerente a exercer
sua atividade ("moto-txi") at que seja a mesma regulamentada;

b.seja o presente mandado de injuno julgado procedente, condenando-se a suplicada nas
custas processuais, honorrios advocatcios e demais cominaes legais;

c.seja citado o representante legal da suplicada para, querendo, contestar a presente;

d.Provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos;

D-se a causa o valor de R$ .........

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



41

6. Ao Direta de Inconstitucionalidade

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EXCELSO
SUPERIOR TRIBUNAL FEDERAL.

FULANA LTDA, CNPJ n. ..........., com sede e foro em .........., ............ Quadra .....,
Bloco ...., Sala ...., e base territorial em todo o pas, entidade sindical de terceiro grau do
sistema confederativo, representativa dos trabalhadores dos estabelecimentos de ensino na
forma de seus estatutos, neste ato representada por sua Coordenadora Geral e seus
advogados constitudos (m.j), vem respeitosamente e de conformidade com o disposto no
art. 103, inciso IX, da Constituio Federal presena de Vossa Excelncia propor

AO DIRETA DE DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE
COM PEDIDO CAUTELAR

de suspenso dos efeitos da norma questiona, pelas razes de fato e de direito a
seguir aduzidas.

I- DA LEGITIMIDADE "AD CAUSAM" DA CONFEDERAO. REQUISITO DA
PERTINNCIA TEMTICA.

A legitimidade da Autora decorre de preceito inserido no Texto Constitucional, artigo 103,
Inciso IX,

"Podem propor ao de inconstitucionalidade:
42


IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional".

A Autora representante dos professores e dos auxiliares de administrao escolares,
empregados em instituies particulares de ensino, em todo o Brasil, base territorial em todo
o pas - entidade sindical de terceiro grau do sistema confederativo e de carter permanente,
representativa dos trabalhadores dos estabelecimentos de ensino da educao bsica
(infantil, fundamental e mdio), superior e posteriores - exceto as das redes pblicas
estaduais e federal, da educao infantil, cursos de arte e de formao, especializao
profissional, pr-vestibulares, supletivos e demais cursos livres.
A Requerente tem como filiados a ela as Entidades Sindicais de Primeiro e Segundo Graus,
do Sistema Confederativo Brasileiro a seguir descritas:
.........................................
De acordo com dados fornecidos pelo Ministrio do Trabalho (anexo), as entidades filiadas
congregam em torno de quatrocentos mil trabalhadores na rea de representao da Autora.
Atendido de igual modo, o requisito da pertinncia temtica, em estrita observncia
jurisprudncia consolidada nessa Corte Suprema como visto na ementa a seguir transcrita,
"CONSTITUCIONAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE:
SEGUIMENTO NEGADO PELO RELATOR. COMPETNCIA DO RELATOR (RISTF,
art. 21, 1; Lei 8.038, de 1.990, art. 38): CONSTITUCIONALIDADE. AO DIRETA
DE INCONSTITUCIONALIDADE: LEGITIMIDADE ATIVA: PERTINNCIA
TEMTICA. I. - Tem legitimidade constitucional a atribuio conferida ao Relator para
arquivar ou negar seguimento a pedido ou recurso intempestivo, incabvel ou improcedente
e, ainda, quando contrariar a jurisprudncia predominante do Tribunal ou for evidente a sua
incompetncia (RI/STF, art. 21, 1; Lei 8.038/90, art. 38), desde que, mediante recurso -
agravo regimental, por exemplo - possam as decises ser submetidas ao controle do
colegiado. Precedentes do STF. II. - A legitimidade ativa da confederao sindical , entidade
de classe de mbito nacional, Mesas das Assemblias Legislativas e Governadores, para a
ao direta de inconstitucionalidade, vincula-se ao objeto da ao, pelo que deve haver
pertinncia da norma impugnada com os objetivos do autor da ao . III. - Precedentes do
STF: ADIn 305-RN (RTJ 153/428); ADIn 1.151-MG ("DJ" de 19.05.95); ADIn 1.096-RS
("LEX-JSTF", 211/54); ADIn 1.519-AL, julg. em 06.11.96; ADIn 1.464-RJ, "DJ" de
13.12.96. IV. - Inocorrncia, no caso, de pertinncia das normas impugnadas com os
objetivos da entidade de classe autora da ao direta. Negativa de seguimento da inicial.
Agravo no provido".
43

No mesmo sentido a lio de Rodrigo Lopes Loureno,
"J se afirmou que o controle abstrato o exercido no sentido da verificao da adequao
da norma jurdica impugnada as regras da Constituio da Repblica, independentemente da
soluo de qualquer caso concreto. Tal mtodo, pois, pode ser utilizado ainda que a regra
jurdica impugnada nunca tenha sido aplicada.

"Ocorre que a jurisdio a atividade de aplicao coativa definitiva (Constituio da
Repblica, art. 5, XXXV), mediante provocao e por rgo estatal independente de ato
normativo ao caso concreto, com o fim de solucionar uma lide".
Assim, demonstrado o requisito da pertinncia temtica, pois a norma violada dos preceitos
constitucionais, pargrafos 2 e 3 do art. 114 disciplinado pela Emenda Constitucional
45/2004, normatizam procedimentos sobre dissdios coletivos trabalhistas, matria atribuda
s entidades sindicais, representando a categoria profissional - dos trabalhadores,
objetivando a soluo atravs da negociao coletiva e esgotada toda a via negocial, se
socorrer da garantia constitucional de acesso justia pedindo a prestao jurisdicional.

II- DA NORMA CONSTITUCIONAL IMPUGNADA.

De acordo com o disposto no art. 1 da Emenda Constitucional n 45, de 08 de dezembro de
2004, publicada em 31 de dezembro do mesmo ano, o art. 114 da vigente Carta Federal
sobre a competncia da Justia do Trabalho, pargrafo 2. passou a ter a seguinte redao,
"Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s
mesmas, DE COMUM ACORDO , ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica,
podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais
de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente." (sem grifos no
original).
O artigo 114 da Constituio, pargrafo 3. ficou assim redigido,
" 3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse
pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo
Justia do Trabalho decidir o conflito."

44

III- "EXTINO" DO PODER NORMATIVO DA JUSTIA DO TRABALHO.
MODIFICAO DE CLUSULA PTREA DA CONSTITUIO. IMPEDIMENTO
DE ACESSO JUSTIA.

Ao prescrever a Emenda Constitucional 45, em disposio expressa o ajuizamento de
dissdio coletivo condicionado ao "comum acordo" das partes (entidade sindical da categoria
profissional - empregados e da categoria econmica - empregadores), excluiu pela via
indireta, o dissdio coletivo trabalhista, banindo do ordenamento jurdico as sentenas
normativas proferidas pela Justia do Trabalho, mesmo sendo esse um meio de acesso
Justia garantido legalmente aos trabalhadores h tanto tempo - imprescindvel na defesa dos
interesses coletivos dos trabalhadores e importante instrumento de justia social e de
distribuio da renda nacional.
A extino dos processos de dissdio coletivo ante o texto impugnado ocorrer desde o
primeiro momento de vigncia a norma, em face da exigncia de comum acordo para
ajuizamento da ao. No existe outra concluso possvel a quem tenham a menor
experincia com as relaes entre o trabalho e o capital.
Nesse momento difcil que atravessa o nosso Pas, com a implementao de vrias medidas
ainda ineficazes contra o desemprego, os baixos ndices de crescimento da economia, o
achatamento salarial e os lucros como alvo do capital em meio crise, bvio que, se o
empregador no estiver disposto a negociar, com mais razo ir negar o seu consentimento
submisso de clusulas assecuratrias de direitos e garantias trabalhistas, ao crivo da Justia
do Trabalho.
E como conseqncia de sua recusa, no poder ser ajuizada a ao coletiva pelo sindicato
profissional, cujos representados devero contentar-se em perder as conquistas asseguradas
por instrumentos coletivos findos nas datas bases e no renovadas por negativa dos
empregadores, tanto ao processo de negociao quanto ao ingresso com o dissdio coletivo.
Isso significar o retrocesso dos trabalhadores que passaro a contar apenas com o mnimo
garantido em lei, no caso de salrio - o mnimo estabelecido na legislao pertinente, perder
as correes salariais antes garantidas categoria, perder benefcios como correo salarial,
aumento real, vale-refeio, auxlio-creche, estabilidade pr-aposentadoria, gestante,
representao sindical.
No necessrio reforar o quanto esse dispositivo da Emenda Constitucional 45 contribuiu
para o retrocesso do Direito Coletivo do Trabalho no Brasil e sem dvidas afetar as
relaes capital-trabalho causando transtornos, insatisfaes e prejuzos aos agentes - tanto
aos trabalhadores quanto aos empregadores.
45

IV. DAS INCOSTITUCIONALIDADES DA EMENDA CONSTITUCIONAL
IMPUGNADA.

Est consolidado nessa Excelsa Corte o entendimento favorvel ao acolhimento da
declarao de inconstitucionalidade, em ao direta e concentrada, de norma do constituinte
derivado em conflito com as clusulas ptreas ou os princpios sistmicos da Constituio
Federal.
A norma ora questionada, o pargrafo 2. do artigo 114, acrescido Constituio atravs da
Emenda Constitucional 45/2004 flagrantemente inconstitucional e atentatrio a preceitos
da Carta Magna, inclusive de garantia de direitos individuais no sujeitos a modificaes
atravs de emenda.
Dispe a aludida garantia de nossa vigente Carta da repblica que "a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito".
E vale ressaltar que a Constituio de 1988, conhecida por suas inovaes como
Constituio Cidad, trouxe grandes inovaes e dentre elas, a que
o estendeu a tutela jurisdicional ameaa de direito;
o no restringiu o direito tutelvel a direito individual, porm estendeu o protecionismo a
todos os direitos, individuais ou coletivos, por no mais adjetivar e restringir, ou distinguir,
o termo "direito". Neste sentido tranqila a doutrina;
E nesse passo, no faria nenhum sentido a instituio constitcional do mandado de segurana
coletivo ou do mandado de injuno, se o acesso justia fosse reservado exclusivamente
tutela dos direitos individuais.
No seria razovel admitir a criao de embarao insupervel, como a completa
inviabilizao de ao coletiva trabalhista destinada fixao de normas aos contratos de
trabalho, uma vez que submetido seu ajuizamento ao arbtrio do empregador ou de seu
representante da categoria sindical esse faltamente no assentir, o que vulnera a clusula
ptrea de acesso, salvaguarda tanto dos direitos individuais como coletivos. Assim, no
existe motivo que justifique a subsistncia da modificao trazida pela Emenda 45/2004 ante
a garantia originria da Constituio.

46

V- OFENSA AO ARTIGO 5., INCISOS II e XXXV, DOS DIREITOS E DEVERES
INDIVIDUAIS E COLETIVOS e ARTIGO 60, PRAGRAFO 4., INCISO IV.

Mais especificamente, a Constituio Federal em seu artigo 5., Inciso XXXV, tratando dos
direitos e deveres individuais e coletivos estabelece expressamente,
"Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e estrangeiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, seurana e propriedade, nos termos seguintes:
"II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;"
A absoluta impossibilidade de extino desses direitos atravs de emenda decorre do prprio
texto da nossa Constituio, artigo 60, pargrafo 4., inciso IV,
"A Constituio poder emendada mediante proposta: (...)
No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
IV - os direitos e garantias individuais".
Corrobora essa assertiva a reiterada jurisprudncia dessa Excelsa Corte. Na doutrina, a lio
de Jos Afonso da Silva em referncia doutrinria a respeito da limitao reforma da
Constituio no que concerne s clusulas ptreas assim definidas no artigo 60 da nossa
Constituio Federal,
"A Constituio, como dissemos antes, ampliou o ncleo explicitamente imodificvel na via
da emenda, definindo no art. 60, pargrafo 4., que no ser objeto de deliberao a proposta
de emenda tendente a abolir: a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e
peridico; a separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais.
claro que o texto no probe apenas emendas que expressamente declarem: "fica abolido o
voto direto"..., " ...ou ainda, "fica extinta a liberdade religiosa, ou de comunicao.... A
vedao atinge a pretenso de modificar qualquer elemento conceitual da Federao, ou do
voto direto, ou indiretamente restringir a liberdade regliosa, ou de comunicao ou outro
direito e garantia individual; basta que a proposta de emenda se encaminhe ainda que
remotdamente, "tenda" (emendas tendentes, diz o texto) para a sua abolio" (p.67, 2. e 3.
Pargrafos, sem grifos no original).
Na emenda constitucional, os dispositivos anteriores da Lei Fundamental que se mostrarem
incompatveis so irremediavalmente inconstitucionais. que as emendas devem absoluta
reverncia ao Texto Constitucional. Em caso de violao sujeitam-se ao controle de
constitucionalidade e ao conseqente pronunciamento de invalidade conforme tem decidido
com reiterao essa Excelsa Corte.
47

VI- VIOLAO CONSTITUCIONAL. ARTIGOS 114, PARGRAFOS 2. E 3. E
ARTIGO 8, INCISO III.

Alm das violaes apontadas, a norma legal introduzida pela Emenda Constitucional n.
45/200 viola frontalmente o artigo 8., inciso III da Constituio Federal,
"Art. 8.: livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:
"III. ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria,
inclusive em questes judiciais e administrativas".
A nova redao do pargrafo 2 do art. 114, da Constituio Federal da Emenda
Constitucional 45, exige para o ingresso com o dissdio coletivo de natureza econmica, o
mtuo acordo das partes, sob pena do Poder Judicirio no conhecer do dissdio por falta de
legitimidade do impetrante.
O pargrafo 3 do art. 114, da Constituio, aditado pela mesma Emenda atribui
exclusivamente ao Ministrio Pblico do Trabalho a legitimidade para ajuizar o dissdio
coletivo, no caso de greve em atividade essencial, excluindo os legtimos representantes dos
trabalhadores, principais interessados em ver o deslinde do impasse provocador da
paralisao.
Alm de conflitar, flagrantemente, com disposies constitucionais e com a lgica interna do
ordenamento jurdico nacional, a Emenda Constitucional 45/2004 se traduz em retrocesso,
alm de se posicionar na contramo do ponto de vista da evoluo histrica do Direito e do
Processo do Trabalho.
O acesso Justia hoje se d de forma denodada atravs da criao dos juizados especiais
cveis, criminais, federais e a justia itinerante deixando de lado quaisquer restries de
acesso a jurisdio, o que totalmente contrrio ao significado textual da referida Emenda
Constitucional, ao exigir o mtuo acordo entre as partes para a prestao jurisdicional. Est
em conflito com todo ordenamento jurdico vigente em nosso Estado Democrtico de
Direito e com a realidade do nosso Pas.
Sem mais argumentaes a respeito do mrito da restrio do direito de representao
atribudos as entidades sindicais, haja vista ser flagrante a sua inconstitucionalidade ante a
Constituio Federal, deve-se observar que conceder tal prerrogativa exclusivamente ao
Ministrio Pblico do Trabalho, alm da inconstitucionalidade, representa desconhecer o
papel histrico e atual das entidades sindicais frente s conquistas e aos direitos das
categorias por elas representadas.
As conseqncias nefastas dessa disposio podem ser claramente extradas da grande
quantidade de trabalhadores que ficaro sem qualquer representao judicial, eis que foi
48

tirada a legitimidade de representao das entidades sindicais para impetrarem dissdios
coletivos em defesa de direitos para toda categoria representada.

VII- DO PRINCPIO DA RAZOABILIDADE, DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E
O CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS.

A anlise de temas de igual relevncia no prescinde do exame do Principio Hermenutico-
Constitucional com freqncia aplicado por essa Magna Corte na relevante tarefa exegtica
para adequar as normas infraconstitucionais como as emendas do poder derivado, ao sistema
lgico do direito positivo e do texto constitucional fundante - a razoabilidade exida de
qualquer comando normativo.
O Principio da R azoabilidade tem sua origem na histria constitucional do direito dos povos
de vrias naes, sempre ligado ao devido processo legal.
A Norma Constitucional impugnada afronta de forma explcita, por tudo que aqui foi
exposto, o PRINCPIO DA RAZOABILIDADE, o mesmo que ampara essa Excelsa Corte a
declarar inconstitucionalidades de normas legais, sem com isso interferir na esfera dos
diferentes Poderes da Repblica.

Nesse passo, a lio de Lus Roberto Barroso
"O princpio da razoabilidade um mecanismo de controle da discricionariedade legislativa
e administrativa. Ele permite ao Judicirio invalidar atos legislativos ou atos administrativos
quando: (a) no haja relao de adequao entre o fim visado e o meio empregado; (b) a
medida no seja exigvel ou necessria, havendo meio alternativo para chegar ao mesmo
resultado com menor nus a um direito individual; (c) no haja proporcionalidade em
sentido estrito, ou seja, o que se perde com a medida de maior relevo do que aquilo que se
ganha.
Um certo positivismo arraigado na formao jurdica nacional retardou o ingresso do
princpio da razoabilidade na jurisprudncia brasileira, por falta de previso expressa na
Constituio. Inequivocamente, contudo, ele uma decorrncia natural do Estado
democrtico de direito e do princpio do devido processo legal. O princpio, naturalmente,
no liberta o juiz dos limites e possibilidades oferecidos pelo ordenamento. No de
voluntarismo que se trata. A razoabilidade, no entanto, oferece uma alternativa de atuao
construtiva do Judicirio para a produo do melhor resultado, ainda quando no seja o
49

nico possvel ou mesmo aquele que mais obviamente resultaria da aplicao acrtica da lei"
(op.cit., p.245/6, sem grifos no original).
No se pode admitir que uma das partes fique na dependncia da outra (no caso em
comento, o trabalho dependendo da aquiescncia do capital) para o exerccio de seu direito a
obter do Estado-Juiz a entrega da prestao jurisdicional atravs da sentena normativa.
A exigncia contida no pargrafo 2 do art. 114 viola o objetivo de preservao dos direitos
dos trabalhadores atravs da prestao jurisdicional e fomenta a soluo dos dissdios
coletivos de natureza econmica extra judicirio, a ponto de condicionar o acesso
jurisdio alm da tentativa de negociao coletiva ou arbitragem, ao mtuo acordo entre as
partes conflitantes exigindo-se o consentimento do ru para a viabilizao da demanda.
Todos os atos, legais ou administrativos devem ser razoveis - manter certa
proporcionalidade entre os fins almejados e os meios empregados, sob pena de no coadunar
com a vigente Constituio da Repblica e de conseqncia ter declarada a sua
inconstitucionalidade.
Nesse sentido preleciona Rodrigo Lopes Loureno,
"Inicialmente, esclarea-se que a violao ao principio da razoabilidade seria causa de
inconstitucionalidade material, nunca formal ou subjetiva".
E mais,
"Em outras palavras, a declarao de inconstitucionalidade baseada no fato de o ato do
legislativo ser desproporcional, por suplantar os lindes estritamente jurdicos, traduzindo, em
ltima instncia, grave censura s opes polticas do legislador, deve ser realizada, apenas
no controle abstrato de constitucionalidade, isto , pelo Supremo Tribunal Federal.
"O Supremo Tribunal Federal, sempre julgando aes diretas de inconstitucionalidade, vem
reconhecendo a obrigao, imposta pela Constituio da Repblica, de o legislador produzir
atos que guardem proporcionalidade entre sua finalidade e os nus deles decorrentes,
declarando alguns atos normativos contrrios Constituio pelos mesmos no obedecerem
ao principio da razoabilidade".
Assim, tanto o pargrafo 2 como o 3., do art. 114 introduzidos pela Emenda Constitucional
n 45/2004 so inconstitucionais por violar os princpios da: Autodeterminao,
Inafastabilidade do Poder Judicirio, Razoabilidade, Liberdade Individual, esculpidos no art.
5 o , II, XXXV, e inciso IV do 4 do art. 60 da Lei Maior.

50

VIII- DA OFENSA AO INCISO XXVI DO ART. 7 DA CONTITUIO FEDERAL.

Assegura o preceito, como direito fundamental dos trabalhadores urbanos e rurais, o "o
reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho". Reconhecimento pelo
Estado, por meio da cominao - absolutamente legtima - de interveno do Estado, para
estipulao das normas, substitutivas do acordo ou da conveno no alcanados pelas
partes. Est evidente que a partir da edio da norma impugnada os empregadores se
furtaro a negociar. Primeiro para no ter as clusulas vigentes garantidas pelo Estado-Juiz,
depois, porque a nica alternativa para os trabalhadores ser negociar e esta fica
inteiramente na dependncia da vontade do empregador, que por bvio no ter nenhum
interesse em manter clusulas de benefcios que findaro sem possibilidade de serem
renovadas ou de integrar os contratos individuais.
De nada adianta a consagrao do direito material ou o reconhecimento constitucional das
negociaes coletivas. Se o Estado no fornece ao jurisdicionado meios idneos sua
consecuo. Sem um instrumento eficaz de coero nenhum direito se materializa, tornando
a sua existncia apenas abstrata. A partir da norma impugnada, certo que no mais haver
acordos ou convenes coletivas, visto que o Estado extirpou o instrumento eficaz ao seu
reconhecimento - o ajuizamento de ao, caso no celebrados acordos ou convenes
coletivas.
De outro lado, a norma impugnada criou um paradoxo ao estabelecer que, ajuizado o
dissdio (aps a hipottica concordncia do ru), a Justia do Trabalho fixar clusulas para
alm das disposies mnimas legais de proteo ao trabalho e as convencionadas
anteriormente. Por certo, as disposies convencionadas anteriormente desaparecero, dada
sua vigncia contratual por tempo determinado.
possvel prever as graves tenses que em breve marcaro as relaes trabalhistas no
Brasil, a persistir no ordenamento jurdico as normas impugnadas, e as tenses aumentaro
em muito medida que os trabalhadores perceberem que iro fatalmente perder os
benefcios garantidos em normas coletivas por longos anos.
Ser a parda pelos trabalhadores de benefcios trabalhistas consolidado ao longo de dcadas,
e que agora no mais dispem de mecanismo judicial para assegura-los.

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IX- REQUISITOS PARA A MEDIDA LIMINAR REQUERIDA

Com amplamente exposto, presentes os requisitos para a concesso de liminar, no caso em
exame.
O atinente ao fumus boni juris decorre da flagrante violao aos preceitos constitucionais
supra-referidos, alm de conflitar com a tendncia nacional de ampliao do direito de
acesso ao Poder Judicirio.
O requisito de periculum in mora decorre de j estar em vigor a Emenda Constitucional
n45/2004, cujas normas dificultam ou restringem a possibilidade de ingresso no Poder
Judicirio, conforme j deixou expresso o Tribunal Superior do Trabalho, in verbis :
"TST realiza audincia no dissdio com nova regra da Reforma
"A Casa da Moeda do Brasil (CMB) e o Sindicato Nacional dos Trabalhadores na Indstria
Moedeira e de Similares (SNM) inauguraram a mudana de regra nos dissdios coletivos,
estabelecida na Reforma do Judicirio. O vice-presidente do Tribunal Superior do Trabalho,
ministro Ronaldo Lopes Leal, conduziu ontem (16) audincia de conciliao com os
representantes das duas partes, com a adoo da nova regra que exige comum acordo para a
instaurao do dissdio coletivo" . ( Processo: DC - 120773/2004-000-00-00.4 ).
A iniciativa de ingressar com o dissdio foi do sindicato, mas o ministro considerou que
houve anuncia da Casa da Moeda quando esta pediu a retirada da ltima proposta e
anunciou a deciso de aguardar o julgamento do processo pelo TST." (grifado)
Com este entendimento o TST preconiza que obrigatrio o comum acordo entre as partes
nas negociaes coletivas ou quando submetida a questo ao juzo arbitral, sob pena de,
apesar da leso ou ameaa ao direito, no poder ser prestada a jurisdio.
Quanto ao juzo arbitral no se deve olvidar, desde que de acordo com o disciplinamento da
Lei 9.307/96.
Ocorre, contudo, que as partes apesar de no se terem recusado negociao coletiva, que
uma das opes dada pelo texto impugnado, no pode ser obrigada a chegar ao acordo
coletivo, independentemente do teor da negociao, isto , sujeitar-se incondicionalmente ao
entendimento da parte ex-adversa, sob pena de ser admitido que se recusou negociao, e
por esse motivo, s poder ajuizar dissdio coletivo com o mtuo acordo da parte contraria.
Por bvio absurdo.
Existe ainda, a convenincia da suspenso das normas impugnadas em decorrncia da
possibilidade iminente de abusos face s negociaes coletivas, pois uma das partes estar
sabendo que a outra somente poder ajuizar o dissdio coletivo de natureza econmica, com
seu consentimento e dificilmente manifestar o seu assentimento, com o que nada poder
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fazer a parte ex-adversa, pois a norma constitucional exige o mutuo acordo para o ingresso
em juzo.

X- DOS PEDIDOS

Ante o exposto, a Confederao Nacional dos Trabalhadores em Estabelecimentos de Ensino
- CONTEE, ora impetrante, requer:

a) a concesso de medida LIMINAR, de acordo com o art. 102, I, p, do texto constitucional,
initio litis et inaudita altera parte , para suspender, at deciso final da presente ao, a
eficcia dos 2 e 3 do art. 114, da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda
n 45/2004, em especial:
1 - a supresso do texto constitucional da expresso "de comum acordo", constante do 2,
por criar obstculo a prestao jurisdicional, restringindo os direitos individuais e coletivos;
2 - a supresso do pargrafo 3 do artigo 114, por retirar das entidades sindicais a
legitimao que permite o acesso ao judicirio, em dissdios coletivos de natureza
econmica, em situao de greve;

b) o conhecimento e processamento da presente Ao Direta de Inconstitucionalidade para, a
final, ser julgada procedente, declarando-se a inconstitucionalidade do disposto no 2 do
artigo 114 da Constituio Federal, na parte que refere a "de comum acordo", e do 3 do
mesmo artigo, em sua totalidade, ambos com a redaes dadas pela Emenda Constitucional
n 45, de 2004;

c) a oitiva do Procurador-Geral da Repblica;

d) a intimao para manifestarem, se assim o desejarem, do Presidente do Congresso
Nacional e do Advogado Geral da Unio;

e) a permisso de sustentao oral, a ser produzida na oportunidade adequada, por um dos
procuradores da autora.

D-se a causa para fins processuais, o valor de R$700,00 (setecentos reais).

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Nesses Termos,
Pede Deferimento.



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