- DIREITO DO CONSUMIDOR

- SCULO DOS NOVOS DIREITOS

- REVOLUO INDUSTRIAL AUMENTOU A OFERTA DE BENS,
AUMENTOU O NMERO DE CONSUMIDORES
-praticas abusivas em razo de falta de disciplina jurdica
- DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO aumentou os riscos para o consumidor
paradoxo. Produo em srie, um nico defeito atinge um universo grande de pessoas.
Ex. Talodomida. Na Itlia vinho com excesso de metanol
- Consumidores, por definio somos todos ns. Os consumidores so o maior grupo
econmico na economia, afetando e sendo afetado por quase todas as decises
econmicas, pblicas e privadas (...). Mas so o nico grupo importante da economia
no eficazmente organizado e cujos posicionamentos quase nunca so ouvidos. John
Fitzgerald Kennedy, mensagem enviada em 15 de maro de 1962
Desenvolveu-se os direitos bsicos do consumidor: sade, segurana, informao,
escolha e a serem ouvidos.
- primeira lei de proteo ao consumidor que merece lembrana, lei francesa de 1972,
que permitia aos consumidores perodo de sete dias para refletir sobre a compra
- No Brasil 1974 Condecon (Rio de Janeiro) 1976 Procon (So Paulo com outra
denominao);
- Plano cruzado;
- A Constituio de 1988 estabeleceu como dever do Estado promover a defesa do
consumidor e at um prazo para a elaborao de um Cdigo para esse fim.
ORIGEM DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR art. 5, XXXII, O Estado
promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Dever no mera faculdade
- direito fundamental
- princpio geral de toda atividade econmica artigo 170, V , CF;
- artigo 48 disposies transitrias, prazo para elaborao do Cdigo de Defesa do
Consumidor;
FINALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR eliminar a injusta desigualdade
entre fornecedor e o consumidor, restabelecendo o equilbrio entre as partes na relao
de consumo Igualdade material.
PONTO FUNDAMENTAL: vulnerabilidade - hipossuficincia
DIREITO DO CONSUMIDOR OU DIREITO DO CONSUMO? Ressaltar a
prevalncia da proteo ao consumidor
CAMPO DE APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
Resistncia a aplicao nas vrias reas do direito j disciplinadas por leis especiais,
como seguros, bancos, transportes areos.
- incidncia em toas as reas do Direito; como isso??? Lei princiolgica. Normas de
sobredireito aplicveis em todos os ramos de direito onde haja relao de consumo.
- grande sacada. No retirar as relaes de consumo do campo do direito aonde se
situao, apenas submeteu-as aos princpios nele consagrados. Ex. Servios pblicos.
A NATUREZA DE LEI ESPECIAL DO CDIGO DO CONSUMIDOR
- especial - em relao aos sujeitos (ratione personae) aplicvel somente aos
fornecedores e consumidores
- geral em relao ao objeto regula toda relao privada no privilegiada por uma lei
especial
- O CDIGO DO CONSUMIDOR E O CDIGO CIVIL
Cdigo civil regula relao entre iguais cdigo de defesa do consumidor relao entre
desiguais
Na realidade o CC consagrou princpio do Cdigo de Defesa do Consumidor
Pode ocorrer antinomnia apenas em relao a normas e no a princpios questes
tpicas EX. Cdigo civil de 2002 regula transporte de pessoas e coisas (relao de
consumo) resolvidas pelo artigo 2 lei de introduo ao Cdigo de defesa do
consumidor
PRINCPIOS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
- princpios e regras
REGRAS objetivas tudo ou nada. O comando objetivo. Ex: aposentadoria
compulsria.
PRINCPIOS - espelham a ideologia da sociedade, seus postulados bsicos, seus fins,
indicando uma determinada direo a seguir; no seguem a forma do tudo ou nada. So
mandados de otimizao devem ser realizados da forma mais ampla possvel.
- conflito de regras resolvido com base na hierarquia, especialidade ou temporariedade
- conflito de princpios - ponderao de valores importncia de cada um deles.
-PAPEL DOS PRINCPIOS
Regras situaes especficas;
- princpios funo estruturante
- condicionam os intrprete;
- CONCEITOS JURDICOS INDETERMINADOS
- so proposies cujos termos so propositamente indeterminados. Certa margem de
liberdade para o aplicador. Exemplo termos como perigoso, difcil, mesmo ato
libidinoso.
Vrias expresses no Cdigo de Defesa do Consumidor verossimilhana,
hipossuficincia, nocividade, periculosidade, abusividade, desvantagem exagerada
- CLUSULAS GERAIS- so intencionalmente desenhadas como uma moldura vaga,
permitindo pela sua abrangncia a a incorporao de valores, princpios etc. So
diferentes das diversas normas-regras, e seu contedo somente pode ser determinado em
caso concreto. Ex. Art. 6, V, VIII; arts 8, 10, 12, 14,18,20 cdc
- maioria da doutrina diz que no so princpios, embora na maior parte dos casos os
contenham, em seu enunciado, ou permitam a sua formulao.
PRINCPIO DA BOA-F
Princpio da Boa-F - princpio mais importante no planto infraconstitucional;
- referncia artigo 4, III, e art. 51, IV
- no novidade no ordenamento jurdico, mas indicava apenas ausncia de malcia
(boa-f subjetiva);
- Para o Cdigo mais ampla (boa-f objetiva) autuao refletida respeitando o
outro parceiro, pensando no outro, respeitando expectativas e interesses legtimos ou
razoveis;
- somente o caso concreto no um modelo fechado, no se pode elencar em quais
hipteses ela se encaixa;
- como estabelecer o alance???
- FUNES DA BOA-F
- clusula inserida em todas as relaes do consumo;
- Funo criadora - Impe o dever de informar, de cuidado, de cooperao, de lealdade.
Quem contrata no contrata apenas o principal.
- Funo interpretativa - critrio de hermutica;
- Funo de controle limita o exerccio dos direitos subjetivos reduzindo liberdade
dos parceiros ao definir condutas abusivas ou controlando - abusividade - Para exerccio
do controle, verificar que se a conduta adotada corresponde ou no ao que se espera das
pessoas de bem, segundo o juzo da sociedade..
Ex. Denncia unilateral por parte de empresa prestadora de servios mdicos;
Apropriao do saldo para quitao da devda; veculo.
PRINCPIO DA TRANSPARNCIA - estabelecido artigo 4, caput, do CDC
derivao da boa-f- Dever de informar e direito a informao.
- vedao do dolus bonus;
- 8, paragrafo nico, 9, 10, 30, 31, 36, 46, 52, 54, 4, todos cdc.
-Exemplo: veculo que saiu de linha.
- fornecedor tem o dever de informar inverso de papis. Interessante falar em recall
10, 1, CDC-
- PRINCPIO DA CONFIANA - tb irradiao da boa-f. Confiana a credibilidade
que o consumidor deposita no produto ou no vnculo contratual como instrumento
adequado para alcanar os fins que razoavelmente deles se espera. Quem compra um
carro financiado tem a legtima expectativa de que as bases do negcio no sero
alteradas no curso do contrato e assim continuar tendo condies de pagar as
prestaes at o final das prestaes.
PRINCIPAL EFEITO ARTIGO 30 CDC - a oferta vincula - NO DIREITO DO
CONSUMIDOR PROMESSA DVIDA
Confronto com a pacta sunt servanda, autonomia da vondate, a liberdade de contratar
todos do direito romano;
- artigo 6, V fatos supervenientes excessivamente onerosos LEASING EM DOLAR.
J SE DECIDIU QUE VIOLA A TRANSPARNCIA A CLUSULA
CONTRATUAL QUE ESTABELECE O REAJUSTE DAS PRESTAES PELA
VARIAO DO DLAR SEM QUE TENHAM SIDO DADOS AO CONSUMIDOR
TODOS OS ESCLARECIMENTOS NECESSRIOS SOBRE OS RISCOS E
CONSEQUENCIAS DA MESMA, PELO QUE DEVE SER CONSIDERADA
INEFICAZ.
VIOLA TAMBM A CONFIANA NA MEDIDA EM QUE A SBITA ELEVAO
DO DLAR FRUSTOU A LEGTIMA ESPECTATIVA DO CONSUMIDOR DE
QUE TERIA CONDIES DE CONTINUAR PAGANDO AS PRESTAES AT O
FINAL DO CONTRATO.
PRINCPIO DA VULNERABILIDADE
O direito do consumidor funda-se na vulnerabilidade do consumidor. Espinha da
proteo ao consumidor. Reconhecendo a desigualdade existente busca estabelecer uma
igualdade real. Previso art. 4, I. Princpio estruturante do seu sistema, na verdade o
elemento informador da Poltica Nacional de Relaes de Consumo.
CDC foi sistematizado a partir dessa idia bsica de proteo a um determinado sujeito:
o consumidor;
VULNERABILIDADE a qualidade ou estado de vulnervel que, por sua vez,
significa o que pode ser vulnerado, magoado, prejudicado, ofendido; o que frgil, que
pode ser atacado ou ferido.
Consumidor vulnervel porque no detm os mecanismos de controle do processo
produtivo (produo, distribuio e comercializao) e dele participa apenas em ltima
etapa (consumo), pode ser ofendido, ferido, lesado, em sua integridade fsica,
econmica, psicolgica ou moral.
Pouco importa a condio social, cultural ou econmica do consumidor ele sempre a
parte vulnervel. No admitindo prova em contrrio por no se tratar de mera presuno
legal.
H uma presuno absoluta de vulnerabilidade
VULNERABILIDADE X HIPOSSUFICINCIA
VULNERABILIDADE - trao universal de todos os consumidores, ricos ou pobres,
educados ou ignorantes, crdulos ou espertos.
HIPOSSUFICINCIA um agravamento da vulnerabilidade , um plus, uma
vulnerabilidade qualificacas. Alm de vulnervel, o consumidor v-se agravado nessa
situao por sua individual condio de carencial cultural, material ou ambos. Conceito
mais ligado a aspectos processuais.
CDC emprega expresso hipossuficincia s para as hipteses de inverso do nus da
prova ( 6, VIII), a ser determinada pelo juiz em face do caso concreto. Uma pessoa de
posses consumidor mas no ser hipossuficiente se tiver que custear uma percia. S
por ser correntista no faz jus, automaticamente, inverso do nus da prova.
Ocorrer, entretando, quando a produo da prova for muito mais dficil para o
consumidor, sendo mais fcil para o fornecedor. Reclamao de ligaes telefnicas;
consumo exagerado de agua e luz; extratos bancrios e contratos em poder do banco.
O cdc trata de maneira desigual o consumidor no para conferir privilgios, mas sim
prerrogativas legais que levem a igualdade material
No fere o princpio constitucional da isonomia.
ESPCIES DE VULNERABILIDADE
- VULNERABILIDADE FTICA - discrepncia entre a maior capacidade econmica e
social dos agentes econmincao e a condia de hipossuficincia dos consumidores
- VULNERABILIDADE TCNICA - decorre do consumidor no possuir
conhecimentos especficos sobre o processo produtivo, bem assim dos atributos
especficos de determinados produtos ou servios pela falta ou inexatido das
informaes que lhe so prestadas. o fornecedor que detm o monpolio do
conhecimento e do controle sobre os mecanismos utilizados na cadeia produtiva. (o leite
em p como sendo um substituto eficaz ao leite materno. Um danoninho vale por
bifinho). O consumidor mdio no tem como avaliar o que est comprando.
- VULNERABILIDADE JURIDICA - falta de informao do consumidor a respeito de
seus direitos, inclusive no que toca a quem recorrer ou reclamar; falta de assistncia
jurdica, em juzo ou fora dele; dificuldade de acesso Justia .
Coomeou a ser reconhecida pela Suprema Corte Alem nos contratos bancrios por
falta de experincia ou conhecimento econmico, nem possibilidade de recorrer a um
especialista.
Produtor de regra organizado, juridicamente bem informado e tipicamente litigante
habitual, o consumidor, ao contrrio, est isolado; um litigante ocasional e
naturalmente relutante em defrontar-se com um poderoso adversrio.
PRINCPIO DA EQUIDADE
- art 7, in fine, e IV, art 51 referncias
Aristteles a equidade tinha duas funes.
- funo integradora - ocorrendo um vazio ou lacuna na lei, o juiz pode usar a equidade
para resolver o caso, sem chegar ao ponto de criar uma norma, como se fosse legislador.
Deve o juiz procurar expressar, na soluo do caso, aquilo que corresponda a uma ideia
de justia da conscincia media, que est presente na comunidade. Em suma, justia ao
caso concreto fundada no sentimento comum de justia (aquilo que o prprio
legislador teria feito);
- funo corretiva permite ao juiz ir alm da lei para garantir a aplicao do justo. Essa
a rgua da igualdade corretiva, que permite ao juiz, quando tiver de afastar uma
injustia que resultaria da aplicao estrita da lei ou do contrato, ajustar a sua deciso ao
caso que est tratanto, para fazer um julgamento justo.
uma tcnica de hermenutica que deve estar presente em toda a aplicao da lei.
essa igualdade artigo, 51, IV, fulmina de nulidade as clusulas contratuais que sejam
incompatveis com a equidade. A norma da a possibilidade ao juiz a possibilidade de
valorao da clusula contratual, invalidando-a naquilo que for contrrio equidade e
boa f. O juiz no julgar por equidade, mas dir o que no est de acordo com a
equidade no contrato em exame e dele retirar o que for necessrio para restabelecer a
equidade.
O DESIQUILIBRIO DO CONTRATO, A DESPROPORO DAS PRESTAES
PELAS PARTES, OFENDEM O PRINCPIO DA EQUIDADE.
PRINCPIO DA SEGURANA
1 dos artigos 12 e 14
Antes do cdc no havia legislao para proteger o consumidor dos riscos do consumo. O
riscos ficam com o consumidor, porque o fornecedor s respondia no caso de dolo ou
culpa, cuja prova era praticamente impossvel. Falava-se at na aventura do consumo.
O Cdc transferiu os riscos do consumo para o fornecedor. Estabeleceu responsabilidade
objetiva para todos os casos de acidente de consumo, quer decorrentes do fato do
produto (art. 12); quer do fato do servio (art. 14);
O fato gerador da responsabilidade do fornecedor no mais a conduta culposa,
tampouco a relao jurdica contratual, mas, sim, o defeito do produto ou do servio.
O defeito caracteriza a ilicitude da conduta como um elemento da responsabilidade do
fornecedor. No basta colocar produtos ou servios no mercado; ainda indispensvel a
presena de um defeito, e que desse defeito resulte dano.
DEFEITO - resposta 1, arts 12 e 14
No mero risco. o dever de lanar no mercado produto ou servio sem defeito, pois
se houver defeito e este der causa ao acidente de consumo, por ele responder o
fornecedor independentemente da culpa.
Em suma, para quem se prope fornecer produtos e servios no mercado de consumo, a
lei impe o dever de segurana; dever de fornecer produtos e servios seguros, sob pena
de responder independentemente de culpa pelos danos que causar ao consumidor.
O direito s atua quando a insegurana ultrapassar o patamar da normalidade e
previsibilidade.
Voltaremos ao assunto responsabilidade civil
RELAO JURDICA DE CONSUMO
Conceito de relao jurdica - toda relao social disciplinada pelo direito; outros a
definem como toda a relao social que produz consequencias juridicas. Assim, toda
relao jurdica uma relao social, mas nem toda relao social uma relao
jurdica.
Um vnculo entre pessoas, em virtude do que uma delas pode pretender algo a que outra
est obrigada;
- relao jurdica - surge no momento em que o comportamento descrito na norma se
materializa no mundo dos fatos - FATO JURDICO;
- O Direito nasce do fato facto jus oritur.
O que particulariza a relao jurdica de consumo das outras relaes jurdicas que os
sujeitos sero sempre o consumidor e o fornecedor, e ter por objeto produtos ou
servios.
ELEMENTOS DA RELAO DE CONSUMO:
a) subjetivos: relacionados aos sujeitos dessa relao jurdica - consumidores e
fornecedores;
b) objetivos: relacionados ao objeto das prestaes ali surgidas produtos e servios
CONSUMIDOR: DESTINATRIO DA PROTEO JURDICA. CORRENTES
MAXIMALISTA (OBJETIVA) E FINALISTA (SUBJETIVA)
ARTIGO 02CDC - nica caracterstica restritiva a expresso destinatrio final.
Oque significa destinatrio final ????
Interpretao ampla: a mais extensiva possvel a expresso destinatrio final. Crtica ao
proteger todo mundo no - dizer que todos so especiais a mesma coisa que dizer que
ningum o .
Interpretao restrita - noo subjetiva de consumidor, restrita pessoa no profissional
que se relaciona com um profissional comerciante, empresrio, profissional liberal.. A
pessoa jurdica estaria excluda desse conceito.
Eses posicionamentos deram origem a duas correntes distintas:
I) maximalista ou objetiva - entende o cdc exige para a caracterizao de consumidor
apenas a realizao de um ato de consumo. Destinatrio final deve ser interpretada de
forma ampla, bastando configurao do consumidor que a pessoa, fisica ou jurdica, se
apresente como destinatrio ftico do bem ou servio. Ou seja, retire do mercado,
encerrando a cadeia produtiva.
Irrelevante uso pessoal ou profissional, se visa ou no lucro. Dando ao bem ou ao
servio uma destinao final ftica, a pessoa, fsica ou jurdica, profissional ou no,
caracteriza-se como consumidora.
Dspensvel cogitar a cerca da vulnerabilidade tecnica, jurdica ou socioeconomica.
Aquisio de um computador por um escritrio de advocacia;
Energia adquirida por uma grande empresa ou uma pequena doceira artesanal. Ou seja,
o que importa o destinatrio final, bastando que no hava finalidade de revenda.
Essa tese seria na concepo de que o CDC seria um cdigo geral de consumo.
A CORRENTE FINALISTA - interpreta de maneira restritiva a expresso destinatrio
final. S merece tutela do cdc, aquele que vulnervel. Entende ser imprescindvel
conceituao de consumidor que a destinao final seja entendida como econmica, isto
, que a aquisio de um bem ou a utilizao de um servio satisfaa uma necessidade
pessoal do adquirinte ou utente, pessoa fsica ou jurdica, e no objetive o
desenvolvimento de outra atividade negocial. No se admite, destarte, que o consumo se
faa com vistas incremetao de atividade profissional lucrativa. Ressalte, abrange
bem integrando ao processo de produo ou que simplesmente passe a compor o ativo
fixo do estabelecimento. .
CONSUMIDOR, EM SNTESE, AQUELE QUE PE FIM A UM PROCESSO
ECONMICO.
QUANDO SE FALA , NO ENTANTO, EM PROTEO AO CONSUMIDOR,
QUERP-SE REFERIR AO INDIVDUO OU GRUPO DE INDIVDUOS, OS QUAIS,
AINDA QUE EMPRESRIOS SE APRESENTAM NO MERCADO COMO
SIMPLES ADQUIRENTES OU USURIOS DE SERVIOS, SEM LIGAO COM
ATIVIDADE EMPRESARIAL PRPRIA.
No h dvida que o trabalhador que deposita o seu salrio no banco consumidor.
Contrato bancrio com exercente de atividade empresarial, visando implemento de sua
empresa???
Abrandamento quando demonstrado em concreto a vulnerabilidade tcnica, jurdica
ou ecnomica
Advogado que adquire livros (pouco importando grande escritrio, experiente ou
iniciante) maximalistas consumidor
- os finalistas no consumidor
- finalistas mitigados depende excepcionalmente.
CARACTERSTICAS MARCANTES DO CONSUMIDOR
a) posio de destinatrio ftico e econmico - quando da aquisio de um produto ou
da contratao de um servio. O destinatrio ftico, simplesmente, ainda que possa
receber a tutela legal em virtude de outras situaes, no est includo no conceito de
consumidor padro;
b) aquisio de um produto ou a utilizao de um servio para suprimento de suas
prprias necessidades, de sua famlia, ou dos que se subordinam por vinculao
domstica ou pretetiva a ele, e no para desenvolvimento de outra atividade negocial,
significa dizer, ausncia de intermediao, de reaproveitamento ou de revenda;
c) no profissionalidade como regra geral, assim entendida a aquisio ou atualizao
de produtos ou servios sem querer prolongar o ciclo econmico desses bens ou
servios no mbito de um comrcio ou de uma profisso. Excepcionalmente, de se
conferir ao destinatrio ftico, profissional, a qualidade de consumidor quando
preencher, cumulativamente, duas condies no presumveis e, portanto, que devem
ser cabalmente comprovadas pelo mesmo: 1) aquisio de um produto ou contratao de
um servio fora de seu campo de especialidade profissional ou comercial; 2) pequena
dimenso da empresa ou do profissional, de tal sorte que se evidencie a sua
vulnerabilidade;
d) vulnerabilidade em sentido amplo (tcnica, jurdica ou cientfica, ftica ou
scioeconmica e psquica) isto , o consumidor reconhecido como parte mais fraca
da relao de consumo, afetado em sua liberdade pela ignorncia, pela disperso, pela
desvantagem tcnica ou econmica, pela presso das necessidades, ou pela influncia da
propaganda.
A PESSOA JURDICA COMO CONSUMIDOR
Princpio da Boa-F - princpio mais importante no planto infraconstitucional;
- referncia artigo 4, III, e art. 51, IV
- no novidade no ordenamento jurdico, mas indicava apenas ausncia de malcia
(boa-f subjetiva);
- Para o Cdigo mais ampla (boa-f objetiva) autuao refletida respeitando o
outro parceiro, pensando no outro, respeitando expectativas e interesses legtimos ou
razoveis;
- somente o caso concreto no um modelo fechado, no se pode elencar em quais
hipteses ela se encaixa;
- como estabelecer o alance???
- FUNES DA BOA-F
- clusula inserida em todas as relaes do consumo;
- Funo criadora - Impe o dever de informar, de cuidado, de cooperao, de lealdade.
Quem contrata no contrata apenas o principal.
- Funo interpretativa - critrio de hermutica;
- Funo de controle limita o exerccio dos direitos subjetivos reduzindo liberdade
dos parceiros ao definir condutas abusivas ou controlando - abusividade - Para exerccio
do controle, verificar que se a conduta adotada corresponde ou no ao que se espera das
pessoas de bem, segundo o juzo da sociedade..
Ex. Denncia unilateral por parte de empresa prestadora de servios mdicos;
Apropriao do saldo para quitao da devda; veculo.
PRINCPIO DA TRANSPARNCIA - estabelecido artigo 4, caput, do CDC
derivao da boa-f- Dever de informar e direito a informao.
- vedao do dolus bonus;
- 8, paragrafo nico, 9, 10, 30, 31, 36, 46, 52, 54, 4, todos cdc.
-Exemplo: veculo que saiu de linha.
- fornecedor tem o dever de informar inverso de papis. Interessante falar em recall
10, 1, CDC-
- PRINCPIO DA CONFIANA - tb irradiao da boa-f. Confiana a credibilidade
que o consumidor deposita no produto ou no vnculo contratual como instrumento
adequado para alcanar os fins que razoavelmente deles se espera. Quem compra um
carro financiado tem a legtima expectativa de que as bases do negcio no sero
alteradas no curso do contrato e assim continuar tendo condies de pagar as
prestaes at o final das prestaes.
PRINCIPAL EFEITO ARTIGO 30 CDC - a oferta vincula - NO DIREITO DO
CONSUMIDOR PROMESSA DVIDA
Confronto com a pacta sunt servanda, autonomia da vondate, a liberdade de contratar
todos do direito romano;
- artigo 6, V fatos supervenientes excessivamente onerosos LEASING EM DOLAR.
J SE DECIDIU QUE VIOLA A TRANSPARNCIA A CLUSULA
CONTRATUAL QUE ESTABELECE O REAJUSTE DAS PRESTAES PELA
VARIAO DO DLAR SEM QUE TENHAM SIDO DADOS AO CONSUMIDOR
TODOS OS ESCLARECIMENTOS NECESSRIOS SOBRE OS RISCOS E
CONSEQUENCIAS DA MESMA, PELO QUE DEVE SER CONSIDERADA
INEFICAZ.
VIOLA TAMBM A CONFIANA NA MEDIDA EM QUE A SBITA ELEVAO
DO DLAR FRUSTOU A LEGTIMA ESPECTATIVA DO CONSUMIDOR DE
QUE TERIA CONDIES DE CONTINUAR PAGANDO AS PRESTAES AT O
FINAL DO CONTRATO.
PRINCPIO DA VULNERABILIDADE
O direito do consumidor funda-se na vulnerabilidade do consumidor. Espinha da
proteo ao consumidor. Reconhecendo a desigualdade existente busca estabelecer uma
igualdade real. Previso art. 4, I. Princpio estruturante do seu sistema, na verdade o
elemento informador da Poltica Nacional de Relaes de Consumo.
CDC foi sistematizado a partir dessa idia bsica de proteo a um determinado sujeito:
o consumidor;
VULNERABILIDADE a qualidade ou estado de vulnervel que, por sua vez,
significa o que pode ser vulnerado, magoado, prejudicado, ofendido; o que frgil, que
pode ser atacado ou ferido.
Consumidor vulnervel porque no detm os mecanismos de controle do processo
produtivo (produo, distribuio e comercializao) e dele participa apenas em ltima
etapa (consumo), pode ser ofendido, ferido, lesado, em sua integridade fsica,
econmica, psicolgica ou moral.
Pouco importa a condio social, cultural ou econmica do consumidor ele sempre a
parte vulnervel. No admitindo prova em contrrio por no se tratar de mera presuno
legal.
H uma presuno absoluta de vulnerabilidade
VULNERABILIDADE X HIPOSSUFICINCIA
VULNERABILIDADE - trao universal de todos os consumidores, ricos ou pobres,
educados ou ignorantes, crdulos ou espertos.
HIPOSSUFICINCIA um agravamento da vulnerabilidade , um plus, uma
vulnerabilidade qualificacas. Alm de vulnervel, o consumidor v-se agravado nessa
situao por sua individual condio de carencial cultural, material ou ambos. Conceito
mais ligado a aspectos processuais.
CDC emprega expresso hipossuficincia s para as hipteses de inverso do nus da
prova ( 6, VIII), a ser determinada pelo juiz em face do caso concreto. Uma pessoa de
posses consumidor mas no ser hipossuficiente se tiver que custear uma percia. S
por ser correntista no faz jus, automaticamente, inverso do nus da prova.
Ocorrer, entretando, quando a produo da prova for muito mais dficil para o
consumidor, sendo mais fcil para o fornecedor. Reclamao de ligaes telefnicas;
consumo exagerado de agua e luz; extratos bancrios e contratos em poder do banco.
O cdc trata de maneira desigual o consumidor no para conferir privilgios, mas sim
prerrogativas legais que levem a igualdade material
No fere o princpio constitucional da isonomia.
ESPCIES DE VULNERABILIDADE
- VULNERABILIDADE FTICA - discrepncia entre a maior capacidade econmica e
social dos agentes econmincao e a condia de hipossuficincia dos consumidores
- VULNERABILIDADE TCNICA - decorre do consumidor no possuir
conhecimentos especficos sobre o processo produtivo, bem assim dos atributos
especficos de determinados produtos ou servios pela falta ou inexatido das
informaes que lhe so prestadas. o fornecedor que detm o monpolio do
conhecimento e do controle sobre os mecanismos utilizados na cadeia produtiva. (o leite
em p como sendo um substituto eficaz ao leite materno. Um danoninho vale por
bifinho). O consumidor mdio no tem como avaliar o que est comprando.
- VULNERABILIDADE JURIDICA - falta de informao do consumidor a respeito de
seus direitos, inclusive no que toca a quem recorrer ou reclamar; falta de assistncia
jurdica, em juzo ou fora dele; dificuldade de acesso Justia .
Coomeou a ser reconhecida pela Suprema Corte Alem nos contratos bancrios por
falta de experincia ou conhecimento econmico, nem possibilidade de recorrer a um
especialista.
Produtor de regra organizado, juridicamente bem informado e tipicamente litigante
habitual, o consumidor, ao contrrio, est isolado; um litigante ocasional e
naturalmente relutante em defrontar-se com um poderoso adversrio.
PRINCPIO DA EQUIDADE
- art 7, in fine, e IV, art 51 referncias
Aristteles a equidade tinha duas funes.
- funo integradora - ocorrendo um vazio ou lacuna na lei, o juiz pode usar a equidade
para resolver o caso, sem chegar ao ponto de criar uma norma, como se fosse legislador.
Deve o juiz procurar expressar, na soluo do caso, aquilo que corresponda a uma ideia
de justia da conscincia media, que est presente na comunidade. Em suma, justia ao
caso concreto fundada no sentimento comum de justia (aquilo que o prprio
legislador teria feito);
- funo corretiva permite ao juiz ir alm da lei para garantir a aplicao do justo. Essa
a rgua da igualdade corretiva, que permite ao juiz, quando tiver de afastar uma
injustia que resultaria da aplicao estrita da lei ou do contrato, ajustar a sua deciso ao
caso que est tratanto, para fazer um julgamento justo.
uma tcnica de hermenutica que deve estar presente em toda a aplicao da lei.
essa igualdade artigo, 51, IV, fulmina de nulidade as clusulas contratuais que sejam
incompatveis com a equidade. A norma da a possibilidade ao juiz a possibilidade de
valorao da clusula contratual, invalidando-a naquilo que for contrrio equidade e
boa f. O juiz no julgar por equidade, mas dir o que no est de acordo com a
equidade no contrato em exame e dele retirar o que for necessrio para restabelecer a
equidade.
O DESIQUILIBRIO DO CONTRATO, A DESPROPORO DAS PRESTAES
PELAS PARTES, OFENDEM O PRINCPIO DA EQUIDADE.
PRINCPIO DA SEGURANA
1 dos artigos 12 e 14
Antes do cdc no havia legislao para proteger o consumidor dos riscos do consumo. O
riscos ficam com o consumidor, porque o fornecedor s respondia no caso de dolo ou
culpa, cuja prova era praticamente impossvel. Falava-se at na aventura do consumo.
O Cdc transferiu os riscos do consumo para o fornecedor. Estabeleceu responsabilidade
objetiva para todos os casos de acidente de consumo, quer decorrentes do fato do
produto (art. 12); quer do fato do servio (art. 14);
O fato gerador da responsabilidade do fornecedor no mais a conduta culposa,
tampouco a relao jurdica contratual, mas, sim, o defeito do produto ou do servio.
O defeito caracteriza a ilicitude da conduta como um elemento da responsabilidade do
fornecedor. No basta colocar produtos ou servios no mercado; ainda indispensvel a
presena de um defeito, e que desse defeito resulte dano.
DEFEITO - resposta 1, arts 12 e 14
No mero risco. o dever de lanar no mercado produto ou servio sem defeito, pois
se houver defeito e este der causa ao acidente de consumo, por ele responder o
fornecedor independentemente da culpa.
Em suma, para quem se prope fornecer produtos e servios no mercado de consumo, a
lei impe o dever de segurana; dever de
fornecer produtos e servios seguros, sob pena de responder independentemente de
culpa pelos danos que causar ao consumidor.
O direito s atua quando a insegurana ultrapassar o patamar da normalidade e
previsibilidade.
Voltaremos ao assunto responsabilidade civil
ENTES DESPERSONALIZADOS
A lei confere responsabilidade aos chamados entes despersonalizados inovao a
costumeira atribuio de responsabilidade somente pessoa fsica e jurdica;
Critrios objetivos previstos no artigo 3 e seus paragrafos no se d relevncia a
natureza jurdica dessas entidades e a espcie de produtos e ou servios oferecidos,
sendo suficiente que desempenhem determinada atividade no mercado de consumo
mediante remunerao, direta ou indireta;
Exemplo: Massa falida de determinado fornecedor ou servio. Os produtos colocados
no mercado ou o resultado dos servios continuaro sob a tutela jurdica do Cdigo de
Defesa do Consumidor, quer se trate da quebra da pessoa jurdica ou da cessao de sua
atividade.
OUTRO EXEMPLO: vendedores/prestadores de servios ambulantes, camels, j que
ainda na informalidade, atuam de modo profissional, com habitualidade e finalidade
econmica, colocando produtos e ou servios no mercado de consumo.
Processo Civil Recurso Especial Sociedade civil sem fins lucrativos de carter
beneficente e filantrpico. Prestao de servios mdicos. Hospitalares, odontolgicos e
jurdicos a seus associados. Relao de consumo caracterizada. Possibilidade de
adequao ao Cdigo de Defesa do Consumidor.
- para o fim de aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, o reconhecimento de
uma pessoa fsica ou jurdica ou de um ente despersonalizado como fornecedor de
servios atende aos critrios puramente objetivos, sendo irrelevante a sua natureza
jurdica, a espcie dos servios que prestam e at mesmo o fato de se tratar de uma
sociedade civil, sem fins lucrativos, de carter beneficente e filantrpico, bastando que
desempenhem determinada atividade no mercado de consumo mediante remunerao.
OBJETO DA RELAO DE CONSUMO: PRODUTOS E SERVIOS
Produtos. Classificao. Produtos Materias e imateriais. Produtos Mveis e imveis.
Produtos Durveis e no durveis.
CRTICA: deveria o legislador utilizado o vocbulo bens ao invs do vocbulo
produtor. Juridicamento o primeiro tem significado genrico e mais abrangente que o
segundo.
A opo do legislador pelo vocbulo produto indica a inteno de tornar a lei mais
compreensvel aos que nela atuam e, por isso, produto utilizado em seu sentido
econmico e universal, isto , aquilo que resulta do processo de produo ou fabricao.
PRODUTOS MVEIS - toda a utilidade produzida. Tanto designa utilidades materiais,
tirada do solo e do subsolo, ou produzidas direta ou indiretamente por eles. No tocante
aos servios conceito amplo excluido somente a relao trabalhista.
PRODUTOS IMVEIS - a relao jurdica que pode ser estabelecida entre um
profissional e o consumidor, por ocasio de um negcio jurdico envolvendo a
transferncia de propriedade sobre um bem imvel . Exemplo: compra de um
apartamento de uma construtora.
PRODUTOS IMATERIAIS - geralmente atrelados a servios como, por exemplo,
pacote turstico, mtuo bancrio, aplicao financeira, planos de captalizao com
sorteios de prmios, energia eltrica, gs, pacotes de telefonia. Alis, de conhecido
geral que no se vende um produto, seja ele material ou imaterial, sem servio
Artigo 26 I,
PRODUTOS DURVEIS: so bens tangveis que no se extinguem aps o seu uso
regular. Foram feitos para durar, para serem utilizados vrias vezes. No so, todavia,
eternos. Sofrem os desgastes naturais com o passar do tempo e a sequencia de uso.
Assim, os livros, as roupas, os automveis, os imveis, os equipamentos eletrnicos etc.
Com o tempo, maior ou menor, deixaro de atender s finalidades para as quais se
destinam ou, quando nda, tero reduzida sua eficincia ou capacidade de
funcionamento.
PRODUTOS NO DURVEIS so aqueles bens tangveis que desaparecem , se
destroem, acabam com seu uso recular. A extino pode ser imediata ( alimentos,
remdios, bebidas) ou paulatina ( caneta, sabonete).
A distino importante porque o Cdigo de Defesa do Consumidor, no ser artigo 26,
prazos decadenciais distintos para a reclamao pelos vcios do produto ou do servio,
sendo menor o prazo quando se refere a produto/servio no durvel e maior quando se
refere a produto/servio durvel.
SERVIOS. SERVIOS REMUNERADOS, APARENTEMENTE GRATUITOS
SERVIOS REPRESENTAM 65 POR CENTO DO PIB
1. Setor financeiro;
2. a privatizao dos servios pblicos.
SERVIOS: qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante
remunerao, inclusive de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo
as decorrentes das relaes de carter trabalhista. Art. 3, 2 do CDC. Essas atividades
podem ser de natureza material, financeira ou intelectual, prestadas por entidades
pblicas ou privadas, mediante remunerao direta ou indireta.
Caracterstica marcante dos servios, para fins de proteo do consumidor,
Prestao mediante remunerao com expressa ressalva da relao trabalhista;
(profissionalidade, habitualidade, recebimento de contraprestao em dinheiro)
O CDC no protege os servios no remunerados;
Interpretao equivocada:
Remunerao direta - quando o consumidor efetua o pagamento diretamente ao
fornecedor;
Remunerao indireta - quando proporcionados benefcios comerciais indiretos ao
fornecedor, advindos da prestao de servios apenas aparentemente gratuitos, visto que
a remunerao j se encontra diluda e embutida em outros custos (por exemplo,
estacionamentos gratuitos em supermercados, venda de produtos com a mo de obra de
instalao gratuita, compra de produtos a distncia com frete grtis, servios gratuitos
de manobristas em estabelecimentos comerciais, transporte coletivo gratuito para idosos
e deficientes fsicos, inseno de tarifas em certas atividades bancrias, hospitais
beneficentes etc)
Puramente gratuitos estes sim afastado da incidncia do CDC aqueles prestados no
exclusivo interesse do beneficirio, sem nenhumaa vantagem financeira para o executor
aparamente gratuitos incidncia do CDC aqueles em que , indiretamente, o
executor tem interesse ou vantagem patrimonial no servio, estando os custos destes
cobertos pelos benefcios da advindos para o prestador. Compra festiva Santas Casas
SERVIOS PBLICOS
Esto sujeitos ao CDC, uma vez que o artigo 22, dispe que os rgos pblicos, por si
ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de
empreendimento so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e,
quanto aos essenciais, contnuos
O que se entende por servios pblicos em sede consumerista?
UTI UNIVERSI - financiados por impostos, sem identificao dos destinatrios,
segurana pblica, os de sade, outros
UTI SINGULI - preordenam-se a destinatrios individuais, cujos usurios so
determinveis , os quais permitem a aferio do quantum utilizado para cada
consumidor, o que ocorre com os servios de telefonia, gua, energia eltrica.
Execuo direta o prprio estado
Execuo indereta autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e
fundaes pblicas.
Por delegao --- concesso
Prestados pelo prprio estado - taxa, cujo o pagamento obrigatrio, porque decorre de
lei, independentemente da vontade do contribuinte. A espcie tem por escopo remunerar
um servio pblico especfico e divisvel posto disposio do contribuinte.
Caractersticas: obrigatoriedade o contribuinte no tem opo, porque, mesmo que
dele no se utilize, obrigado a remuner-lo; continuidade mesmo ocorrendo
inadimplncia
UTI SINGULI prestados pelo Estado via delegao, por parceria com entes da
Administrao descentralizada ou da iniciativa privada so remunerados por tarifas ou
preos pblicos, e as relaes entre o poder pblico e os usurios so de Direito
Privado, aplicando-se o CDC, ao identiicarem o usurio como consumidor.
Tarifa remunerao facultativa
TAXA servio remunerado por taxa no podem as partes cessar a prestao ou
contraprestao por conta prpria.
QUANDO OS SERVIOS PBLICOS ESTAO SUJEITOS A REGRAS DO CDC
DUAS CORRENTES: 1) somente os servios remunerados por tarifa; 2)
indistintamente a todos os servios pblicos remunerados por taxa ou tarifa.
STJ segunda corrente
Os servios prestados por concessionrios so remunerados por tarifa, sendo facultativa
a sua utilizao, que regida pelo CDC, o que a diferencia da taxa, esta remunerao do
servio pblico prprio
Podem ser interrompidos quando h inadimplncia atencedida de aviso. Continuidade
de prestao do servio sem pagamento, ocasiona enriquecimento sem causa e quebra o
principio de igualdade das partes.
CONCLUNDO: Servios pblicos remunerados por tributos no esto submetidos
incidncia do CDC, porque trata-se entre o Poder Pblico e o contribuinte uma relao
administrativo-tributria. So sujeitos ao CDC os servios pblicos remunerados por
tarifa ou preo pblico.
SERVIOS PBLICOS ESSENCIAIS PRINCIPIOS DA ADEQUAO E DA
CONTINUIDADE
O artigo 22 CDC faz meno expressa aos servios pblicos essenciais, embora no os
caracterize, defina ou sequer indique as atividades assim considerados. Por outro
ngulo, CF 88 apenas sinalidza que a lei definir os servios ou atividades essenciais.
(art 9, 1)
Somente na lei 7.83/89, a Lei de Greve, que se encontra a definio das atividades
essenciais, como aquelas que atendem as necessidades inadiveis da comunidade, artigo
10 e 11), as necessidades inadiveis como aquelas que, no atendidas, colocam em
perigo iminente a sobrevivncia, sade ou a segurana da populao.
Tem entendido a doutrina que a Lei de Greve supre o CDC, com relao do seu artigo
10, embora os consumeristas no a considerem absoluta, porque, para eles, todo servio
pblico em princpio essencial. Lamentavelmente, o impasse doutrinrio no foi ainda
solucionado pela jurisprudncia, extremanente vacilante nesse especial aspecto,
inclusive na Corte Superior de Justia
Servio essencial taxa
Sevio remunerado por tarifa CDC
Conclui-se que o servio pblico essencial dever ser prestado de forma continua e o
artigo 22 CDC expresso ao indicar a continuidade como caracterstica do servio,
impondo a reparao de dano em caso de descumprimento.
INTERRUPO DO FORNECIMENTO DO SERVIO PBLICO
Questo controvertida na doutrina e jurisprudncia
Uma corrente entende que, se a continuidade dos servios essenciais (luz, gua, telefone
etc) mandamento legal, que se impe at luz do princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana, o fornecimento desses servios no pode ser interrompido
mesmo no caso de inadimplemento.
Ocorre que h na lei 8987/95 a expressa previsso de interrupo, em determinados
casos, como se depreende da leitura de seu art. 6, 3, II
no se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de
emergncia ou aps prvio aviso, quando por inadimplemento do usurio, considerando
o interesse da coletividade.
INTERPRETAO do artigo 22 no se pode ter uma viso individual.
Entende-se que se a concessionria no pode deixar de fornecer o servio, tambm no
pode o usurio negar-se a pagar o que consumiu, sob pena de se admitir o
enriquecimento sem causa, com a quebra do princpio da igualdade de tratamento das
partes.
A paralisao do servio imp-se quando houver inadimplncia, repudiando-se apenas
interrupo abrupta, sem aviso prvio, como meio de presso para o pagamento das
contas em atraso.
Da prestadora exigido o fornecimento do servio continuado e de boa qualidade,
respondendo ela pelos defeitos, acidentes, paralisaes, pois objetiva a sua
responsabilidade civil artigo 22. Como, ento, aceitar-se a paralisao do
cumprimento da obrigao por parte dos consumidores? Isso levaria a idia de ter como
gratuito o servio
A Posio STJ caminhou da impossibilidade de corte, para a possibilidade de corte e
consolidou-se na admissibilidade de corte desde que haja aviso prvio ao consumidor.
SERVIOS BANCRIOS, FINANCEIROS, DE CRDITO E SECURITROS
Complexo
Questo enfrentada pelo STF, adin 2591/2001, pretendia que no fossem consideradas
relaes de consumo as cadernetas de poupana, os depsitos bancrios, os contratos
de mtuo, os de utilizao de carto de crdito, os de seguro, os de abertura de crsito e
todoas as operaes bancarias, ativas e passivas, sob a alegao de queo o vcio de
constitucionalidade estaria na ofensa do artigo 192, CF, visto que a regulao do
sistema financeiro Nacional seria materia de lei complementar e, no do Cdigo de
defesa do Consumidor.