Direito Constitucional Part. 3 - Esmeg - Tiago Bentes

ESMEG
Direito Constitucional
ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE GOIS

ESMEG
DIREITO CONSTITUCIONAL
Parte 3
PROF. TIAGO BENTES

2011
ESMEG
NDICE
CAPTULO VII
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

VII. 1. CONCEITO, DINSTINES E ABRANGNCIA:.......................................................3
VII. 2. ORIGEM E EVOLUO:............................................................................................4
VII. 2. 1. Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso:......................................4
VII. 2. 2. Direitos Fundamentais de Segunda Dimenso:....................................5
VII. 2. 3. Direitos Fundamentais de Terceira Dimenso:.......................................6
VII. 2. 4. Direitos Fundamentais de Quarta Dimenso:........................................7
VII. 2. 5. Direitos Fundamentais de Quinta Dimenso:........................................7
VII. 3. FUNDAMENTOS:........................................................................................................8
VII. 4. TEORIA DOS QUATRO STATUS DE JELLINEK:...........................................................8
VII. 5. CARACTERSTICAS:...................................................................................................9
VII. 6. EFICCIA: ................................................................................................................10
VII. 6. 1. Eficcia Vertical:........................................................................................10
VII. 6. 2. Eficcia Horizontal (Privada ou Externa):.............................................10
VII. 7. DESTINATRIOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS BSICOS:......................................13
VII. 8. DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ESPCIE:................................................................15
VII. 8. 1. Do Direito Vida (art. 5, caput):..........................................................15
VII. 8. 2. Direito Igualdade (art. 5, caput e inciso I):......................................17
VII. 8. 3. Princpio da Legalidade (art. 5, II):.......................................................20
VII. 8. 4. Direito Liberdade:..................................................................................21
VII. 8. 5. Direito Privacidade:...............................................................................29
VII. 8. 6. Direito de Petio:....................................................................................35
VII. 8. 7 Direito Adquirido, Ato Jurdico Perfeito e Coisa Julgada:..................36
ESMEG
CAPTULO VII
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
VII. 1. CONCEITO, DINSTINES E ABRANGNCIA:

Os direitos fundamentais podem ser definidos como disposies
meramente declaratrias, ou seja, que definem quais os direitos que o
ordenamento jurdico entende devem ser objeto de proteo consignada na
Norma Fundamental. Por sua vez, as garantias fundamentais, na viso do
mestre Rui Barbosa, constituem disposies assecuratrias, ou seja, em defesa
dos direitos que limitam o poder estatal, estabelecendo mecanismos que
asseguram o respeito aos direitos fundamentais.
Sem embargo, costuma-se fazer referncia conjunta aos direitos e
s
garantias
fundamentais
simplesmente
pela expresso
direitos
fundamentais, num sentido lato sensu, nomenclatura esta que ser doravante
utilizada.
Em derradeiro, tem-se que parte da doutrina traa uma distino
entre as expresses: 1) Direitos Fundamentais (direitos positivados na
Constituio, tidos por esta como indispensveis condio das pessoas
humanas ou jurdicas); 2) Direitos do Homem (inerentes prpria condio
humana, com origem no direito natural, os quais foram apenas reconhecidos
pela Constituio, e no criados por ela); e 3) Direitos Humanos (seriam os
direitos do homem previstos nas declaraes e nos tratados internacionais).
A Constituio Federal de 1988 dedicou todo um Ttulo aos direitos
fundamentais (Ttulo II), dividindo esses direitos entre cinco grupos distintos:
a) direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5);
b) direitos sociais (arts. 6 ao 11);
c) direitos de nacionalidade (art. 12 e 13);
d) direitos polticos (arts. 14 ao 16);
e) direitos dos partidos polticos (art. 17).
Esses artigos (5 ao 17) perfazem o que a doutrina denomina
3
ESMEG
catlogo dos direitos fundamentais, pois a parte da Constituio em que

esto catalogados, relacionados, os direitos fundamentais.
No significa, porm, que todos os direitos fundamentais previstos
na nossa Constituio esto disciplinados nesses artigos, pois eles apresentam
apenas um rol meramente exemplificativo (numerus apertus). Existem, portanto,
direitos fundamentais previstos em outros dispositivos da Constituio, como o
caso do direito fundamental de terceira dimenso ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado (art. 225). Esses direitos fundamentais que esto
fora do catlogo (fora do intervalo do art. 5 ao 17) so chamados de direitos
fundamentais no-catalogados (ou, simplesmente, direitos fundamentais fora
do catlogo).
Por fim, h, ainda direitos fundamentais previstos fora do prprio
corpo da Constituio, conforme dispe o art. 5, 2, CF (Ex: direitos previstos
no Pacto de So Jos da Costa Rica).
VII. 2. ORIGEM E EVOLUO:

A origem dos direitos fundamentais est associada necessidade
de serem estabelecidos limites atuao do Estado, at ento absolutista, em
favor da liberdade do indivduo, ou seja, de impor limites ingerncia do
Estado na esfera de liberdade do indivduo.
Assim, a previso de direitos e garantias fundamentais que limitam
o poder estatal est diretamente relacionada pr-existncia de um Estado
de Direito. Em outras palavras, se um determinado Estado tem por limitado o
seu poder por meio de direitos e garantias fundamentais previstos em sua
constituio, ser ele um Estado de Direito.
Esses
direitos
limitadores
da
ao
estatal
evoluram
paulatinamente, na mesma velocidade em que as demandas sociais foram se
tornando mais complexas, alterando aos poucos a prpria concepo e
abrangncia do constitucionalismo.
A doutrina, visando compilar e melhor visualizar essa evoluo,
dividiu esta em fases, chamadas de dimenses ou de geraes.
VII. 2. 1. Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso:

So direitos que exigem uma atuao negativa do Estado, um
no-fazer, uma no interveno, em favor da liberdade do indivduo. Por esta
4
ESMEG
razo, so chamados de direitos negativos e liberdades negativas.

Esses direitos foram previstos pela primeira vez na Magna Charta de
1.215, mas somente vieram a ser efetivamente implementados e garantidos no
final do sculo XVIII, aps a Revoluo Francesa de 1.789, quando surge o
Estado Liberal.
Em virtude da implcita vedao ao Estado de interferir nas
relaes privadas, o Estado-Juiz era considerado, portanto, como a mera
boca da Lei, no podendo ir alm das disposies gramaticais da Lei. Era o
auge do Positivismo, de Hans Kelsen.
Esto ligados ao ideal de liberdade.
Correspondem aos direitos civis e polticos. So exemplos: 1) direito
de locomoo (de ir, vir e permanecer): o Estado no determina ao cidado
para que se locomova, mas apenas se abstm de, arbitrariamente,
desrespeitar o seu direito de ir e vir; 2) liberdade de crena religiosa e de
convico filosfica: o Estado no impe determinada crena, mas apenas se
abstm de intervir na convico do indivduo.
VII. 2. 2. Direitos Fundamentais de Segunda Dimenso:

So direitos que exigem uma atuao positiva do Estado de ndole
assistencial, um fazer, uma interveno nas relaes pblicas e privadas em
favor do indivduo. Por esta razo, so tambm chamados de direitos
positivos ou liberdades positivas.
Surgem em um segundo contexto histrico, no qual considervel
parcela da sociedade necessitou de cuidados especiais do Estado, em virtude
das peculiaridades que pairavam na poca. Surgem no incio do sculo XX,
mais precisamente aps a Primeira Grande Guerra Mundial (1914 - 1918),
poca em que a populao havia sido dizimada, com sobreviventes
mutilados, paraplgicos, rfos, com perturbaes mentais e incapazes em
geral. E como boa parte da sociedade no tinham inteira aptido ao trabalho,
a outra parcela sadia, por ser minoria (mo de obra escassa), passou a ser
explorada nas relaes de trabalho, j que se estava no auge da Revoluo
Industrial.
Assim, os ordenamentos constitucionais de todo o mundo
comearam a expressar a preocupao com os desamparados, percebendose a existncia de uma premente necessidade de assegurar que os indivduos
existentes margem da sociedade fossem auxiliados por aes afirmativas do
5
ESMEG
Estado, no af de resguardar-lhes o mnimo de igualdade perante o restante

da populao. Em outras palavras, o Estado apresenta uma postura de
eliminar as desigualdades sociais, como no welfare state.
Nesse contexto que surge o Estado Social, em oposio ao
Estado Liberal.
Esto associados aos ideais de igualdade.
Correspondem aos direitos sociais, culturais e econmicos. So
exemplos: 1) direito trabalhista (com limite de jornada, salrio mnimo, etc.); 2)
direito previdncia e assistncia social; 3) direito educao.
Cumpre alertar que a exigncia da atuao positiva do Estado
uma caracterstica predominante, e no uma caracterstica nica, dos direitos
fundamentais de segunda dimenso. Assim, no se pode afirmar que todos os
direitos de segunda dimenso so de ndole positiva, pois temos alguns direitos
sociais que so de natureza negativa, como o direito de sindicalizao e de
greve dos trabalhadores (arts. 8 e 9, respectivamente, CF).
VII. 2. 3. Direitos Fundamentais de Terceira Dimenso:

So os direitos voltados proteo no apenas de direitos
individuais, mas, sim, de toda uma coletividade, normalmente por meio de
atuaes positivas de ndole assecuratria.
Nesta etapa evolutiva, no h pr-determinao de uma forma
de atuao Estatal (negativas ou positivas, apesar de esta ltima ser
coincidentemente predominante), devendo ser eleito o meio que confira maior
eficcia e concretizao do direito fundamental a ser tutelado.
Nesse terceiro momento histrico, foi despertada a preocupao
com os bens jurdicos no s individuais, mas da prpria coletividade, com os
denominados interesses difusos e coletivos ou transindividuais,
pertencentes, notadamente, a um grupo indeterminado de pessoas. Surgem,
propriamente, na segunda metade do sculo XX, mais precisamente aps a
Segunda Grande Guerra Mundial (1939-1945), poca em que os problemas
sociais, antes pontuais, tornaram-se macros problemas, aptos a atingir a
grande parcela da comunidade de um ou at mais pases, como as lutas
sociais e o meio-ambiente.
Alm disso, a sociedade passou a evoluir, em todos os aspectos
(sociais, tecnolgicos, econmicos, etc.), numa velocidade nunca vista antes,
6
ESMEG
o que culminou com a chamada fragmentao social. Isso significa que a

sociedade foi se dividindo em inmeros grupos, tribos ou alas, pulverizados por
toda a comunidade, fazendo emergir vrias minorias que no se
comunicavam entre si, bem como direitos individuais homogneos. Em alguns
casos, a fragmentao foi to radical que ensejou a famigerada segregao
racial (apartheid, Ku-Klux-Klan e neonazismo); de outro lado, alguns pases
inteiros se enclausuraram no socialismo (como Cuba, China e Unio Sovitica).
Surge, ento, a demanda de uma postura Estatal de tolerncia a convices
peculiares.
Esto associados ao ideal de fraternidade e solidariedade.
Correspondem aos direitos difusos, coletivos e individuais
homogneos. So exemplos: 1) direito a um meio ambiente ecologicamente
equilibrado (art. 225, CF); 2) direito paz mundial (art. 4, VI e VII, CF); 3) , direito
ao desenvolvimento (art. 3, II, CF), etc.
VII. 2. 4. Direitos Fundamentais de Quarta Dimenso:

So os direitos que transcendem prpria concepo de
coletividade, passando-se proteo de algo ainda mais complexo e
abrangente: a proteo da humanidade, independentemente da
nacionalidade, em uma conotao pluralstica e democrtica.
Esses direitos so resultados da crescente globalizao dos direitos
fundamentais (universalizao) e esto em plena descoberta e criao, de
modo que ainda no esto integralmente consolidados nos ordenamentos
constitucionais modernos.
Paulo Bonavides os associa ao ideal de mxima universalidade;
Marcelo Novelino associa ao ideal de pluralismo. No h unanimidade quanto
a essa associao.
Corresponde aos direitos democracia direta, ao pluralismo,
informao e ao biodireito (ex: direito morte, tero de aluguel, etc).
VII. 2. 5. Direitos Fundamentais de Quinta Dimenso:

Trata-se de um assunto ainda muito polmico, pois ainda vem
sendo concebido pela comunidade jurdica e poltica mundial, em um plano
meramente ideolgico e hipottico. Ainda esto por surgir.
ESMEG
Entre os prprios doutrinadores que defendem a existncia dessa

dimenso de direitos h divergncias quanto ao contedo. Paulo Bonavides
busca simplesmente trasladar o direito paz da terceira dimenso para esta,
encarando-o como uma condio indispensvel ao progresso de todas as
naes (Ex: questes nucleares); outra ala doutrinria, como Augusto
Zimmermann, defende a ideia de que essa dimenso se refere aos avanos
tecnolgicos (ex: ciberespao, internet, etc).
VII. 3. FUNDAMENTOS:
As principais teorias que tentam justificar o fundamento dos direitos
humanos podem ser resumidas em: 1) Teoria jusnaturalista, 2) Teoria positivista e
3) Teoria moralista ou de Perelman.
A teoria jusnaturalista fundamenta-se em uma ordem superior
universal, imutvel, inerente conscincia humana. J a teoria positivista
justifica a existncia dos direitos fundamentais na ordem normativa, enquanto
legtima manifestao da soberania popular. Por sua vez, a teoria moralista
encontra o embasamento dos direitos fundamentais a partir da formao de
uma conscincia social sedimentada.
H, ainda outras teorias menos relevantes, mas que so dignas de
nota: teoria idealista (direitos do Homem so pautas ideais recolhidas ao longo
do tempo); teoria realista (direitos do Homem so resultado da experincia
concreta haurida das lutas polticas, econmicas e sociais); teoria objetivista
(direitos como realidades em si mesmas, ou como valores objetivos); teoria
subjetivista (direito fundamental como faculdades da vontade humana
decorrente de sua autonomia); teoria contratualista (empresta aos direitos a
categoria de clusulas do contrato social); e teoria institucionalista (considera
os direitos como instituies imanentes vida comunitria).
VII. 4. TEORIA DOS QUATRO STATUS DE JELLINEK:

Para o jurista Gerog Jellinek, todo indivduo, por fazer parte da
comunidade, pode estar vinculado ao Estado com quatro status distintos:
a) Passivo (status subjectionis): o indivduo estaria completamente
subordinado aos poderes estatais, sujeito a um conjunto de deveres, e no de
direitos. encontrado no Estado Absolutista.
b) Negativo (status negativus ou status libertatis): partindo da
premissa que o indivduo dotado de personalidade, a ele seria reconhecida
8
ESMEG
uma esfera de liberdade imune interveno estatal, desde que essa

liberdade fosse exercida dentro dos limites constitucionais. Pode ser
encontrado no Estado Liberal, por meio dos Direitos de Defesa (ou de
Liberdade), que so, normalmente, direitos civis de primeira dimenso
(liberdades negativas).
c) Positivo (status positivus ou status civitatis): ao indivduo so
franqueadas as instituies estatais para exigir do Estado determinadas
prestaes positivas que possibilitem a satisfao de certas necessidades.
encontrado no Estado Social, por meio dos Direitos de Prestao, que,
geralmente, so direitos de segunda dimenso (liberdades positivas).
d) Ativo (status activus): assegura-se ao indivduo a possibilidade de
participar ativamente da formao da vontade poltica estatal, como membro
da comunidade poltica. encontrado no Estado Democrtico, por meio dos
Direitos de Participao, que so normalmente direitos polticos de primeira
dimenso.
VII. 5. CARACTERSTICAS:
A previso dos direitos fundamentais coloca-se em elevada
posio hermenutica em relao aos demais direitos previstos no
ordenamento jurdico, apresentando diversas caractersticas:
1) Historicidade: os direitos fundamentais no so frutos de apenas
um acontecimento histrico determinado, mas, sim, de todo um processo de
afirmao evolutiva, obtendo, com o passar do tempo, diversas dimenses;
2) Inalienabilidade: Os direitos fundamentais so intransferveis e
inegociveis, desprovidos de contedo econmico;
3) Irrenunciabilidade: Decorre da inalienabilidade. O titular do
direito fundamental no pode deste dispor, embora possa deixar de exerc-lo.
Excepcionalmente e sob certas condies, possvel a autolimitao
voluntria, a qual estar sempre sujeita reserva de revogao, a qualquer
tempo;
4) Imprescritibilidade: Considerando que a titularidade dos direitos
fundamentais no se encontra na esfera de disponibilidade do indivduo, no
esto eles sujeitos prescrio;
5) Relatividade (ou Limitabilidade): Os direitos fundamentais no
so absolutos, mas, sim, relativos, limitveis. H limites expressos na Constituio,
9
ESMEG
como nos casos de estado de defesa (art. 136, 1), bem como implcitos,
decorrentes da prpria natureza relativa dos direitos, hiptese em que a
limitao deve obedincia aos demais princpios constitucionais,
principalmente ao da proporcionalidade, submetendo-se a um juzo de
ponderao entre os interesses do caso concreto e atendendo-se s regras da
mxima observncia e da mnima restrio.
6) Universalidade: Por serem direitos imprescindveis convivncia
e existncia digna, livre e igual dos indivduos, destinam-se a todos os seres
humanos, embora alguns direitos sejam direcionados a determinada parcela
da sociedade (como o direito trabalhista). Entretanto, no admissvel
privilegiar determinados cidados com alguns direitos no extensveis aos
demais indivduos que estejam na mesma situao, como ocorria com os
antigos forais e as cartas de franquia;
7) Aplicao Imediata: Salvo disposio em contrrio, os direitos
fundamentais so aplicveis imediatamente, independentemente de
regulamentao legislativa (art. 5, 1, CF);
8) Concorrncia (ou Cumulatividade): Direitos fundamentais
diferentes podem ser exercidos simultaneamente por um mesmo titular;
9) Proibio do Retrocesso: Considerando que os direitos
fundamentais so resultado de um processo evolutivo, marcado por lutas e
conquistas, uma vez reconhecidos no podem ser suprimidos. Lembre-se que
os direitos fundamentais esto no rol constitucional das clusulas ptreas (art.
60, 4, CF);
VII. 6. EFICCIA:
VII. 6. 1. Eficcia Vertical:
Configura-se na finalidade precpua dos direitos e garantias
fundamentais, qual seja, a de limitar o poder Estatal. Assim, considerando que o
Estado posiciona-se em um patamar superior ao do governado, os direitos
fundamentais se colocam verticalmente entre ambos.
VII. 6. 2. Eficcia Horizontal (Privada ou Externa):

A eficcia horizontal dos direitos fundamentais, por outro lado, a
que incide na relao entre os prprios indivduos (pessoas naturais e jurdicas
particulares), os quais esto, notadamente, em um mesmo nvel social.
10
ESMEG
H quem defenda a ineficcia horizontal dos direitos fundamentais,

ou seja, que os direitos fundamentais somente vinculariam o poder pblico,
nunca os particulares. Trata-se da Teoria Negativista, adotada pela doutrina
norte-americana do state action, que se funda na intangibilidade da
autonomia privada. Entretanto, desde a dcada de 40 essa teoria vem sendo
mitigada pela prrpa Suprema Corte americana, passando a adotar uma
teoria intermediria denominada Public Function Theory (Teoria da Funo
Pblica), por meio da qual os direitos fundamentais vinculam os particulares
que agirem no exerccio de funes pblicas.
A teoria negativista encontra-se, hodiernamente, ultrapassada e
no resiste a alguns argumentos basilares. Considerando que a Constituio
uma ordem da comunidade e no somente do Estado, bem como que os
direitos fundamentais esto inseridos nessa comunidade e dela exigem respeito
aos seus preceitos, a chamada eficcia horizontal no seria mais do que um
desdobramento dos direitos fundamentais, pois estes no so apenas dirigidos
ao Estado, mas tambm comunidade como um todo.
O principal precedente do Supremo Tribunal Federal brasileiro que
abordou, expressa e exaustivamente, o tema da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais foi o RE 201.819/RJ, no qual um associado da Unio Brasileira de
Compositores - UBC foi excludo do quadro sem direito de defesa, ou seja, sem
ter tido a oportunidade de refutar o ato que resultara na sua expulso.
O caso foi assim ementado:
SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO BRASILEIRA DE COMPOSITORES.
EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO.
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO
DESPROVIDO. I. EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES
PRIVADAS. As violaes a direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito
das relaes entre o cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas
entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes
pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares em face
dos poderes privados. II. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES
AUTONOMIA PRIVADA DAS ASSOCIAES. A ordem jurdico-constitucional
brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir
revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por
fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente
em tema de proteo s liberdades e garantias fundamentais. O espao de
autonomia privada garantido pela Constituio s associaes no est imune
incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o respeito aos direitos
fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que encontra claras
11
ESMEG
limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com

desrespeito aos direitos e garantias de terceiros, especialmente aqueles
positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no confere
aos particulares, no domnio de sua incidncia e atuao, o poder de
transgredir ou de ignorar as restries postas e definidas pela prpria
Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se impem, aos
particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de liberdades
fundamentais. III. SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. ENTIDADE QUE INTEGRA
ESPAO PBLICO, AINDA QUE NO-ESTATAL. ATIVIDADE DE CARTER PBLICO.
EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.APLICAO
DIRETA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO.
(...)A excluso de scio do quadro social da UBC, sem qualquer garantia de
ampla defesa, do contraditrio, ou do devido processo constitucional, onera
consideravelmente o recorrido, o qual fica impossibilitado de perceber os
direitos autorais relativos execuo de suas obras. A vedao das garantias
constitucionais do devido processo legal acaba por restringir a prpria liberdade
de exerccio profissional do scio. O carter pblico da atividade exercida pela
sociedade e a dependncia do vnculo associativo para o exerccio profissional
de seus scios legitimam, no caso concreto, a aplicao direta dos direitos
fundamentais concernentes ao devido processo legal, ao contraditrio e
ampla defesa (art. 5, LIV e LV, CF/88). IV. RECURSO EXTRAORDINRIO
DESPROVIDO. (STF. 2 Turma. DJ 27-10-2006). (Destaquei)
No obstante ser aceita a existncia de eficcia dos direitos

fundamentais no mbito das relaes privadas, a doutrina se divide em
relao ao modo de aplicao dessa forma de eficcia, dando ensejo a duas
teorias: a) Teoria da Eficcia Indireta e Mediata; e b) Teoria da Eficcia Direta e
Imediata.
A Teoria da Eficcia Indireta e Mediata , desenvolvida por Gnther
Drig em 1956, condiciona a incidncia da eficcia horizontal prvia
atuao do legislador infraconstitucional. Em outras palavras, para essa teoria,
os direitos fundamentais, ao menos no mbito das relaes privadas, seriam
equiparadas s normas de eficcia limitada. a doutrina dominante na
Alemanha.
J a Teoria da Eficcia Direta e Imediata , apesar de tambm ter
sido desenvolvida por alemes (Nipperdey e Leisner), no chegou a ter
aceitao do pas de origem. Para essa teoria, a eficcia horizontal dos direitos
fundamentais independe de prvia atividade legislativa. a teoria adotada na
Espanha, na Itlia, na Argentina e em Portugal (constituio portuguesa possui
dispositivo expresso: art. 18, item 1).
No Brasil, no h dominncia, ainda, de alguma das teorias. De
outro lado, possvel perceber uma tendncia da doutrina e da jurisprudncia
12
ESMEG
recente do STF em se adotar a Teoria da Eficcia Direta e Imediata , que se

embasam no 1 do art. 5 da Constituio Federal.
Poder-se-amos citar algumas atividades privadas nas quais sempre
houve a eficcia dos direitos fundamentais: direito do trabalho, direito do
consumidor, as organizaes hospitalares, os estabelecimentos bancrios e as
instituies de ensino. Se a estas h incidncia direta dos direitos fundamentais,
por que no haveria a outras?
Por derradeiro, inequvoco dizer que as normas de direito privado
no podem desencadear uma afronta ao contedo dos direitos fundamentais.
Conforme j visto no Captulo V, ao interpretarmos uma norma, ainda que de
direito privado, devemos aplicar o princpio da Filtragem Constitucional, ou
seja, devemos partir da norma constitucional (inclusive dos direitos
fundamentais) para as leis, e no o contrrio.
VII. 7. DESTINATRIOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS BSICOS:

Os direitos fundamentais surgiram tendo como destinatrios (ou
titulares) as pessoas naturais. Entretanto, com o passar dos tempos, os
ordenamentos constitucionais passaram a reconhecer direitos fundamentais,
tambm, s pessoas jurdicas.
Modernamente, as constituies asseguram, ainda, direitos
fundamentais s pessoas estatais, isto , o prprio Estado passou a ser
considerado titular de direitos fundamentais.
Isso no significa afirmar, porm, que todos os direitos fundamentais
podem ser usufrudos por todos os titulares apontados acima (pessoas naturais,
pessoas jurdicas e pessoas estatais).
Assim, na Constituio Federal de 1988 temos direitos fundamentais
igualmente voltados para as pessoas naturais, jurdicas e estatais (direito de
propriedade, por exemplo art. 5, XXII); temos direitos fundamentais extensveis
s pessoas naturais e s pessoas jurdicas (assistncia jurdica gratuita e integral,
por exemplo art. 5, LXXIV); temos direitos fundamentais exclusivamente
voltados para a pessoa natural (direito de locomoo, por exemplo art. 5,
XV); temos direitos fundamentais restritos aos cidados (ao popular, por
exemplo art. 5, LXXIII); temos direitos fundamentais voltados exclusivamente
para a pessoa jurdica (direito de existncia das associaes, direitos
fundamentais dos partidos polticos art. 5, XIX, e art. 17, respectivamente);
direitos fundamentais voltados exclusivamente para o Estado (direito de
requisio administrativa, por exemplo art. 5, XXV).
13
ESMEG
O art. 5, caput, da Constituio Federal dispe sobre os

chamados Direitos Fundamentais Bsicos e os respectivos destinatrios:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito

vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. (Destaquei)
O texto constitucional prev que, quanto nacionalidade, os

direitos fundamentais tm como destinatrios os brasileiros e os estrangeiros
residentes no Brasil. O dispositivo parece exigir do estrangeiro a moradia no
Brasil. Entretanto, a doutrina e a jurisprudncia do STF o vem interpretando
extensivamente, de modo a abranger, tambm, o estrangeiro no-residente no
pas, ainda que apenas em trnsito, como titular dos direitos fundamentais.
Pacificou o STF:
O sdito estrangeiro, mesmo aquele sem domiclio no Brasil, tem direito a todas
as prerrogativas bsicas que lhe assegurem a preservao do status libertatis e a
observncia, pelo Poder Pblico, da clusula constitucional do due process. O
sdito estrangeiro, mesmo o no domiciliado no Brasil, tem plena legitimidade
para impetrar o remdio constitucional do habeas corpus, em ordem a tornar
efetivo, nas hipteses de persecuo penal, o direito subjetivo, de que tambm
titular, observncia e ao integral respeito, por parte do Estado, das
prerrogativas que compem e do significado clusula do devido processo
legal. A condio jurdica de no nacional do Brasil e a circunstncia de o ru
estrangeiro no possuir domiclio em nosso Pas no legitimam a adoo, contra
tal acusado, de qualquer tratamento arbitrrio ou discriminatrio. Precedentes.
Impe-se, ao Judicirio, o dever de assegurar, mesmo ao ru estrangeiro sem
domiclio no Brasil, os direitos bsicos que resultam do postulado do devido
processo legal, notadamente as prerrogativas inerentes garantia da ampla
defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz
natural e garantia de imparcialidade do magistrado processante. (STF. HC
94.016, Rel. Min. Celso de Mello, 2 Turma, DJe 27-2-2009.) No mesmo sentido: HC
94.404, Rel. Min. Celso de Mello, 2 Turma, DJE 18-6-2010. (Destaquei)
Ao estrangeiro somente so vetados os direitos fundamentais

expressamente previstos na Constituio Federal como sendo inerentes ao
brasileiro (ex: direito ao voto).
14
ESMEG
VII. 8. DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ESPCIE:

VII. 8. 1. Do Direito Vida (art. 5, caput):
O direito vida considerado por muitos o mais fundamental de
todos os direitos, j que constitui pr-requisito para o exerccio de todos os
demais direitos.
O direito em tela vem sendo encarado pela maioria da doutrina
sob apenas dois aspectos: 1) o direito de nascer/existir; e 2) o direito de
continuar vivo. Entretanto, a boa doutrina mais aprofundada acrescenta outro
aspecto: 3) o direito de viver dignamente.
Os direitos de nascer e continuar vivo consistem no direito de
respirar fora do tero materno e de lutar pelo viver, de defender a prpria vida,
de permanecer vivo. o direito de no ter interrompido o processo vital se no
pela morte espontnea e inevitvel. Assim, a Constituio protege a vida de
uma forma geral, inclusive a uterina.
Em razo da prpria caracterstica da relatividade (no h direito
absoluto), o direito vida possui mitigaes. A vida uterina mitigada atravs
da previso do aborto (art. 28 do Cdigo Penal); j a vida extra-uterina
excepcionada pela previso da legtima defesa (art. 25 do Cdigo Penal) e da
excepcional pena de morte, em casos de guerra declarada (art. 56, com).
Quanto mitigao da vida uterina, o Cdigo Penal despenaliza o
abortamento nos casos de estupro e risco de morte (art. 128, CP). No
obstante, vem se entendendo que o elenco do referido artigo no exaustivo,
podendo o Estado-juiz, no caso concreto, proferir decises de perfil aditivo e
integrar a lacuna da Lei, permitindo outros casos extralegais de abortamento
(ex: gravidez resultante de outros crimes contra a dignidade sexual; feto
anenceflico).
Em relao ao abortamento do feto anenceflico (aborto
eugnico), ou seja, do feto sem de massa enceflica suficiente viabilidade
da vida extra-uterina, devemos nos ater a uma interpretao sistemtica de
todo o ordenamento jurdico ptrio.
Note-se que a Constituio Federal no aponta em seu texto qual
o momento exato em que se considera vivo ou morto determinado organismo
humano. No obstante, o art. 3 da Lei n 9.434/97, de constitucionalidade
confirmada pelo STF, que dispe sobre o regime de doao de rgos e
tecidos, estabelece expressamente que o ser humano ser considerado morto
com a constatao da morte enceflica. Em outras palavras, o legislador, com
15
ESMEG
respaldo do STF, determinou que a vida consiste na ocorrncia de atividade

cerebral.
E se vida corresponde atividade cerebral, o feto sem atividade
cerebral (como o anenceflico) deve ser, consequentemente, considerado
como um corpo sem vida, de modo que a interrupo de sua gesto no
poderia ser encarado como sendo um crime contra a vida, hiptese em que
permitir-se-ia o seu aborto.
Por outro lado, segundo o atual entendimento do STF, a vida extrauterina que ainda no for vivel por ausncia da nidao (acoplagem do
zigoto ao tero), como, por exemplo, os embries excedentrios de
fertilizaes in vitro, no esto abrangidos pela tutela constitucional.
O Plenrio do STF, no julgamento da ADI 3.510, declarou a
constitucionalidade do art. 5 da Lei de Biossegurana (Lei 11.105/2005), por
entender que as pesquisas com clulas-tronco embrionrias no violam o
direito vida ou o princpio da dignidade da pessoa humana. Veja-se:
"O Magno Texto Federal no dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso
instante em que ela comea. No faz de todo e qualquer estgio da vida
humana um autonomizado bem jurdico, mas da vida que j prpria de uma
concreta pessoa, porque nativiva (teoria natalista, em contraposio s teorias
concepcionista ou da personalidade condicional). E quando se reporta a
direitos da pessoa humana e at a direitos e garantias individuais como
clusula ptrea, est falando de direitos e garantias do indivduo-pessoa, que se
faz destinatrio dos direitos fundamentais vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, entre outros direitos e garantias igualmente
distinguidos com o timbre da fundamentalidade (como direito sade e ao
planejamento familiar). Mutismo constitucional hermeneuticamente significante
de transpasse de poder normativo para a legislao ordinria. A potencialidade
de algo para se tornar pessoa humana j meritria o bastante para acobertla, infraconstitucionalmente, contra tentativas levianas ou frvolas de obstar sua
natural continuidade fisiolgica. Mas as trs realidades no se confundem: o
embrio o embrio, o feto o feto e a pessoa humana a pessoa humana.
Donde no existir pessoa humana embrionria, mas embrio de pessoa
humana. O embrio referido na Lei de Biossegurana ( in vitro apenas) no
uma vida a caminho de outra vida virginalmente nova, porquanto lhe faltam
possibilidades de ganhar as primeiras terminaes nervosas, sem as quais o ser
humano no tem factibilidade como projeto de vida autnoma e irrepetvel. O
Direito infraconstitucional
protege por modo variado cada etapa do
desenvolvimento biolgico do ser humano. Os momentos da vida humana

anteriores ao nascimento devem ser objeto de proteo pelo direito comum. O
embrio pr-implanto um BEM a ser protegido, mas no uma PESSOA no
16
ESMEG
sentido biogrfico a que se refere a Constituio." (ADI 3.510, Rel. Min. Ayres
Britto, Plenrio, DJE de 28-5-2010.) Destaquei.
J em relao mitigao da vida extra-uterina, a Constituio

Federal prev a possibilidade de aplicao da pena de morte quando houver
guerra declarada (art. 5, XLVII, I, CF). Entretanto, essa excepcionalidade no
exclui a exigncia de que a pena de morte esteja previamente prevista em lei
(princpio da legalidade), ou seja, no Decreto Presidencial que declara a
guerra no podem ser criados tipos penais punidos com a pena de morte.
Assim, o Cdigo Penal Militar disciplina a pena de morte:
Penas principais
Art. 55. As penas principais so:
a) morte;
b) recluso;
(...)
Pena de morte
Art. 56. A pena de morte executada por fuzilamento.
(...)
LIVRO II
DOS CRIMES MILITARES EM TEMPO DE GUERRA
Traio
Art. 355. Tomar o nacional armas contra o Brasil ou Estado aliado, ou prestar
servio nas fras armadas de nao em guerra contra o Brasil:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Em derradeiro, tem-se o direito de viver dignamente, ou seja,

somente haveria vida se ela fosse digna, caso contrrio estar-sei-a diante de
uma sobrevida. com base nessa faceta do direito vida que alguns juristas
defendem a constitucionalidade da prtica da eutansia1 em casos extremos,
quando o enfermo no estaria vivendo dignamente, mas apenas
sobrevivendo.
VII. 8. 2. Direito Igualdade (art. 5, caput e inciso I):

A igualdade (isonomia), base de um Estado Democrtico de
Direito, decorre da concepo clssica de que todos devem ser tratados
1
Apenas para lembrar: a eutansia pode ser ativa (pratica ato comissivo que fulmina a vida)
ou passiva (tambm chamado de ortotansia, quando se abstm de praticar atos que
prolongam a vida). H, de outro lado, a distansia, que, em sentido oposto, consiste no
prolongamento forado da vida de um enfermo incurvel. Por fim, h quem fale em
mistansia, considerada como morte infeliz ou antes da hora, normalmente de forma lenta
e sofrida, como as mortes por fome, empobrecimento ou no atendimento mdico.
17
ESMEG
igualmente na medida em que se igualem e desigualmente na medida em

que se desigualem, quer perante a ordem jurdica (igualdade formal), quer
perante a oportunidade de acesso aos bens da vida (igualdade material).
Esse direito recebeu a preocupao da Constituio de 1988
atravs de vrios dispositivos que buscam enfatiz-lo: art. 3, IV; art. 5, I; art. 5
XLI; art. 7 XXX; art. 7, XXXIV; art. 19, III; art. 150, II; entre outros.
O que realmente se protege so certas finalidades, somente se
tendo por violado o princpio da igualdade quando o elemento discriminador
no se encontre a servio de uma finalidade acolhida pelo direito.
Importante, ainda, ressaltar a trplice finalidade limitadora do direito
igualdade: 1) limitao ao legislador; 2) ao intrprete/aplicador; e e 3) ao
particular.
De outro lado, somente pode ser considerado lesado o direito
igualdade quando o elemento discriminador atuar de forma no amparada
pelo direito. Por isso, perfeitamente possvel, por exemplo, a estipulao de
limitao etria para ingresso no servio pblico, desde que, verificada a
peculiaridade da situao (como no caso dos militares, nos termos do art. 142,
3, X da CF/88).
Nesse sentido, o STF editou a Smula n 683, que tem o seguinte
enunciado: "O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se
legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado
pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido."
Assim, em regra, no poder haver discriminao por motivo de
idade para admisso no servio pblico (art. 7, XXX), porm, nos termos da
Smula acima transcrita, dependendo da avaliao da hiptese concreta e
da atuao do elemento discriminador (no caso o elemento etrio), a
distino poder ser feita, desde que a seja em funo de finalidade acolhida
pelo direito.
Outro importante precedente do STF sobre o direito igualdade
relacionado a concurso pblico refora o que foi acima afirmado:
A igualdade, desde Plato e Aristteles, consiste em tratar-se de modo desigual
os desiguais. Prestigia-se a igualdade, no sentido mencionado, quando, no

exame de prvia atividade jurdica em concurso pblico para ingresso no MPF,
d-se tratamento distinto queles que j integram o Ministrio Pblico.
Segurana concedida. (MS 26.690, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 3-9-2008,
Plenrio, DJE de 19-12-2008.)
18
ESMEG
H, ainda, a igualdade entre homens e mulheres, prevista no art.

5, I, CF, que veda a discriminao em razo do sexo por si s, exceto nos casos
em que a prpria Constituio cuida de discrimina-los (Ex: art. 7, XVIII e XIX, art.
40, 1, art. 143, 1 e 2, e art. 201, 7) ou quando a legislao
infraconstitucional utilize a discriminao como forma de atenuar os desnveis
porventura existentes (ex: Lei n 11.340;/06).
VII. 8. 2. 1. Aes Afirmativas/ Sistemas de Cotas:

Aes afirmativas so medidas especiais e temporrias, tomadas
ou determinadas pelo Estado ou por particulares, espontnea ou
compulsoriamente, com o objetivo de eliminar desigualdades historicamente
acumuladas, garantindo a igualdade de oportunidades e tratamento, bem
como de compensar perdas provocadas pela discriminao e marginalizao,
decorrentes de motivos raciais, tnicos, religiosos, de gnero e outros. Portanto,
as aes afirmativas visam combater os efeitos acumulados em virtude das
discriminaes ocorridas no passado.
Esto associadas, especificamente, igualdade material.
De outra banda, no se deve confundir sistema de cotas com
ao afirmativa. Aes afirmativas so muito mais amplas (ex: concesso de
bolsa de estudos; cursinhos pr-vestibulares para pessoas carentes) que
sistemas de cotas (reserva de vagas para pessoas integrantes de minorias), que
so espcies daquelas.
A matria bastante polmica e rene diversos argumentos prs e
contra esse tipo de ao.
So, exemplificadamente, argumentos contrrios: viola o mrito
pessoal, que um princpio/critrio republicano (art. 208, V, CF); seria medida
imediatista e inapropriada; no resguardaria a contento o direito das pessoas
que definitivamente no tiveram oportunidade para alcanarem o mrito;
criaria uma discriminao reversa (pessoa discriminada porque no pertence
a determinado grupo). Mais precisamente sobre as cotas raciais, ainda temos:
fomentaria o dio e o racismo; favoreceria indevidamente negros da classe
mdia alta.
No sentido oposto, temos os seguintes argumentos favorveis:
tratar-se-ia de uma Justia compensatria, que busca compensar/retificar uma
injustias ocorridas no passado; seria, tambm, uma Justia distributiva, que
busca fazer a justia social no presente; seria uma forma de tentar concretizar
19
ESMEG
o Princpio da Igualdade; buscaria dar oportunidades quelas pessoas que no

conseguem se fazer representar de maneira igualitria.
VII. 8. 2. 2. Igualdade perante a lei e Igualdade na lei:

No Mandado de Injuno n 58, o STF fez essa distino entre
igualdade perante a lei e igualdade na lei. A diferena est nos destinatrios
dos deveres decorrentes (aqueles que devem observar o Princpio da
Igualdade).
Enquanto a Igualdade perante a lei dirigida queles que iro
aplicar a lei (Poderes Executivo e Judicirio), a Igualdade na lei dirigida
principalmente ao legislador, e secundariamente aos Poderes Executivo e
Judicirio.
Vejamos a deciso de nossa Suprema Corte:
(...) Esse princpio - cuja observncia vincula, incondicionalmente, todas as
manifestaes do Poder Pblico - deve ser considerado, em sua precpua

funo de obstar discriminaes e de extinguir privilgios (RDA 55/114), sob
duplo aspecto: (a) o da igualdade na lei e (b) o da igualdade perante a lei. A
igualdade na lei - que opera numa fase de generalidade puramente abstrata constitui exigncia destinada ao legislador que, no processo de sua formao,
nela no poder incluir fatores de discriminao, responsveis pela ruptura da
ordem isonmica. A igualdade perante a lei, contudo, pressupondo lei j
elaborada, traduz imposio destinada aos demais poderes estatais, que, na
aplicao da norma legal, no podero subordin-la a critrios que ensejem
tratamento seletivo ou discriminatrio. (...). (STF. MI 28/DF. Pleno. Rel. Min. Carlos
Velloso. DJ 19-04-1991).
VII. 8. 3. Princpio da Legalidade (art. 5, II):

Num Estado democrtico de direito, todos se submetem
observncia da lei, isto , tanto a atuao dos particulares quanto dos agentes
estatais devero seguir as prescries da lei.
Previsto no art. 5, II, da CF/88, o princpio da legalidade determina
que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei; visa garantir que somente por meio das espcies normativas,
devidamente elaboradas conforme as regras do processo legislativo
constitucional, podem-se criar obrigaes para o indivduo, j que as normas
so justamente a expresso da vontade geral.
20
ESMEG
O princpio da legalidade no se confunde com o princpio da

reserva legal, eis que o primeiro significa a submisso e o respeito lei, ou a
atuao dentro da esfera estabelecida pelo legislador, enquanto que o
segundo consiste em estatuir que a regulamentao de determinadas
matrias h de fazer-se necessariamente por lei em sentido estrito (ou formal).
O vocbulo lei, no tocante ao princpio da legalidade, deve ser
entendido no sentido amplo, alcanando no s a lei em sentido estrito (lei
formal, aprovada pelos Poderes Legislativo e Executivo), mas tambm outras
normas jurdicas previstas no nosso ordenamento (leis em geral, decretos
legislativos, resolues, decretos do Chefe do Executivo, portarias, instrues
normativas etc.). Em verdade, a prescrio do princpio da legalidade a
seguinte: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude de norma jurdica, legitimamente editada no Estado brasileiro (lei
em sentido amplo).
No que se refere ao princpio da reserva legal, o vocculo lei tem
sentido estrito, significando afirmar que, quando aplicado, exige que
determinada matria somente pode ser disciplinada por lei em sentido formal
(aprovada pelos Poderes Legislativo e Executivo) ou por ato normativo que
tenha fora de lei (ex: medida provisria). Desse modo, temos o princpio da
reserva legal quando a Constituio Federal determina que determinada
matria s possa ser disciplinada por lei em lei estrito (lei ordinria, lei
complementar, lei delegada ou medida provisria). Um bom exemplo para
ilustrar o princpio da reserva legal o art. 5, XII, da Constituio Federal, que
estabelece a possibilidade de violao das comunicaes telefnicas nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer. Note-se que, neste caso, no
qualquer norma jurdica que poder estabelecer as hipteses e a forma em
que a inviolabilidade das comunicaes telefnicas poder ser afasta. Atos
normativos infralegais decreto, regulamentos etc. no podero tratar dessa
matria, por fora da reserva legal.
Parte da doutrina, como Gilmar Ferreira Mendes, destrincha o
princpio da reserva legal em: a) absoluta (quando a matria constitucional
deve ser integralmente regulada por lei formal) e relativa (quando a lei apenas
estabelece os parmetros regulatrios, que so complementados por ato
infralegal); e em b) simples (quando se exige apenas a regulao por lei, sem
pr determinar o contedo dessa lei) e qualificada (quando se exige da lei
regulamentadora um contedo especfico).
VII. 8. 4. Direito Liberdade:

O direito liberdade, quanto s modalidades, um dos mais
amplos dentre os direitos fundamentas previstos na Constituio Federal e
21
ESMEG
consiste na prerrogativa fundamental que investe o ser humano de um poder

de autodeterminao ou de determinar-se conforme a sua prpria
conscincia.
No direito constitucional brasileiro, o direito liberdade
compreende: a) a liberdade de ao; b) a liberdade de locomoo; c) a
liberdade de opinio ou pensamento; d) a liberdade de expresso de
atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao; e) a liberdade de
informao; f) a liberdade de conscincia e crena; g) a liberdade de reunio;
h) a liberdade de associao; e i) a liberdade de opo profissional.
VII. 8. 4. 1. Liberdade de Ao:

Consiste na liberdade de agir, ou seja, na liberdade de fazer ou
deixar de fazer qualquer coisa, razo pela qual tambm conhecida como
liberdade-sede, que serve de fonte irradiadora das demais liberdades.
Essa liberdade uma faceta do princpio da legalidade, acima
esboado, o qual restringe a liberdade de agir nos casos em que a lei obrigue
que se faa ou que se deixe de fazer determinada coisa.
VII. 8. 4. 2. Liberdade de Locomoo:

a liberdade de ir, vir e ficar, prevista no art. 5, XV, da Constituio,
que assim preconiza: livre a locomoo no territrio nacional em tempo de
paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou
dele sair com seus bens.
Assim, o dispositivo constitucional deixou claro que a lei poder
regular os limites e os requisitos do direito de locomoo no territrio brasileiro.
o que ocorre, por exemplo, com vistos temporrios para estrangeiros, com as
reas restritas segurana nacional, com o domiclio alheio, etc.
Ademais, possvel que a restrio ao direito de locomoo seja
feita, excepcionalmente, pelo Judicirio, alm dos casos j previstos em lei,
com base no poder geral de cautela. o que ocorre, por exemplo, nas
decises concessivas de liberdade provisria aos acusados nos processos
penais, exigindo-se, como alternativa priso, a obrigao de no frequentar
determinados lugares, de no se aproximar de vtimas e testemunhas, de no
sair da comarca sem prvia comunicao ao juzo, etc. Entretanto, a restrio
deve ser pertinente ao caso concreto e atender ao princpio da
proporcionalidade.
22
ESMEG
O STF comunga com esse entendimento:

Processual penal. Imposio de condies judiciais (Alternativas priso
processual). Possibilidade. Poder geral de cautela. Ponderao de interesses.

Art. 798, CPC; Art. 3, CPC. A questo jurdica debatida neste habeas corpus
consiste na possibilidade (ou no) da imposio de condies ao paciente com
a revogao da deciso que decretou sua priso preventiva. Houve a
observncia dos princpios e regras constitucionais aplicveis matria na
deciso que condicionou a revogao do decreto prisional ao cumprimento de
certas condies judicias. No h direito absoluto liberdade de ir e vir (CF, art.
5, XV) e, portanto, existem situaes em que se faz necessria a ponderao
dos interesses em conflito na poder geral de cautela (CPC, art. 798; CPP, art. 3).
As condies impostas no maculam o princpio constitucional da no
culpabilidade, como tambm no o fazem as prises cautelares (ou
processuais). Cuida-se de medida adotada com base no poder geral de
cautela, perfeitamente inserido no Direito brasileiro, no havendo violao ao
princpio da independncia dos poderes (CF, art. 2), tampouco malferimento
regra de competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual
(CF, art. 22, I). Ordem denegada. (HC 94.147. Rel. Min. Ellen Gracie, DJe de
13/06/2008.).
VII. 8. 4. 3. Liberdade de Opinio ou Pensamento:

Consiste no direito de exprimir o que se pensa (juzos, conceitos,
convices e concluses) sobre alguma coisa.
Est previsto no art. 5, IV, da Constituio, cujo dispositivo j
estabelece uma expressa restrio ao direito em comento: a vedao ao
anonimato. Essa vedao est embasada na necessidade de coibir e de punir,
civil e penalmente, o indivduo que se utilizar do direito em questo de forma
abusiva, servindo de fundamento para a inadmissibilidade de denncias
annimas respaldarem, por si ss, a ao penal ou, pior ainda, a priso
cautelar de qualquer indivduo.
Entretanto, a vedao ao anonimato no impede a existncia dos
chamados disque-denncias, os quais, comumente, recebem delaes
annimas. O que se impede que a informao annima veiculada sirva de
base exclusiva na restrio de outros direitos do indivduo.
Por fim, deve ser lembrado que o direito liberdade de opinio ou
pensamento, da mesma forma que os demais, no absoluto. Pode ser a
liberdade em tela restringida de acordo com as exigncias do caso concreto.
23
ESMEG
Nesse sentido, o STF j decidiu:

"Liberdade de expresso. Garantia constitucional que no se tem como
absoluta. Limites morais e jurdicos. O direito livre expresso no pode abrigar,

em sua abrangncia, manifestaes de contedo imoral que implicam ilicitude
penal. As liberdades pblicas no so incondicionais, por isso devem ser
exercidas de maneira harmnica, observados os limites definidos na prpria CF
(CF, art. 5, 2, primeira parte). O preceito fundamental de liberdade de
expresso no consagra o direito incitao ao racismo, dado que um direito
individual no pode constituir-se em salvaguarda de condutas ilcitas, como
sucede com os delitos contra a honra. Prevalncia dos princpios da dignidade
da pessoa humana e da igualdade jurdica ." (HC 82.424, Rel. p/ ac. Min.
Maurcio Corra, Plenrio, DJ de 19-3- 2004.)
A fim de se proteger o cidado de eventuais abusos no exerccio

desse direito, a constituio, no inciso seguinte (V), previu o direito de resposta.
VII. 8. 4. 4. Liberdade de Expresso de Atividades:

A Constituio, no art. 5, IX, preconiza que livre a expresso da
atividade
intelectual,
artstica,
cientfica
e
de
comunicao,
independentemente de censura ou licena.
Essa liberdade decorre da liberdade de opinio, mas com esta no
se confunde. Enquanto a liberdade de opinio resguarda a manifestao de
juzos, convices e concluses, a liberdade de expresso assegura a
externao das sensaes, dos sentimentos ou da criatividade do indivduo
(ex: pintura, msica, teatro, etc).
De qualquer modo, so admissveis restries a essa modalidade
de liberdade, como ocorre, por exemplo, em casos de censura etria para
determinados trabalhos cinematogrficos ou musicais.
VII. 8. 4. 5. Liberdade de Informao:

Compreende trs aspectos: 1) direito de informar; 2) direito de se
informar; e 3) direito de ser informado.
O direito de informar consiste na faculdade de transmitir
informaes pelos meios de comunicao. O art. 220 da Constituio dispe
que a informao no sofrer qualquer restrio. Entretanto, o prprio texto
constitucional estabelece excees a essa regra, como, por exemplo, a
24
ESMEG
restrio a informaes processuais em feitos que tramitem sob segredo de

justia (art. 93, IX, CF).
O direito de se informar corresponde prerrogativa de o indivduo
procurar as informaes pretendidas sem quaisquer obstculos. Trata-se,
portanto, do direito de acesso informao, respaldada pelo art. 5, XIV, da
Constituio. Em caso de violao a esse direito, competir ao prejudicado o
manejo do habeas data (art. 5, LXXII).
Por fim, o direito de ser informado afeioa-se faculdade de ser
mantido completa e adequadamente informado. Porm, esse direito, na
ordem constitucional brasileira, restringe-se aos assuntos ligados s atividades
do poder pblico (art. 5, XXXIII).
VII. 8. 4. 6. Liberdade de Conscincia e Crena:

A Constituio protege a liberdade de conscincia e religiosa (de
crena), bem como a plena proteo liberdade de culto e as liturgias
(desde que no contrrio ordem, tranquilidade e sossego pblicos e
compatvel com os bons costumes) (inciso VI), ao tempo em que tambm
prev que ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou
de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei (inciso VIII).
Desde o advento da repblica, o Estado Brasileiro laico (ou no
confessional), que se ope ao Estado Religioso, pois no possui uma religio
oficial (no significa que no tem religio ou a ela contrria, mas sim uma
neutralidade, isto , no beneficia uma em detrimento de outra). Tal laicidade
fica clara no art. 19, I, CF.
Note-se que o o fato de dizer-se que o Estado brasileiro laico no
quer dizer que seja ele ateu. Conforme que observa do prembulo da
Constituio, que fonte de interpretao, prev, expressamente, a
concepo de Deus, cuja proteo foi suplicada para a promulgao do
testo constitucional.
Garantir o exerccio simtrico da liberdade religiosa fazer com
que todas convivam em paz, incluindo aqueles indivduos que no possuem
religio (ateus ou agnsticos).
Sobre o assunto, o STF decidiu uma questo interessante, em que
determinado grupo religioso (que descansam aos sbados) pediu que fosse
25
ESMEG
designada pelo MEC data alternativa para realizao de prova. Nesse

julgamento, o Min. Relator Gilmar Mendes entendeu que se isso ocorresse,
haveria violao ao princpio da Igualdade e ao dever de neutralidade do
Estado. Entretanto, a deciso ainda no foi votada por todos os Ministros do
Supremo Tribunal, podendo o quadro ser revertido no futuro. Vejamos:
"Agravo
Regimental
em Suspenso de Tutela Antecipada. Pedido de
restabelecimento dos efeitos da deciso do Tribunal a quo que possibilitaria a

participao de estudantes judeus no Exame Nacional do Ensino Mdio (ENEM)
em data alternativa ao Shabat. Alegao de inobservncia ao direito
fundamental de liberdade religiosa e ao direito educao. Medida
acautelatria que configura grave leso ordem jurdico-administrativa. Em
mero juzo de delibao, pode-se afirmar que a designao de data alternativa
para a realizao dos exames no se revela em sintonia com o princpio da
isonomia, convolando-se em privilgio para um determinado grupo religioso.
Deciso da Presidncia, proferida em sede de contracautela, sob a tica dos
riscos que a tutela antecipada capaz de acarretar ordem pblica.
Pendncia de julgamento da ADI 391 e da ADI 3.714, nas quais esta Corte
poder analisar o tema com maior profundidade. " (STA 389- AgR, Rel. Min.
Presidente Gilmar Mendes, Plenrio, DJe de 14-5-2010.)
Outra questo polmica consiste na costumeira colocao de

crucifixos em locais pblicos: A maioria dos membros do CNJ entendeu que
no deveriam ser retirados dos prdios do Judicirio, pois os crucifixos seriam
smbolos da cultura brasileira, antes de o serem religiosos, por isso a sua
colocao no viola o Princpio da Neutralidade.
Em derradeiro, h a chamada escusa de conscincia (art. 5, VIII,
CF): o denominado imperativo de conscincia para o indivduo se eximir de
determinadas obrigaes (ex: servio militar, voto, participao no jri). Para
que seja alegada, a lei dever prever uma prestao alternativa, que no tem
cunho sancionatrio. Se a pessoa se recusa a cumprir a obrigao e tambm
a prestao alternativa haver, assim, uma sano, prevista no art. 15, IV, CF
(perda dos direitos polticos). De outro lado, se ainda no existir lei fixando
prestao alternativa, razovel entender que o indivduo no pode sofrer as
consequncias da omisso do legislador, podendo alegar a escusa at que
seja suprida a omisso legal, sem a necessidade de cumprir prestao
alternativa at ento.
VII. 8. 4. 7. Liberdade de Reunio:
Est prevista no art. 5, XVI, da Constituio Federal, e garante que
todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao
pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra
26
ESMEG
reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido

prvio aviso autoridade competente.
A Constituio condiciona o exerccio da liberdade de reunio ao
cumprimento de apenas trs requisitos: 1) finalidade pacfica, sem armas; 2)
no frustrao de outra reunio antes convocada para o mesmo local; e 3)
prvio aviso (e no permisso) autoridade competente.
Assim, eventual ato normativo infraconstitucional que regule o
direito de reunio com a fixao de novos requisitos, de modo que se torne
invivel o exerccio do direito, deve ser tachado de inconstitucional.
o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
"Decreto
20.098/1999 do Distrito Federal. Liberdade de reunio e de
manifestao pblica. Limitaes. Ofensa ao art. 5, XVI, da CF. A liberdade de

reunio e de associao para fins lcitos constitui uma das mais importantes
conquistas da civilizao, enquanto fundamento das modernas democracias
polticas. A restrio ao direito de reunio estabelecida pelo Decreto distrital
20.098/1999, a toda evidncia, mostra-se inadequada, desnecessria e
desproporcional quando confrontada com a vontade da Constituio (Wille zur
Verfassung)." (ADI 1.969, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Plenrio, DJ de 31-82007.)
VII. 8. 4. 8. Liberdade de Associao:

Consiste no direito de as pessoas se unirem, de forma estvel e
duradoura, em torno de um interesse comum, que tenha por objetivo um fim
lcito.
A Constituio veda a criao de associaes com finalidade
paramilitar, como, por exemplo, as FARC (art. 5, XVII).
A liberdade associativa garantida atravs da dispensa de
autorizao para a sua constituio, vedada a interferncia estatal no seu
funcionamento (art. 5, XVIII).
De outro lado, tambm integra o contedo jurdico da liberdade
de associao o direito de que ningum est obrigado a se associar ou a
permanecer associado (art. 5, XX). Por esta razo que, por exemplo, nenhum
trabalhador est obrigado a se sindicalizar.
Assim, o direito de associao possui uma dimenso positiva
27
ESMEG
(liberdade de se associar) e uma dimenso negativa (direito de no se

associar).
VII. 8. 4. 9. Liberdade de Opo Profissional:
Por meio do art. 5, XIII, a constituio declara que, respeitadas as
restries legais, livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso.
Cuida-se da liberdade que o indivduo tem de escolher a sua
profisso.
Caso determinada profisso esteja regulamentada por lei, a
indivduo, para exerc-la, dever atender aos requisitos impostos. Enquanto
no houver lei restringindo o exerccio de determinado trabalho, ofcio ou
profisso, os mesmos podero ser desempenhados livremente. Trata-se,
portanto, de uma norma de eficcia contida.
Em relao especificamente da profisso de jornalista, o STF
decidiu de uma maneira bastante peculiar, pois encarou essa atividade como
meio necessrio ao direito informao. Vejamos:
"O jornalismo uma profisso diferenciada por sua estreita vinculao ao pleno
exerccio das liberdades de expresso e de informao. O jornalismo a prpria

manifestao e difuso do pensamento e da informao de forma contnua,
profissional e remunerada. Os jornalistas so aquelas pessoas que se dedicam
profissionalmente ao exerccio pleno da liberdade de expresso. O jornalismo e
a liberdade de expresso, portanto, so atividades que esto imbricadas por
sua prpria natureza e no podem ser pensadas e tratadas de forma separada.
Isso implica, logicamente, que a interpretao do art. 5, XIII, da Constituio, na
hiptese da profisso de jornalista, se faa, impreterivelmente, em conjunto com
os preceitos do art. 5, IV, IX, XIV, e do art. 220 da Constituio, que asseguram as
liberdades de expresso, de informao e de comunicao em geral. (...) No
campo da profisso de jornalista, no h espao para a regulao estatal
quanto s qualificaes profissionais. O art. 5, IV, IX, XIV, e o art. 220 no
autorizam o controle, por parte do Estado, quanto ao acesso e exerccio da
profisso de jornalista. Qualquer tipo de controle desse tipo, que interfira na
liberdade profissional no momento do prprio acesso atividade jornalstica,
configura, ao fim e ao cabo, controle prvio que, em verdade, caracteriza
censura prvia das liberdades de expresso e de informao, expressamente
vedada pelo art. 5, IX, da Constituio. A impossibilidade do estabelecimento
de controles estatais sobre a profisso jornalstica leva concluso de que no
pode o Estado criar uma ordem ou um conselho profissional (autarquia) para a
fiscalizao desse tipo de profisso. O exerccio do poder de polcia do Estado
vedado nesse campo em que imperam as liberdades de expresso e de
28
ESMEG
informao. Jurisprudncia do STF: Rp 930, Rel. p/ o ac. Min. Rodrigues Alckmin,

DJ de 2-9-1977." (RE 511.961, Rel. Min. Gilmar Mendes, Plenrio, DJE de 13-112009.)"
VII. 8. 5. Direito Privacidade:

Consiste na faculdade que cada indivduo tem de obstar a
intromisso de estranhos na sua vida particular e familiar, assim como impedirlhes o acesso a informaes sobre privacidade e intimidade de cada um, e
tambm proibir que sejam divulgadas informaes sobre esta rea da
manifestao existencial do ser humana. Em outras palavras, corresponde ao
direito de ser deixado em paz, ao direito de estar s ( right to be alone). Est
regulada pelo art. 5, X a XII, da Constituio Federal:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao.
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas,
de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal;
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
Assim, so desdobramentos da privacidade os direitos: a)

intimidade; b) vida privada; c) honra; d) imagem; e) inviolabilidade da
casa; f) ao sigilo das correspondncias; e g) ao sigilo das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas.
VII. 8. 5. 1. Intimidade:
A intimidade a vida secreta ou exclusiva que algum reserva
para si, sem nenhuma repercusso social, nem mesmo junto sua famlia, aos
seus amigos e ao seu trabalho. Em outras palavras, o direito de proteo dos
segredos mais recnditos do indivduo, como sua vida amorosa, a sua opo
sexual, o seu dirio ntimo, etc.
No obstante, a intimidade tambm recebe restries, desde que
respaldadas pela proporcionalidade. Assim, o Supremo Tribunal Federal
declarou a constitucionalidade do art. 235 do Cdigo Penal Militar, que pune,
29
ESMEG
criminalmente, a pederastia (homossexualismo) dentro do mbito militar:

Pederastia ou outro ato de libidinagem
Art. 235. Praticar, ou permitir o militar que com le se pratique ato libidinoso,
homossexual ou no, em lugar sujeito a administrao militar:
Pena - deteno, de seis meses a um ano.
"Inexiste a alegada inconstitucionalidade do art. 235 do CPM por ofensa ao art.
5, X, da Constituio, pois a inviolabilidade da intimidade no direito absoluto
a ser utilizado como garantia permisso da prtica de crimes sexuais." (STF. HC
79.285, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 12-11-1999.)
VII. 8. 5. 2. Vida Privada:

No se confunde com a intimidade, pois menos secreta do que
esta. No diz respeito aos segredos restritos da pessoa, mas sim sua vida em
famlia, no trabalho e no relacionamento com os seus amigos. Est tutelada
expressamente pelo Cdigo Civil (art. 21)
Assim, publicar a forma como se relacionam pai e filho dentro de
determinada famlia, est-se violando a vida privada; se a publicao for do
dirio do filho ou do pai, est-se violando a intimidade.
VII. 8. 5. 3. Honra:
A honra possui dois aspectos distintos que merecem a tutela
estatal: a) honra objetiva: a reputao, como sendo a considerao social, o
bom nome e a boa fama; e b) honra subjetiva: o sentimento ntimo, a
conscincia da prpria dignidade pessoal.
As pessoas jurdicas tambm possuem honra (art. 52, CC e Smula
227/STJ), mas apenas a honra objetiva, ou seja, o nome na praa e sua
credibilidade, podendo, portanto, ser vtima dos crimes de calnia e
difamao, mas nunca de injria (que tutela a honra subjetiva).
VII. 8. 5. 4. Imagem:
A tutela da imagem trata, especificamente, do direito que cada
pessoa dispe sobre a representao grfica, plstica, fotogrfica ou de
qualquer outro meio, sobre aspectos de sua fisionomia, bem como sobre os
atributos que tal representao possa assumir socialmente, posto que a
30
ESMEG
proteo jurdica da imagem tratada em nosso Direito ao abrigar tanto o

conceito de imagem como retrato (art. 5, inciso X, CF) quanto de imagem
como atributo.
Esse direito se desmembra em: a) Imagem-retrato (aspecto visual):
um retrato, uma filmagem. Segundo o STJ, imagem-retrato a projeo dos
elementos visveis que integram a personalidade humana, a emanao da
prpria pessoa, o eflvio dos caracteres fsicos que a individualizam (Resp
58101/SP); b) Imagem-atributo (aspecto moral): refere-se aos predicados que a
pessoa goza diante da sociedade na qual est inserida, o seu retrato moral,
transcendendo s feies fisionmicas da pessoa; e c) Imagem-voz: a voz
como identificador da pessoa, tambm merece proteo.
sabido que os direitos fundamentais so irrenunciveis,
entretanto, a pessoa pode disponibilizar a sua imagem para fins publicitrios de
modo que possa extrair proveito econmico deste uso mediante contratos
prprios com a parte interessada, em que autorizam previamente a
explorao de sua imagem. Trata-se de uma relao contratual de cesso ou
licena de uso, que deve observar os preceitos que norteiam o Direito Autoral
vistos na Lei 9.610/98, de modo que deve ser dada a este contrato a
interpretao restritiva (artigo 4), assim como o cumprimento dos demais
princpios que compem a matria.
Uma espcie de mitigao do direito imagem, ainda pouco
difundida, mas que vem, cada vez mais, ganhando a ateno da
comunidade jurdica, o chamado Direito de Arena.
Como estudamos acima, sem autorizao, no se pode utilizar a
imagem de uma pessoa. Entretanto, nas competies esportivas, a imagem do
atleta nos jogos pode, por exceo, ser utilizada mesmo sem a sua anuncia,
pois inerente ao exerccio desta profisso o atleta estar em contato com o
pblico, pois sua atividade equiparada ao trabalho artstico.
A Constituio no artigo 5, inciso XXVIII, letra a, assegura o direito
de arena. Dispe o referido dispositivo legal: so assegurados, nos termos da
lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas .
Com efeito, a disciplina do chamado direito de arena configura
uma forma mitigada de proteo da imagem do atleta, j que a divulgao
de sua imagem no se sujeita vontade do esportista, mas, de outro lado,
garante-se a retribuio pecuniria pela sua utilizao.
31
ESMEG
VII. 8. 5. 5. Inviolabilidade Domiciliar:

A regra constitucional da inviolabilidade domiciliar(art. 5, XI)
consiste na proteo de um elemento espacial mnimo do indivduo: a sua
casa, considerado como asilo inviolvel.
Pelo termo casa, emprega-se o conceito fornecido pelo Cdigo
Penal para tipificar o crime de violao de domiclio:
Art. 150 - (...)
4 - A expresso "casa" compreende:
I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou
atividade.
5 - No se compreendem na expresso "casa":
I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto
aberta, salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior;
II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.
A casa, mesmo sendo asilo inviolvel, no pode ser garantia de

impunidade. Portanto, possvel a violao do domicilio, sem o consentimento
do morador em duas hipteses: a) Situaes Emergenciais: nos casos de
flagrantes, desastres ou para prestar socorro, podendo ser durante o dia ou
durante a noite; e b) Por Determinao Judicial: somente durante o dia que
pode ser cumprida.
H duas correntes doutrinrias quanto ao conceito de dia: 1)
Critrio Cronolgico: dia o perodo compreendido entre as 06h e as 18h
(crtica: circunstncias como latitude, estao do ano e horrio de vero
interferem indevidamente no resultado da aplicao do conceito); 2) Critrio
Fsico-astronmico: dia o perodo compreendido entre a aurora e o
crepsculo, varivel conforme a estao do ano (corrente majoritria).
Outra questo importante de ser destacada se refere aos
cumprimentos dos mandados de busca domiciliar que tiverem incio durante o
dia mas, durante a operao, vem o perodo noturno: entende-se que, se a
demora na operao for justificvel, lcita a continuidade das buscas durante
o perodo noturo; se a demora se mostrar arbitrria, a prova tornar-se-ia ilcita.
Por fim, registre-se que o trecho do dispositivo do Estatuto da OAB
que determinava que as buscas em escritrios de advocacia fossem
acompanhadas de representantes da instituio teve sua eficcia suspensa
por deciso do STF em controle abstrato de constitucionalidade. Veja-se:
32
ESMEG
"Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil Lei 8.906/1994.

Suspenso da eficcia de dispositivos que especifica. (...) Art. 7, inciso II
inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho do advogado. Suspenso da
expresso e acompanhada de representante da OAB no que diz respeito
busca e apreenso determinada por magistrado. (ADI 1.127-MC, Rel. Min. Paulo
Brossard, julgamento em 6-10-1994, Plenrio, DJ de 29-6-2001.)
VII. 8. 5. 6. Sigilo de Correspondncia e de Comunicao:

O sigilo de correspondncia e de comunicao (art. 5, XII),
possibilita em certos casos a interceptao telefnica desde que por ordem
judicial, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal e nas
hipteses que a lei estabelecer (Lei n 9.296/96). A interceptao poder ser
determinada pelo juiz de ofcio ou a requerimento da autoridade policial
(somente na investigao criminal) ou do representante do Ministrio Pblico,
sempre em autos apartados, preservando-se o sigilo das diligncias, gravaes
e transcries respectivas.
H casos, entretanto, em que uma gravao clandestina pode
ser utilizada como prova no processo, desde que haja justa causa para a
adoo dessa postura. So exemplos jurisprudenciais: a) gravao utilizada
pelo ru em processo penal (a justa causa, neste caso, est na superioridade
do direito a ampla defesa e liberdade perante o direito a privacidade); b)
gravao feita em legtima defesa (ex: gravao conta seqestradores); c)
feitas contra agentes pblicos: Na questo, o STF estabelece o entendimento
no sentido de que os princpios da moralidade administrativa e da publicidade
dos atos administrativos sobressaem ao princpio da privacidade do agente
pblico; d) gravao para documentar uma conversa que vise o exerccio
futuro de um direito de defesa.
No se deve confundir interceptao telefnica com quebra
de sigilo de dados telefnicos. A primeira registra, em tempo real, o teor da
conversao, da comunicao em si; a segunda registra apenas os dados de
determina linha telefnica (titular da linha, relao de chamadas recebidas e
originadas, etc).
J em relao ao Sigilo Bancrio (dados de transaes bancrias),
pode ele tambm ser quebrado tanto por deciso judicial quanto por CPI de
qualquer das casas do Congresso Nacional (CPI Federal), com fundamento no
art. 58, 3, CF). Entende-se que a CPI Estadual tambm pode determinar
quebra de sigilo bancrio, por simetria CPI Federal, de acordo com
precedentes do STF (ACO 730/RJ). Entretanto, a CPI Municipal no detm esse
33
ESMEG
poder, pois no existe no mbito municipal poder judicirio.

"O princpio constitucional da reserva de jurisdio que incide sobre as
hipteses de busca domiciliar (CF, art. 5, XI), de interceptao telefnica (CF,
art. 5, XII) e de decretao da priso, ressalvada a situao de flagrncia penal
(CF, art. 5, LXI) no se estende ao tema da quebra de sigilo, pois, em tal
matria, e por efeito de expressa autorizao dada pela prpria Constituio
da Repblica (CF, art. 58, 3), assiste competncia CPI, para decretar,
sempre em ato necessariamente motivado, a excepcional ruptura dessa esfera
de privacidade das pessoas." (STF. MS 23.652, Rel. Min. Celso de Mello,
julgamento em 22-11-2000, Plenrio, DJ de 16-2-2001.) No mesmo sentido: MS
23.639, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 16-11-2000, Plenrio, DJ de 16-22001.
Cumpre registrar, ainda, que Tribunais de Contas no possuem

poder para determinar quebras de sigilo bancrio, conforme entendimento do
STF:
"A LC 105, de 10-1-2001, no conferiu ao TCU poderes para determinar a quebra
do sigilo bancrio de dados constantes do Banco Central do Brasil. O legislador
conferiu esses poderes ao Poder Judicirio (art. 3), ao Poder Legislativo Federal
(art. 4), bem como s comisses parlamentares de inqurito, aps prvia
aprovao do pedido pelo Plenrio da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal ou do plenrio de suas respectivas Comisses Parlamentares de Inqurito
( 1 e 2 do art. 4). Embora as atividades do TCU, por sua natureza, verificao
de contas e at mesmo o julgamento das contas das pessoas enumeradas no
art. 71, II, da CF, justifiquem a eventual quebra de sigilo, no houve essa
determinao na lei especfica que tratou do tema, no cabendo a
interpretao extensiva, mormente porque h princpio constitucional que
protege a intimidade e a vida privada, art. 5, X, da CF, no qual est inserida a
garantia ao sigilo bancrio(...) (STF. MS 22.801, Rel. Min. Menezes Direito,
julgamento em 17-12-2007, Plenrio, DJE de 14-3-2008.).
De outro lado, esto em vigor as Leis complementares 104 e 105,

que conferem s autoridades fazendrias o poder de requisitar diretamente
(sem o crivo do Poder Judicirio) dados bancrios sigilosos junto s instituies
financeiras. Essas leis so de constitucionalidade duvidosa eforam objeto de
diversas ADI's, mas, at o presente momento, o STF no se pronunciou sobre o
assunto.
Por fim, entende-se que o direito ao sigilo das correspondncias
no , igualmente, absoluto, podendo haver violaes ao sigilo que atendam
ao princpio da proporcionalidade. O STF admite como lcita a prova baseada
em correspondncia aberta destinado a presidirio, na qual havia o
planejamento de um determinado crime.
34
ESMEG
A administrao penitenciria, com fundamento em razes de segurana

pblica, de disciplina prisional ou de preservao da ordem jurdica, pode,
sempre excepcionalmente, e desde que respeitada a norma inscrita no art. 41,
pargrafo
nico,
da
Lei
7.210/1984,
proceder
interceptao
da
correspondncia remetida pelos sentenciados, eis que a clusula tutelar da

inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda
de prticas ilcitas. (STF. HC 70.814, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 1-31994, Primeira Turma, DJ de 24-6-1994.)
O sigilo de correspondncia tambm pode ser restringido durante

o Estado de Defesa (art. 136, 1, I, b) e Estado de Stio, que so estados de
Legalidade Extraordinria.
VII. 8. 6. Direito de Petio:

O direito de petio o direito dado a qualquer pessoa de invocar
a ateno dos poderes pblicos sobre uma questo ou uma situao.
Este instituto permite a qualquer pessoa dirigir-se formalmente a
qualquer autoridade do Poder Pblico, com o intuito de levar-lhe uma
reivindicao, uma informao, queixa ou mesmo uma simples opinio acerca
de algo relevante para o interesse prprio, de um grupo ou de toda a
coletividade.
A maneira como este pedido ou informao ser realizado
totalmente desvinculada de qualquer formalismo. Exige-se apenas que se faa
por meio de documento escrito. Tal o sentido da palavra petio, do referido
dispositivo.
A Constituio Federal possibilita, ainda, como desdobramento do
Direito de Petio, a obteno, por qualquer pessoa, de certides em
reparties e rgos pblicos, desde que voltada ao interesse pessoal do
requerente. Esse assunto regulado pela Lei n 9.051/95, que fixou o prazo
improrrogvel de 15 dias para que os rgos da administrao centralizada ou
autrquica, s empresas pblicas, s sociedades de economia mista e s
fundaes pblicas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
expeam as certides, contado do registro do pedido no rgo expedidor.
Em caso de desobedincia, poder o indivduo valer-se do habeas
data ou do Mandado de Segurana.
35
ESMEG
VII. 8. 7 Direito Adquirido, Ato Jurdico Perfeito e Coisa Julgada:

A constituio Federal, por meio do art. 5, XXXVI, afirma que a lei
no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Essa proteo constitucional homenageia o princpio da
segurana jurdica, segundo o qual a lei nova no poder retroagir para
prejudicar situaes jurdicas j consolidadas na vigncia de leis pretritas.
A matria est regulada pelo art. 6 da Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro: A Lei em vigor ter efeito imediato e geral,
respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada .
Direito adquirido constitui-se num dos recursos de que se vale a
constituio para limitar a retroatividade da lei.
O art. 6, 2, LINDB, define o tema: Consideram-se adquiridos
assim os direitos que o seu titular, ou algum por le, possa exercer, como
aqules cujo como do exerccio tenha trmo pr-fixo, ou condio prestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem.
Conforme a melhor doutrina e a jurisprudncia pacfica do
Supremo Tribunal Federal, no h possibilidade de se invocar direito adquirido
contra normas constitucionais originrias.
Assevera o professor Jos Afonso da Silva:
Antes da promulgao da Constituio de 1988 entendia-se que no havia
direito adquirido contra norma constitucional, fosse ela originria ou derivada.
Hoje, no entanto, necessrio distinguir entre as normas constitucionais
provenientes
da
atuao
do
poder
constituinte
originrio
normas
constitucionais originrias e as normas constitucionais provenientes de

emendas constitucionais normas constitucionais derivadas. Quanto as
primeiras, dvida alguma resta de que no se submetem ao direito anterior e,
por isso, no esto sujeitas a respeitar o direito adquirido. Neste aspecto basta
lembrar Pontes de Miranda: A constituio rasoura que desbasta o direito
anterior, para que s subsista o que for compatvel com a nova estrutura e as
novas regras jurdicas constitucionais(Cf. Comentrios Constituio de 1967
com a Emenda n. 1 de 1969, t. VI, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1972, p. 381),
mas a Constituio pode ressalvar como fizeram as Constituies de 1946 e
1967.Quanto s normas constitucionais derivadas, a questo tomou novo rumo
com a Constituio de 1988, de sorte que se pode dizer que pacfico, na
doutrina hoje, que emendas Constituio no podem ofender o direito
adquirido No sequer necessrio descer a consideraes tal como a de saber
36
ESMEG
se no termo lei do inc. XXXVI do art. 5 da Constituio Federal se inclui

tambm as emendas constitucionais, porque os fundamentos da intocabilidade
do direito adquirido por elas se encontra na vedao constante do art. 60, 4,
IV.
Para melhor entendermos essa questo, quatro conceitos bsicos

devem ser distinguidos: 1) direito adquirido; 2) direito consumado; 3)
expectativa de direito; e 4) simples faculdade legal.
Direito adquirido a consequncia de fato aquisitivo realizado por

inteiro. Direito consumado aquele que j produziu todos seus efeitos
concretos. Expectativa de direito a simples esperana, resultante do fato
aquisitivo incompleto. Meras faculdades legais so poderes concedidos aos
indivduos, dos quais eles no fazem nenhum uso.
Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, no h
direito adquirido contra mudanas de um dado regime ou de um determinado
instituto jurdico.
Sobre o assunto, bastante ilustrativo o ensinamento do professor
Uadi Lammgo Bulos: necessrio que se esclarea a posio do Supremo
Tribunal Federal quando, em diversas assentadas, assinalou que no h direito
adquirido a regime jurdico de instituto ou instituio de direito. No se trata de
deciso poltica, como se poderia pensar a um primeiro momento, nem,
tampouco, de retaliao garantia constitucional do direito adquirido (art.5,
XXXVI) ou desrespeito a instituto insuprimvel (art.60, 4, IV).
Ato jurdico perfeito, por sua vez, aquele que se aperfeioou, que
reuniu todos os elementos necessrios sua formao, sob a gide da lei
anterior. Sua definio normativa est presente na Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro:
Art. 6 - ()
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao
tempo em que se efetuou.
Cabe salientar que o Supremo Tribunal Federal entende que o

instituto do ato jurdico perfeito aplica-se s leis de ordem pblica:
O princpio constitucional do respeito ao ato jurdico perfeito se aplica tambm,
conforme o entendimento desta Corte, s leis de ordem pblica. Correto,
portanto, o acrdo recorrido ao julgar que, no caso, ocorreu afronta ao ato
jurdico perfeito, porquanto, com relao caderneta de poupana, h
contrato de adeso entre o poupador e o estabelecimento financeiro, no
37
ESMEG
podendo, portanto, ser aplicada a ele, durante o perodo para a aquisio da

correo monetria mensal j iniciado, legislao que altere, para menor, o
ndice dessa correo. (RE 202.584, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 17-91996, Primeira Turma, DJ de 14-11-1996.) No mesmo sentido: AI 749.694-AgR, DJE
de 26-3-2010; AI 753.949-AgR, DJE de 13-11-2009; AI 700.254-ED-AgR, DJE de 17-42009.
Exemplo disso o artigo 2.035 do Cdigo Civil:

Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes
da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores,
referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste
Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas
partes determinada forma de execuo.
Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de
ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a
funo social da propriedade e dos contratos.
Por fim, temos a Coisa Julgada, a qual, em seu sentido material,

a qualidade da sentena que torna imutveis e indiscutveis seus efeitos
substanciais. Verifica-se aps o trnsito em julgado da deciso, ou seja, quando
h a impossibilidade de se manejar qualquer recurso. J o vis formal se
verifica quando h a impossibilidade de, no mesmo processo, voltar a ser
discutida a deciso, no impedindo que outro processo seja manejado para
rediscutir o assunto.
Entende-se que a proteo constitucional aplica-se apenas
coisa julgada material.
Trs formas de mitigao da coisa julgada merecem ser
salientadas:
a) A ao rescisria, prevista no art. 485 do Cdigo de Processo
Civil, ao esta que visa a resciso de sentena de mrito transitada em
julgado, nas hipteses taxativas previstas no CPC e a Reviso Criminal, prevista
no art. 621 do Cdigo de Processo Penal, que possui a mesma finalidade da
ao rescisria civil, mas no mbito criminal, no tem o condo de ofender a
coisa julgada, por serem medidas excepcionalssimas e com previses
razoveis, conforme entendimento unnime da doutrina e jurisprudncia
ptria. Ademais, tais aes esto previstas na prpria Constituio Federal (art.
102, I, j).
b) A prpria Constituio Federal, no art. 5, XL prev uma espcie
de relativizao da coisa julgada, ao dispor que a lei penal mais benfica
38
ESMEG
possua retroatividade mxima, de modo a alcanar casos penais j transitados

em julgado.
c) Por fim, temos o que modernamente se conhece por coisa
julgada inconstitucional, que consiste na circunstncia de uma sentena estar
embasada em ato normativo tachado de inconstitucional em controle
abstrato de constitucionalidade. Nesse caso, a coisa julgada desfeita,
devendo outra sentena ser prolatada. Veja-se:
Ao direta de inconstitucionalidade. Julgamento. Sentena de mrito.
Oponibilidade erga omnes e fora vinculante. Efeito ex tunc. Ofensa sua
autoridade. Caracterizao. Acrdo em sentido contrrio, em ao rescisria.
Prolao durante a vigncia e nos termos de liminar expedida na ao direta
de inconstitucionalidade. Irrelevncia. Eficcia retroativa da deciso de mrito
da ao direta de inconstitucionalidade. Aplicao do princpio da mxima
efetividade das normas constitucionais. Liminar concedida em reclamao,
para suspender os efeitos do acrdo impugnado. Agravo improvido. Voto
vencido. Reputa-se ofensivo autoridade de sentena de mrito proferida em
ao direta de inconstitucionalidade, com efeito ex tunc, o acrdo que,
julgando improcedente ao rescisria, adotou entendimento contrrio, ainda
que na vigncia e nos termos de liminar concedida na mesma ao direta de
inconstitucionalidade." (STF. Rcl 2.600-AgR, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em
14-9-2006, Plenrio, DJ de 3-8-2007.)
39
ESMEG
EXERCCIOS DE FIXAO
01) Assinale a opo correta:

a) plena a liberdade de associaes para qualquer fim.
b) obrigatria a associao para que o indivduo goze dos direitos sociais.
c)As associaes podem ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas
atividades suspensas por ordem policial transitada em julgado.
d)As entidades associativas, ainda que no expressamente autorizadas,
podem representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente.
e)A criao de associaes independe de autorizao do Poder Pblico.
02) A liberdade de reunio est condicionada:
a)ao pagamento de taxa;
b) autorizao da autoridade competente;
c)a ser pacfica e desarmada;
d) situao poltica da entidade que a promover;
e)a ser em locais predeterminados pela autoridade competente.
03) Um grupo de policiais, necessitando penetrar durante a noite em uma
residncia com o fim de capturar um indivduo em flagrante delito, invade este
local sem o consentimento de seu morador. Podemos afirmar que:
a)os policiais agiram ilegalmente.
b)os policiais agiram de forma constitucional.
c)os policiais agiram de forma abusiva, mas no ilegal.
d)os policiais agiram de forma precipitada.
e)os policiais agiram de forma inconstitucional.
04) No tocante extradio, dispe o texto constitucional:
a)Ser concedida extradio de brasileiro naturalizado em razo de prtica de
crime poltico ou de opinio.
b)O brasileiro naturalizado ser extraditado pela prtica de crime comum
depois da naturalizao.
c) expressamente proibida a extradio de brasileiro.
d)O brasileiro nato nunca ser extraditado.
e)No h distino de tratamento entre o brasileiro nato e o naturalizado,
nesse caso.
a) livre a expresso de atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao, admitida a licena e o controle prvio da publicao por
motivo de segurana nacional ou para proteo da moral e dos bons
costumes.
40
ESMEG
b) livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso

independentemente de qualquer qualificao profissional.
c) livre a manifestao de pensamento sem nenhuma restrio.
d)Ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante.
e) vedada a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares
de internao coletiva.
06) No que tange inviolabilidade da casa durante a noite, a Constituio
Federal assevera:
a)A inviolabilidade no perodo noturno absoluta.
b)A inviolabilidade no perodo noturno sofre abrandamento somente nos casos
de incndio.
c)A inviolabilidade da casa no prevalece durante a noite em caso de
flagrante delito, desastre ou para prestar socorro.
d)O asilo noturno torna-se violvel por determinao judicial.
e)Durante o perodo noturno a casa o asilo inviolvel do indivduo, ningum
nela podendo nunca penetrar sem o consentimento do morador.
07) A priso civil permitida no caso de:
a)Condenao definitiva do devedor no juzo criminal.
b)Ocultao de bens em execuo.
c)Determinao do Ministro da Fazenda nas hipteses previstas em lei.
d)Crime de peculato.
e)Nenhuma das opes e verdadeira.
a)A lei regular a individualizao das penas e adotar, entre outras, a
privao de liberdade,a multa e o banimento.
b)O Tribunal do Jri competente para julgar todos os crimes dolosos.
c)A obrigao de reparar o dano nunca passar da pessoa do condenado.
d)Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa com os recursos e
meios a eles inerentes.
e)O civilmente identificado nunca ser submetido a identificao criminal.
09) Os direitos e garantias individuais fundamentais estabelecidos na
Constituio so assegurados aos:
a)brasileiros natos e estrangeiros.
b)brasileiros e estrangeiros domiciliados no pas.
c)brasileiros natos.
d)brasileiros naturalizados e estrangeiros domiciliados no pas.
e)brasileiros e estrangeiros residentes no pas.
41
ESMEG
10) As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas:

a)depois de suspensas por deciso administrativa fundamentada.
b)por deciso do Ministrio Pblico.
c)por lei federal.
d)pelo Presidente da Repblica.
e)por deciso judicial transitada em julgado.
11) A expresso coisa julgada albergada na Constituio
corresponde:
a) impossibilidade de alterao por deciso judicial.
b)ao ato jurdico elaborado em conformidade com a lei.
c)ao direito que pode ser exercido por seu titular.
d)ao direito adquirido.
e)ao ato jurdico perfeito.
Federal
12) Pode o brasileiro nato ser extraditado ?

a)Sim, desde que tenha cometido crime a bordo de navio de guerra
estrangeiro.
b)Sim, desde que tenha cometido crime de trfico ilcito de entorpecente e
drogas afins.
c)Sim, caso haja reciprocidade de tratamento do pas requisitante.
d)No, em nenhuma hiptese.
e)Nenhuma das respostas anteriores est correta.
13) O art. 5 da Constituio Federal veda expressamente:
a)a liberdade de conscincia e de crena.
b)o direito de propriedade para o reconhecidamente pobre.
c)o direito de imprensa
d)o anonimato e as associaes de carter paramilitar.
e)o anonimato e as associaes de carter lcito.
14) A Constituio declara como um dos direitos fundamentais a
inviolabilidade do sigilo das comunicaes telefnicas, salvo:
a)para fazer prova em processo administrativo.
b)por ordem judicial, para fins de investigao ou instruo processual penal.
c)por ordem judicial, para fins de instruo processual civil ou trabalhista.
d)por ordem do Ministrio Pblico, para fins de investigao criminal.
e)em matria de segurana nacional.
15) A respeito da relao Estado-Igreja (religio), possvel afirmar:
a)A religio oficial do Brasil a Catlica Apostlica Romana.
b)O Estado brasileiro leigo, mas a assistncia religiosa s Foras Armadas
prestada, com exclusividade, pela Igreja Catlica, atravs do Vicariato
Castrense.
42
ESMEG
c)O Estado leigo, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos,
vedado Unio, aos Estados, aos Municpios e ao Distrito Federal
estabelecerem cultos religiosos ou Igrejas.
d)O Estado no leigo, porque mantm representao diplomtica na Santa
S e festeja, segundo previso constitucional expressa, os dias santos
comemorados pela Igreja Catlica.
e)O Estado no leigo, porque os cemitrios pblicos pertencem s Crias
Municipais e por elas so administrados.
16) O direito de ampla defesa, juntamente com o princpio do devido processo
legal, garantido pela Constituio Federal. Cm relao ao tema, assinale a
opo correta:
a)A garantia de ampla defesa incompatvel com a fixao de prazos para a
apresentao de provas e recursos no mbito administrativo.
b)Por fora da garantia da ampla defesa, todas as provas requeridas pelo
acusado devem ser admitidas pela autoridade que preside o processo contra
ele aberto.
c)As garantias constitucionais da ampla defesa e do devido processo legal tm
aplicao exclusiva nos processos administrativos ou judiciais em que algum
se acha na condio de acusado de infrao administrativa ou criminal.
d)Assim como o princpio do contraditrio, a garantia da ampla defesa uma
decorrncia do princpio segundo o qual as partes litigantes devem ter
tratamento igualitrio por parte do juzo processante.
e)Ofende a garantia da ampla defesa a produo de prova testemunhal, sem
a presena do acusado, se este, intimado audincia, a ela no comparecer
sem motivo justificado.
a)Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o princpio da
proporcionalidade tem aplicao no nosso sistema constitucional por fora do
princpio do devido processo legal.
b)A priso provisria no se compatibiliza com o princpio constitucional da
presuno de inocncia.
c)Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a determinao
contida na lei de crimes hediondos no sentido de que os autores de
determinados crimes cumpram a condenao em regime fechado atenta
contra o princpio da individualizao da pena.
d)A condenao criminal proferida com base exclusiva em provas obtidas no
inqurito criminal plenamente vlida.
e)O direito a permanecer calado est limitado estritamente esfera do
processo criminal.
a)Na fase do inqurito policial, a confisso do acusado na ausncia de
43
ESMEG
advogado deve ser considerada prova ilcita para todos os fins.

b)A denncia genrica no processo penal configura leso ao princpio da
ampla defesa e do contraditrio.
c)A lei penal mais benfica, para fins estabelecidos na Constituio Federal, h
de ser considerada to somente aquela que define ou suprime crime e
estabelece ou reduz pena.
d)Segundo a Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a gravao de
conversa telefnica por um dos interlocutores, sem o conhecimento dos
demais, constitui prova ilcita se utilizada em qualquer processo judicial ou
administrativo.
e)A disposio do Cdigo de Processo Penal brasileiro segundo a qual o
silencia do acusado pode ser interpretado em seu desfavor foi recebida pela
ordem constitucional de 1988.
GABARITO:
1)E, (art. 5, XVIII); 02) C (art. 5, XVI); 03) B (art. 5, XI); 04) D (art. 5, LI);
05) D (art. 5, III); 06) C (art. 5, XI); 07) E (art. 5, LXVII); 08) D (art. 5, LV);
09) E (art. 5, caput); 10) E (art. 5, XIX); 11) A (doutrina); 12) D (art. 5, LI);
13) D (art. 5, IV e XVII); 14) B (art. 5, XII); 15) C (art. 19, I); 16) D (doutrina);
17) A (jurisprudncia do STF); 18) B (jurisprudncia do STF).
44

Direito Constitucional Part. 3 - Esmeg - Tiago Bentes

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Constitucional Part. 3 - Esmeg - Tiago Bentes

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

ESMEG

ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE GOIS

PROF. TIAGO BENTES

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

VII. 1. CONCEITO, DINSTINES E ABRANGNCIA:

catlogo dos direitos fundamentais, pois a parte da Constituio em que

VII. 2. ORIGEM E EVOLUO:

VII. 2. 1. Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso:

razo, so chamados de direitos negativos e liberdades negativas.

VII. 2. 2. Direitos Fundamentais de Segunda Dimenso:

Estado, no af de resguardar-lhes o mnimo de igualdade perante o restante

VII. 2. 3. Direitos Fundamentais de Terceira Dimenso:

o que culminou com a chamada fragmentao social. Isso significa que a

VII. 2. 4. Direitos Fundamentais de Quarta Dimenso:

VII. 2. 5. Direitos Fundamentais de Quinta Dimenso:

Entre os prprios doutrinadores que defendem a existncia dessa

VII. 4. TEORIA DOS QUATRO STATUS DE JELLINEK:

uma esfera de liberdade imune interveno estatal, desde que essa

VII. 6. 2. Eficcia Horizontal (Privada ou Externa):

H quem defenda a ineficcia horizontal dos direitos fundamentais,

limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com

No obstante ser aceita a existncia de eficcia dos direitos

recente do STF em se adotar a Teoria da Eficcia Direta e Imediata , que se

VII. 7. DESTINATRIOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS BSICOS:

O art. 5, caput, da Constituio Federal dispe sobre os

se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito

O texto constitucional prev que, quanto nacionalidade, os

Ao estrangeiro somente so vetados os direitos fundamentais

VII. 8. DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ESPCIE:

respaldo do STF, determinou que a vida consiste na ocorrncia de atividade

protege por modo variado cada etapa do

desenvolvimento biolgico do ser humano. Os momentos da vida humana

J em relao mitigao da vida extra-uterina, a Constituio

Em derradeiro, tem-se o direito de viver dignamente, ou seja,

VII. 8. 2. Direito Igualdade (art. 5, caput e inciso I):

igualmente na medida em que se igualem e desigualmente na medida em

os desiguais. Prestigia-se a igualdade, no sentido mencionado, quando, no

H, ainda, a igualdade entre homens e mulheres, prevista no art.

VII. 8. 2. 1. Aes Afirmativas/ Sistemas de Cotas:

o Princpio da Igualdade; buscaria dar oportunidades quelas pessoas que no

VII. 8. 2. 2. Igualdade perante a lei e Igualdade na lei:

manifestaes do Poder Pblico - deve ser considerado, em sua precpua

VII. 8. 3. Princpio da Legalidade (art. 5, II):

O princpio da legalidade no se confunde com o princpio da

VII. 8. 4. Direito Liberdade:

consiste na prerrogativa fundamental que investe o ser humano de um poder

VII. 8. 4. 1. Liberdade de Ao:

VII. 8. 4. 2. Liberdade de Locomoo:

O STF comunga com esse entendimento:

processual). Possibilidade. Poder geral de cautela. Ponderao de interesses.

VII. 8. 4. 3. Liberdade de Opinio ou Pensamento:

Nesse sentido, o STF j decidiu:

absoluta. Limites morais e jurdicos. O direito livre expresso no pode abrigar,

A fim de se proteger o cidado de eventuais abusos no exerccio

VII. 8. 4. 4. Liberdade de Expresso de Atividades:

VII. 8. 4. 5. Liberdade de Informao:

restrio a informaes processuais em feitos que tramitem sob segredo de

VII. 8. 4. 6. Liberdade de Conscincia e Crena:

designada pelo MEC data alternativa para realizao de prova. Nesse

em Suspenso de Tutela Antecipada. Pedido de

restabelecimento dos efeitos da deciso do Tribunal a quo que possibilitaria a

Outra questo polmica consiste na costumeira colocao de

reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido

20.098/1999 do Distrito Federal. Liberdade de reunio e de