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ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

JCF
N 70049354194
2012/CRIME
APELAO CRIMINAL. TRFICO DE DROGAS.
PRELIMINAR DE NULIDADE POR FALTA DE
RECEBIMENTO DA DENNCIA. RECEBIMENTO
TCITO. VALIDADE. PROVAS DA TRAFICNCIA.
R PRESA COM QUANTIDADE EXPRESSIVA DE
CRACK NAS SUAS VESTES. NEGATIVA DE
AUTORIA NO CONFIRMADA. CIRCUNSTNCIAS
DA PRISO. INVESTIGAES QUE COMPROVAM
QUE A R SE DEDICAVA S ATIVIDADES
CRIMINOSAS.
1. A r foi condenada pelo crime do art. 33, caput,
da Lei 11.343/06 pena de 5 anos de recluso e a
500 dias-multa. Alega, em preliminar, a existncia
de nulidade por ausncia de recebimento da
denncia e, no mrito, a absolvio por falta de
provas e, alternativamente, a reduo da pena.
2. O recebimento da denncia de forma tcita ou
sem fundamentao cabvel, pois mero juzo de
admissibilidade da ao, suprido pelos atos
subseqentes que com ele se coadunam.
Precedentes e doutrina.
3. Incide no tipo do art. 33, caput da Lei 11.343/06
a r que trazia consigo droga, sendo identificada a
partir
das
caractersticas
verificadas
em
investigao policial precedente e que determinou
mandado de busca e apreenso.
4. Impede a reduo do art. 33, 4, da Lei
11.343/06 a dedicao s atividades criminosas
verificada na ao da r que gerenciava o ponto de
trfico, de forma organizada.
RECURSO NO PROVIDO.

APELAO CRIME

PRIMEIRA CMARA CRIMINAL

N 70049354194

COMARCA DE IGREJINHA

DANIELA TELLES

APELANTE

MINISTRIO PBLICO

APELADO

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.

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Acordam os Desembargadores integrantes da Primeira Cmara


Criminal do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, negar provimento
apelao, nos termos dos votos emitidos em sesso.
Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes
Senhores DES. NEWTON BRASIL DE LEO (PRESIDENTE E REVISOR)
E DES. SYLVIO BAPTISTA NETO.
Porto Alegre, 31 de outubro de 2012.
DES. JULIO CESAR FINGER,
Relator.

R E L AT R I O
DES. JULIO CESAR FINGER (RELATOR)
O Ministrio Pblico denunciou DANIELA TELLES, brasileira,
branca, solteira, instruo ensino fundamental, nascida em 19/04/1989, com
19 anos de idade, filha de Jos Clair Telles e Vera Lcia Telles, residente na
Rua Joo Jorge Renck, n 580, Igrejinha e VOLMIR FERREIRA, vulgo
Baixinho ou Valmir, brasileiro, branco, solteiro, nascido em 29/12/1970,
com 38 anos de idade, filho de Maria Oni Alves Ferreira, residente na Rua
Avelino Blankenheim, n 245, Campo Bom, ou Rua Joo Jorge Renck, n
580, Igrejinha, como incursos nas sanes dos artigos 33, caput, 35 e 40, IV
e VII, todos da Lei 11.343/06, em vista da prtica do seguinte fato descrito
nas fls. 02/04:
PRIMEIRO FATO:
Entre os dias 01 de outubro e 19 de dezembro de 2008, em
Igrejinha, em dia, hora e locais no precisos, de forma oculta e
unindo esforos e vontades, os denunciados associaram-se para o
fim de praticar, reiteradamente ou no, o crime de trfico de drogas,
por via de depsito, guarda, posse, oferta, venda e entrega a

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terceiros, de forma gratuita ou onerosa, de substncias
entorpecentes, em especial do tipo crack.
Na ocasio, os denunciados reuniram esforos e vontades
para praticar o crime de trfico de drogas, o qual era exercido
mediante depsito, guarda, posse, oferta, venda e entrega a
terceiros, seja de forma gratuita ou onerosa, mas com o fim lucrativo,
de substncias entorpecentes como o crack, derivado de cocana (fl.
37).
SEGUNDO FATO:
No dia 19 de dezembro de 2008, na Rua Joo Jorge Renck,
n 580, em Igrejinha, unindo esforos e vontades, os denunciados
guardavam, tinham em posse e depsito 154 (cento e cinquenta e
quatro) pedras de crack (auto de apreenso de fl. 09), totalizando um
peso de 35.400 mg (trinta e cinco e quatrocentos miligramas) as
quais eram destinadas para oferta e entrega ao consumo de
terceiros, na atividade de trfico, sem autorizao e em desacordo
com determinao legal e regulamentar.
Na ocasio, os denunciados tinham a droga sobre a guarda
e depsito, sendo que a partir das 18h15min policiais civis
cumpriram mandado de busca no local, oportunidade em que
apreenderam quatro pedras de crack que estavam no sof da casa,
quarenta euma pedras de crack que se encontravam nas vestes de
Daniela e mais cento e nove pedras de crack que estavam no quarto,
acondicionadas em tubos de doce.
No caso, Volmir financiava e custeava a prtica do crime,
tendo para tanto alugado a residncia, na qual mantida a droga em
depsito e sobre a guarda de Daniela, que ao dispor da posse
imediata do crack realizava a sua venda direta, com posterior diviso
dos lucros, tudo em comunho de esforos e vontades dos coautores.
Igualmente, dentro da associao e para a prtica do crime
de trfico os denunciados utilizavam-se de armas de fogo, com fins
de violncia, grave ameaa e intimidao de qualquer tipo, sendo na
ocasio apreendido um revlver Rossi, calibre 22, n 142.363, e uma
pistola Taurus, calibre 6,35, n H20757, as quais estavam municiadas
e foram localizadas no mesmo quarto onde havia 109 pedras de
crack (fls.).

O auto de priso em flagrante foi homologado na fl. 112, em


22/12/2008. A priso da r foi mantida por deciso da fl. 130, em 08/01/2009.
A priso preventiva do ru foi decretada na fl. 157, em 07/04/2009. Foi

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deferida a liberdade provisria r em 07/05/2009 (fl. 166) e ao ru em


18/08/2009 (fl. 205).
Na instruo (fls. 224/230), os rus foram interrogados e foram
ouvidas nove testemunhas. Encerrada a instruo, foram atualizados os
antecedentes (fls. 233/234) e apresentados memoriais (fls. 235/237, 250/258
e 260/261).
Na sentena (fls. 262/268), disponibilizada em 28/02/2012 (fl.
273), o ru Volmir foi absolvido das imputaes e a r Daniela foi condenada
somente pelo crime do art. 33, caput, da Lei 11.343/06 pena de 5 anos de
recluso, em regime inicial fechado, e a 500 dias-multa, na razo unitria
mnima prevista em lei.
A r Daniela, por meio da defesa constituda, apelou (fl. 274),
manifestando interesse em arrazoar na segunda instncia. Aberto o prazo
para o oferecimento das razes (fl. 281), apresentadas nas fls. 286/289,
alega preliminar de nulidade por no ter sido recebida a denncia e
analisadas as hipteses de absolvio sumria. Sustenta, tambm, no
haver justificativa para o afastamento da causa de reduo de pena do art.
33, 4, da Lei 11.343/06. Alega, por outro lado, que a deciso no
demonstrou a finalidade da comercializao, ou seja, o animus de traficar,
tecendo consideraes sobre as circunstncias anotadas na sentena.
Postula a declarao de nulidade do processo, a absolvio da acusada ou,
subsidiariamente, a aplicao da redutora do art. 33, 4, da Lei 11.343/06.
Apresentadas contrarrazes nas fls. 291299, ocasio em que o
Ministrio Pblico se manifestou pelo improvimento do recurso.
A Procuradoria de Justia requereu a degravao dos registros
audiovisuais da audincia (fl. 301), que foram negados na fl. 302.

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A Procuradoria de Justia, por meio da Dra. Irene Soares


Quadros, opinou pela rejeio das preliminares e, no mrito, pelo
improvimento do recurso.
Esta Cmara adotou o procedimento informatizado, tendo sido
atendido o disposto no artigo 613, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
o relatrio.

VOTOS
DES. JULIO CESAR FINGER (RELATOR)
O recurso preencheu os requisitos para a admissibilidade,
devendo ser conhecido.
A respeito das preliminares, observo o parecer lanado pela
Procuradoria de Justia nas fls. 307/312, nos seguintes termos:
In initio, argumenta a Defesa de Daniela Telles que o feito
seria nulo em razo de no ter sido recebida formalmente a
denncia no curso da instruo.
Com efeito, verifica-se no decisum impugnado que to logo
encerrou o relatrio Sua Excelncia alertou para a falta de meno
expressa ordem do art. 56 da Lei de Drogas, momento no qual
recebeu a denncia e reconheceu no ter havido qualquer prejuzo
defesa da denunciada.
Ao que se percebe, efetivamente no houve nenhuma
ofensa s garantias da ampla defesa e do contraditrio, luz do que
preceitua o art. 563 do CPP, tampouco ao devido processo legal,
pois no fosse o Magistrado alertar sobre a ausncia do formal
recebimento da exordial certamente a falta de manifestao passaria
desapercebida pelas partes. Veja-se que em seus memoriais, fls.
250-8 e 260-1, nenhum dos corrus aventou tal preliminar.
Afora isso, observa-se que o curso do processo-crime
transcorreu de forma normal, j que os rus foram devidamente
notificados, fls. 150v e 202, bem como apresentaram suas defesas
prvias, fls. 152-3 e 203, vindo posteriormente a designao de
audincia de instruo (fl. 208) que equivale ao recebimento tcito
da pea acusatria.
No s por lgica, mas tambm por se mostrar uma
obviedade, a autoridade judicial somente determinaria o
prosseguimento da marcha processual para a fase de oitiva das

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testemunhas e de interrogatrio dos rus se estivesse convencido
de que no h causas excludentes de ilicitude, culpabilidade e
tipicidade a favorecerem os acusados.
Nessa linha inclusive j se manifestou esta e. 1. Cmara
Criminal, esclarecendo ser cabvel o recebimento tcito da
denncia quando h designao de audincia de instruo e
julgamento, sobretudo por se tratar de nulidade relativa e no ter
sido demonstrado nos autos o prejuzo defesa:
APELAO
CRIMINAL.
TRFICO
DE
DROGAS
E
ASSOCIAO PARA O TRFICO. PRELIMINAR DE NULIDADE
POR AUSNCIA DE CITAO REJEITADA. Os rus foram
pessoalmente notificados para responder acusao, sendo
devidamente cientificados dos termos da acusao, podendo
preparar sua defesa. Aps, por defensor constitudo,
apresentaram defesas preliminares, inclusive arrolando
testemunhas; na sequncia compareceram na audincia de
instruo, acompanhados do defensor, de modo que puderam
exercer tanto a defesa tcnica quanto a autodefesa. Por
conseguinte, ausente prejuzo, no reconhecida a nulidade
arguida, a teor dos artigos 563 e 570 do Cdigo de Processo
Penal. PRELIMINAR DE NULIDADE POR FALTA DE
RECEBIMENTO DA DENNCIA. No que tange falta de
expressa deciso acerca do recebimento da denncia, ou
seja, de manifestao escrita nos autos acerca do juzo de
admissibilidade da acusao, tem-se como implicitamente
recebida a denncia e admitida a acusao quando
designada audincia de instruo e julgamento, que no
seria marcada se a denncia no fosse aceita. Ademais, no
resultou qualquer prejuzo defesa dos acusados. Denncia
recebida
de
forma
tcita.
MRITO.
AUTORIA E
MATERIALIDADE
DEVIDAMENTE
COMPROVADAS.
CONDENAO QUE SE IMPUNHA EM RELAO A AMBOS
OS DELITOS IMPUTADOS AOS RUS. (...). Preliminares
rejeitadas. Apelos improvidos. (Apelao Crime N 70043144526,
Primeira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Manuel Jos Martinez Lucas, Julgado em 19/10/2011) (Grifos
nossos).

No diverso o posicionamento de outras Cmaras


Criminais do TJ/RS:
APELAO CRIMINAL. VIOLNCIA DOMSTICA OU
FAMILIAR. LESES CORPORAIS. PARCIAL PROCEDNCIA.
INSURGNCIA DEFENSIVA. I- REPRESENTAO DA VTIMA.
RETRATAO APS O OFERECIMENTO DA DENNCIA.
IMPOSSIBILIDADE. A Lei 11.340/06 propicia ofendida que
renuncie representao antes do recebimento da denncia,
sendo este um marco preclusivo para tal prerrogativa. No
presente caso, a inteno da vtima em desistir da ao penal se

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deu apenas durante o curso do processo, no sendo mais vivel
sua pretenso. II- RECEBIMENTO DA DENNCIA Houve o
recebimento tcito da denncia, quando do despacho
determinando audincia de prprio punho do magistrado. IIIINPCIA DA PEA ACUSATRIA Na pea acusatria est
devidamente pormenorizada a conduta do ru, no havendo que
se falar em qualquer nulidade. IV- MRITO No h que se falar
em insuficincia probatria, uma vez que os elementos trazidos
aos autos do suporte bastante sentena condenatria. VPRESCRIO ANTE A IMPOSSIBILIDADE DE REFORMATIO IN
PEJUS No caso em tela, anulada a sentena, resta afastado um
dos marcos interruptivos da prescrio, o que, somado a
impossibilidade de reformatio in pejus indireta, impe a extino
da punibilidade do acusado, com fundamento nos artigos 107,
inciso IV, e 109, inciso VI, ambos do Cdigo Penal.
PRELIMINARES REJEITADAS. APELAO PARCIALMENTE
PROCEDENTE.
EXTINO
DA PUNIBILIDADE
PELA
PRESCRIO. (Apelao Crime N 70031680804, Segunda
Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rosane
Ramos de Oliveira Michels, Julgado em 19/01/2012)
APELAO CRIMINAL. RECURSO DEFENSIVO. TRFICO.
ART. 33, CAPUT, DA LEI N 11.343/06. PRELIMINAR.
AUSNCIA DE RECEBIMENTO EXPRESSO DA DENNCIA. O
recebimento tcito e/ou implcito da denncia, no ato processual
do juiz que determina o prosseguimento da ao penal, com a
intimao do acusado e demais atos processuais encontra
amparo na doutrina e jurisprudncia. Nulidade relativa.
Necessidade de demonstrao do prejuzo sofrido pelo ru.
Preliminar rejeitada. (...). PRELIMINARES REJEITADAS.
DESCLASSIFICAO
PARA
USO.
EXTINO
DA
PUNIBILIDADE
DECLARADA.
RECURSO
DEFENSIVO
PARCIALMENTE PROVIDO. (Apelao Crime N 70046441747,
Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Catarina Rita Krieger Martins, Julgado em 14/06/2012)

Quanto argumentao de que o recebimento da denncia


no teria sido devidamente fundamentado pelo Magistrado,
igualmente no merece guarida.
Conforme esclarece o doutrinador Guilherme de Souza
1
Nucci, mesmo aps as alteraes trazidas ao CPP pela edio da
Lei n. 11.719/08, o recebimento da denncia permanece sendo
mero juzo positivo de admissibilidade da acusao, sem ter havido
alterao em seu sistema: (...) A fundamentao para o
recebimento da denncia ou da queixa no exigvel. Presume-se
que, acompanhada de provas pr-constitudas, o juiz delas tenha se
valido para analisar a existncia de justa causa para a ao penal..
1

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. 9. ed. So Paulo:


RT, 2008. p. 725.
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Demonstrando ser prescindvel a fundamentao na
deciso que recebe a denncia segue o seguinte aresto:
HABEAS CORPUS. EMBRIAGUEZ AO VOLANTE. POSTULADO
RECONHECIMENTO
DA
NULIDADE
DO
TESTE
DE
BAFMETRO, COM CONSEQENTE TRANCAMENTO DA AO
PENAL. IMPOSSIBILIDADE NA ESTREITA VIA DO HABEAS
CORPUS. OS ELEMENTOS TRAZIDOS NO DO CERTEZA
QUANTO INVALIDADE DO TESTE REALIZADO, SENDO
INVIVEL TRANCAR A AO PENAL. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO NA DECISO QUE RECEBEU A DENNCIA.
INOCORRNCIA DE NULIDADE. COMO CONSABIDO, A
DECISO QUE RECEBE A DENNCIA PRESCINDE DE
QUALQUER MOTIVAO. OFERECIMENTO DA SUSPENSO
CONDICIONAL DO PROCESSO PRERROGATIVA DO
MINISTRIO PBLICO, QUE, IN CASU, JUSTIFICOU
SATISFATORIAMENTE OS MOTIVOS PELOS QUAIS DEIXAVA
DE OFERTAR O BENEFCIO. SUSPENSO CONDICIONAL DO
PROCESSO. PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE E
PROIBIO DE DIRIGIR VECULOS COMO CONDIES DO
SURSIS PROCESSUAL. INCOMPATIBILIDADE, POR SE TRATAR
DE SANO PENAL. A suspenso condicional do processo
incompatvel com a imposio de qualquer sano penal, mesmo
porque na hiptese no h sequer instruo criminal e muito menos
condenao. Ordem concedida em parte, por maioria. (Habeas
Corpus N 70036119972, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Manuel Jos Martinez Lucas, Julgado em
26/05/2010) (Grifo nosso).

Encerrando as questes prefaciais, tambm deve ser


rejeitada a alegao de que o Julgador teria deixado de apreciar as
teses aventadas pela apelante em sua defesa prvia.
Neste ponto, impende destacarmos que tanto a r Daniela
quanto o codenunciado Volmir optaram em suas respostas iniciais
acusao em adotar a tese de negativa geral, tendo apenas a
primeira apresentado rol de testemunhas.
Destarte, cabe ser repisado, no se vislumbra qual prejuzo
teria sido gerado apelante, at porque nem mesmo em audincia
houve qualquer manifestao das Defesas sobre o ponto.
Assim como manifesta o causdico, no se desconhece o
dever constitucional esculpido no art. 93, inc. IX, da CR/88, que
exige do juiz a devida fundamentao de suas decises. Contudo,
no presente caso, no h como ser reconhecida mcula nesse
sentido, em especial quanto alegao de que Sua Excelncia no
teria exposto motivao suficiente na anlise do recebimento da
pea portal, pois no mesmo ato em que recebeu formalmente a
pea, para suprir o recebimento tcito, tambm condenou a
denunciada por entender suficientemente comprovada a prtica da

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narcotraficncia, exame que passaremos a analisar no item
seguinte.

Vale ainda salientar que faria sentido a alegao de nulidade


feita opportuno tempore, a qual, uma vez acolhida, poderia impedir um
indevido processo criminal, porquanto implicaria em afastamento da
acusao no seu prtico. No caso dos autos, em especial quanto a apelante,
que foi condenada e, como veremos, assim permanecer, a alegao de
nulidade descabida.
Isso posto, rejeito as preliminares invocadas.
Passo anlise do mrito.
A materialidade veio demonstrada pelo auto de apreenso (fl.
18), auto de priso em flagrante (fl. 23), laudo preliminar de constatao da
natureza da substncia (fls. 45/46), fotografia da fl. 78, exame pericial das
armas de fogo (fls. 91/92 e 174/175), laudo toxicolgico da fl. 145, bem como
pela prova oral produzida.
No tocante autoria, no h dvida. A r estava no local e
trazia consigo a droga. Alega, em sua defesa, que estava na casa alugada
pelo ru a seu pedido e com o intuito de manter relao sexual com ele,
mediante pagamento. No negou que a droga estivesse em seu poder,
referindo que a colocou nos bolsos a pedido de Volmir, que teria alegado
que ela no seria revistada pelos policiais no momento da apreenso. No
negou a existncia da droga e tampouco das armas; apenas referiu que no
participava da traficncia.
No entanto, observo que a tese apresentada pela acusada
isolada nos autos. O relato apresentado pelos policiais civis que participaram
da investigao atestou que ela estava implicada no trfico, sendo
responsvel por um dos pontos administrados por Volmir. Nesse aspecto, as
declaraes de lvaro Vargas e de Anderson Schwab esclareceram que
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Daniela era conhecida por Chiquinha ou pelo menos assim era tratada nas
aes relacionadas ao trfico. Desse modo, no conflitante com as
declaraes trazidas pelas testemunhas que buscaram abonar a sua
conduta e que alegaram conhec-la de longa data de que ela no era
conhecida por Chiquinha. No houve dvida, no ponto, que Daniela era a
Chiquinha investigada pelos policiais, ainda que tenha havido alegao de
Maria Noeli que ela teria vista apenas algumas vezes na residncia.
Nesse sentido, cumpre notar que prescindvel a realizao de
atos de comercializao, tendo em conta que o simples fato de ter a droga
consigo e no ser destinada ao consumo prprio caracteriza o tipo do art. 33
da Lei 11.343/06. Para a diferenciao, as circunstncias do art. 28, 2, da
Lei 11.343/06 so analisadas e, especificamente no caso em discusso, no
h a menor dvida que a droga era destinada ao trfico, quer pela
quantidade, quer pela natureza da droga e forma de acondicionamento (fls.
18 e 78). Mais ainda: havia investigao da polcia e suficiente suspeita da
realizao do trfico no local, tendo, inclusive, determinado a expedio de
mandado de busca e apreenso no local (fl. 17).
Em suma, o ponto a ser transposto, no presente, da relao
de Daniela com a droga apreendida no momento da priso, em especial por
que ela diz que s escondeu nas suas vestes no momento da investida
policial em razo do pedido do corru, ou seja, alega que no estava
implicada no trfico realizado por Volmir. No o que mostra a prova
produzida. Carece de verossimilhana a sua alegao que estava no local
pretensamente para manter relaes sexuais com Volmir e que recebeu
ligao, enquanto os policiais estavam entrando na casa, pedindo para que
ela escondesse a droga nas suas vestes.
Nesse ponto, o relato apresentado pelos policiais civis
envolvidos na investigao, em especial o policial lvaro, demonstra
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claramente que Daniela era a responsvel pelo ponto de drogas


possivelmente administrado pelo corru Volmir. O apontamento de
Chiquinha como chefe do ponto de drogas j era conhecido da polcia e a
identificao de Daniela com o cognome se mostrou claro durante a priso,
quer por ela ter as drogas consigo, quer por preencher as caractersticas da
pessoa identificada nas investigaes policiais, a exemplo do que disse o
policial Anderson, que alertou que as denncias apresentadas na Delegacia
de Polcia indicavam o nome de Daniela como Chiquinha. A partir disso,
no h dvida da sua participao no trfico e da incidncia no tipo do art.
33, caput, da Lei 11.343/06. Logo, vai mantido o dito condenatrio.
Por outro lado, ainda cumpre analisar o pleito defensivo de
reduo da pena aplicada. Nesse ponto, observo que no h razo
defesa. Isso por razes bem claras: a r se dedicava s atividades
criminosas, circunstncia que apreendida pela forma como conduzia o
trfico no local, de forma organizada e, inclusive, com a utilizao de armas
de fogo na segurana do local, razo pela qual a denncia indicou a
incidncia da majorante do art. 40, IV, da Lei 11.343/06. Tais causas de
exasperao da pena no foram consideradas na sentena, tendo a pena se
mostrado complacente. sabido, todavia, que a reforma da sentena em
prejuzo ao ru vedada, mas tambm insta notar que todas as
circunstncias do fato, em especial aquelas do art. 42 da Lei 11.343/06,
demonstram que descabida a aplicao da redutora do art. 33, 4, da Lei
Antidrogas. Desse modo, vai mantida a pena aplicada na deciso.
Pelo exposto, nego provimento apelao.
o voto.
DES. NEWTON BRASIL DE LEO (PRESIDENTE E REVISOR) - De
acordo com o(a) Relator(a).
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DES. SYLVIO BAPTISTA NETO - De acordo com o(a) Relator(a).


DES. NEWTON BRASIL DE LEO - Presidente - Apelao Crime n
70049354194, Comarca de Igrejinha: " UNANIMIDADE, NEGARAM
PROVIMENTO APELAO, NOS TERMOS DOS VOTOS EMITIDOS EM
SESSO."

Julgador(a) de 1 Grau: VANCARLO ANDRE ANACLETO

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