25/7/2014 A situao da holding pura no Cdigo Civil - Migalhas de Peso

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A situao da holding pura no Cdigo Civil
Ronald A. Sharp Junior*
O novo Cdigo Civil unifica parcialmente o direito privado e, em seu livro II, relativo ao
direito de empresa, denominado no anteprojeto da atividade negocial, institui a disciplina
geral das sociedades, que correspondem unio de pessoas ("universitas personarum")
com propsitos econmicos (artigo 981), nisso se diferenciando das associaes,
organizadas sem tais finalidades (artigo 53).
Em uma viso ampla, pode-se dizer que a unificao parcial do direito privado acarretou as
seguintes conseqncias: a) desaparecimento da antiga figura do comerciante e
surgimento da figura do empresrio, no necessariamente equivalentes, ao revs do que
muitos imaginam; b) estruturao de uma teoria geral das sociedade e do regramento das diferentes
espcies societrias; e c) unidade de tratamento dos contratos e obrigaes, eliminado-se a distino at
ento existente entre os direitos de crdito civis e mercantis.
Ao adotar a teoria da empresa, o novo Cdigo Civil divide o exerccio habitual de operaes econmicas em
empresrias e no empresrias, assim classificando as sociedades, especificamente quanto natureza, em
empresrias e simples (artigo 982 do novo Cdigo Civil).
Entende-se por sociedade empresria aquela desenvolve atividade prpria de empresrio, o qual
legalmente definido como "aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou circulao de bens ou servios" (artigo 966). Trata-se da prevalncia do critrio estrutural ou
funcional, decorrendo a empresarialidade do modo pelo qual exercida a atividade econmica voltada ao
mercado. A exceo a tal sistema de caracterizao se refere ao critrio formal, que, independentemente da
estrutura operacional ou dos fatores produtivos predispostos, considera empresria pela simples forma
jurdica de constituio, como sucede com as sociedades por aes (pargrafo nico do artigo 982 do novo
Cdigo Civil).
A conceituao econmica do empresrio e, por conseqncia, da sociedade empresria exige, como
leciona Rubens Requio, a organizao dos fatores da produo que se propem satisfao das
necessidades do mercado geral (Curso de Direito Comercial, 1 volume, 16 edio, pgina 47).
Para Fbio Ulha Coelho, "a empresa atividade organizada no sentido de que nela se encontram
articulados, pelo empresrio, os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia.
No empresrio quem explora atividade de produo ou circulao de bens ou servios sem alguns
desses fatores." (Manual de Direito Comercial, Saraiva, 13 edio, 2002, pgina 13)
Ora, a holding pura (sem exercer outras atividades, a no ser o mero controle de outras sociedades)
somente tem uma atuao interna, direcionada s relaes mantidas com as sociedades controladas.
Relaes internas e externas, so, com apoio em Tavares Borba, as "que tm lugar entre acionistas, destes
para com a sociedade e ainda entre os controladores e a administrao da sociedade, enquanto as relaes
externas so as que se desenvolvem entre a sociedade e os terceiros que com ela contratam ou de alguma
forma se relacionam." (Direito Societrio, 8 edio, Renovar, pgina 508)
A situao da holding pura no Cdigo Civil
Ronald A. Sharp Junior
O novo Cdigo Civil unifica parcialmente o direito privado e, em seu livro II, relativo ao direito de empresa, denominado no anteprojeto
da atividade negocial, institui a disciplina geral das sociedades, que correspondem unio de pessoas ("universitas personarum")
com propsitos econmicos (artigo 981), nisso se diferenciando das associaes, organizadas sem tais finalidades (artigo 53).
sexta-feira, 5 de dezembro de 2003
Sexta-feira, 25 de julho de 2014
25/7/2014 A situao da holding pura no Cdigo Civil - Migalhas de Peso
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Por maior que seja o modo pelo qual organiza suas atividades, a holding pura sempre se restringir a uma
face interna e as eventuais contrataes com terceiros tambm tm por mira produzir efeitos para a autuao
no mbito interno das relaes societrias, e no ao mercado.
Relembre-se que cada sociedade se qualifica por si, sendo irrelevante a natureza de seus scios. A
sociedade e seus scios, ainda que por fico jurdica, constituam realidades autnomas, individualidades
prprias, distinguem-se entre si em virtude da atribuio de efeitos conseqentes personificao.
A discusso da natureza da holding pura chegou a ser travada no grupo de estudos coordenado pelo
professor Jorge Lobo, formado por advogados de diferentes escritrios, onde, na reunio do dia 14 de maio
de 2003, foram aportadas as seguintes idias: "Nestes casos, porm, ela (a holding) no tem uma face
externa, voltada para o mercado, no se adequando hiptese do artigo 966. No produz bens ou servios,
apenas age em interesse prprio. Controlar, administrar a empresa pode ser considerado prestao de
servios, por agregar valor sociedade controlada, sendo a holding sociedade empresria? Se prevalecer
este entendimento, pode-se considerar que todo scio empresrio."
Do enquadramento da holding pura como sociedade simples resulta na sua inscrio no cartrio do registro
civil de pessoas jurdicas (artigo 1.150 do novo Cdigo Civil) e na insubmisso falncia, mas ao processo
de insolvncia civil.
Em remate, a holding pura ter sempre natureza de sociedade simples, uma vez que estar constantemente
agindo como scia, direcionando suas atividades no ao mercado, mas para o mbito interno caracterizado
pelas relaes societrias, salvo se for constituda sob a forma de sociedade por aes.
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* Professor do Ibmec, Rio de Janeiro
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