Reflexes sobre o servio social e os limites da aplicao do direito

Silvia Alapanian

Resumo: Nesta breve reflexo nada mais fazemos do que instalar a discusso apresentando o ponto de vista de
autores clssicos como Norberto Bobbio, Max Weber e a crtica marxista ao Direito. Abordamos tambm
alguns aspetos relativos aos problemas concretos de aplicao das leis e a crise do Poder Judicirio no mundo
globalizado.
Palavras Chaves: Direitos sociais, Sistema scio-jurdico, Poder Judicirio.

Introduo
Desde o movimento de reconceituao, que marcou os caminhos da profisso de Servio Social na Amrica
Latina no sentido de uma viso crtica de sociedade ancorada no largo espectro de posicionamentos crticos
dominao capitalista e movimentos anti-imperialistas, que a luta pelos direitos sociais uma bandeira de
segmentos importantes da categoria.
Aluses aos direitos de cidadania so freqentemente encontradas nos documentos mais importantes
produzidos pela categoria profissional nos ltimos 25 anos No iderio coletivo dos assistentes sociais
encontramos referncias justia social, aos direitos sociais, aos direitos humanos, entre outros conceitos.
No entanto, podemos dizer que, mesmo tendo formalmente superado os princpios de dignidade e
perfectibilidade humana, de inspirao neotomista, estes ainda tm sobre os agentes profissionais grande
influncia, e a utilizao dos conceitos de direitos sociais, justia social e outros perpassada, no Servio
Social, por uma postura que nos aproxima muito mais da idia de uma justia emanada por Deus do que de uma
justia construda pelos homens. Isto , os conceitos de direitos sociais e de justia social so utilizados como
premissas universais.
Nos primeiros anos do movimento de reconceituao latino americano o Direito, na sua forma de leis, foi
identificado com o Estado autocrtico e, sem dvida, interpretado como um instrumento de coero. A idia de
justia, por sua vez, permanecia como fundamento tico da profisso.
Do ponto de vista da influncia dos referenciais marxistas sobre a prtica dos profissionais, temos que
nesses primeiros anos do movimento de reconceituao, na efervescncia da luta contra a ditadura, ainda era
possvel para alguns poucos segmentos da categoria desenvolver uma proposta de ao profissional no
institucional, vinculada aos movimentos populares na sua maioria. No obstante a maior parte da categoria
atuasse institucionalmente, era possvel vislumbrar algum tipo de prtica profissional engajada nos
movimentos.
J num segundo momento, quando a luta pela democratizao substitui a ditadura, quando os movimentos
populares, os sindicatos, os partidos polticos, etc., alcanam um status de legalidade, o exerccio profissional
no institucionalizado perde a sua razo de ser.
O lcus privilegiado da ao profissional volta a ser a instituio e algumas das conquistas da luta
democrtica contra a opresso, dentre elas alguns avanos na rea da legislao social, passam a ser os
principais instrumentos de ao poltica dos Assistentes Sociais, inclusive no mbito institucional.
No marco de uma sociedade democrtica, o Direito, na forma de leis, torna-se para a categoria profissional
um instrumento de defesa de cidadania. No entanto os seus limites so pouco compreendidos pelos Assistentes
Sociais, muito provavelmente pela inspirao neotomista que se matem forte na categoria profissional, em
contraposio a uma inspirao mais claramente liberal da idia de justia e de direito.
No raro encontrarmos quem, hoje, no interior da categoria profissional, duvide das possibilidades de
aplicao de boa parte do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA (BRASIL:1990), sem compreender o
porqu dos limites da legislao, e o alcance de suas formas de aplicao, isto para citar um entre os vrios
exemplos de legislao social com dificuldades de implementao.
Neste sentido cremos ser de fundamental importncia aproximar os Assistentes Sociais do debate acerca do
Direito, da sua natureza, sua doutrina, seus limites e possibilidades de aplicao na sociedade capitalista. Como
um passo inicial nesse sentido, apresentamos aqui uma breve reflexo sobre os limites e as possibilidades de
aplicao do Direito no mundo atual marcado pela globalizao e pelo neoliberalismo.
O mundo globalizado e os limites da aplicao das leis
Assistimos hoje, estarrecidos, dramtica ofensiva neoliberal contra os projetos mais civilizados de
sociedade construdos pela humanidade nos dois ltimos sculos.
Pensados como alternativas ao sistema capitalista, com o objetivo de avanar no sentido da construo de
um modo mais humano de organizar a existncia das pessoas, esses projetos parecem sucumbir, dando origem
ao que Jos Paulo Netto chama de crise global da sociedade contempornea (NETTO:1995).
Nessa crise global, os caminhos formulados pelos trabalhadores para superar o capitalismo se mostraram
impotentes para resistir reao do grande capital em crise. As alternativas do socialismo real e do Welfare
State, por exemplo,no se apresentam hoje aos trabalhadores como se apresentam meio sculo atrs:
aglutinadores da luta por um projeto societrio transformador.
Hoje os partidos que se colocam no espectro da esquerda buscam, em todo o mundo, adequar-se aos limites
do modelo econmico imposto pela fora do grande capital internacional organizado em monoplios,
colaborando desse modo na consolidao da hegemonia do capital financeiro que promove a concentrao de
renda e a excluso social.
Dentre as alternativas de enfrentamento ao neoliberalismo provvel que a mais visvel seja a representada
pelos movimentos de ressurgimento da social-democracia. A chamada de social-democracia light, da qual
representante Tony Blair, na Inglaterra, ressurge nas ltimas dcadas e tem como paradigmas a luta pelos
direitos de cidadania e pela democratizao da sociedade em todos os nveis.
Autores de outra vertente poltica, como Jos Paulo Netto tambm reconhecem que essa luta dos
trabalhadores pela democracia e pelos direitos de cidadania essencial pois
...um enquadramento progressista da crise global contempornea, mesmo no marco da ordem do capital,
funo de amplos movimentos de massa que apontem para a superao desta ordem. Numa palavra: mesmo que
no estejam maduras' as condies para a transio socialista, o conjunto de lutas que a tenham como escopo
que pode bloquear e reverter a dinmica que hoje compele o movimento do capital a rumar para a barbrie.
(NETTO:1995;84).

Entretanto, o balano dessa luta no tem sido positivo. No Brasil como em toda a Amrica Latina a ofensiva
do neoliberalismo vem corroendo as bases sociais que sustentam a democracia e conseqentemente a garantia
dos direitos de cidadania, levando-nos a questionar sobre os limites da poltica social-democrata e as
possibilidades de que ela se torne efetivamente um freio para o avano neoliberal.
Os programas de estabilizao monetria baseados na atrao de capital especulativo promovem a
estagnao prolongada da economia, endividamento generalizado, elevao exponencial da dvida pblica e
empobrecimento macio da populao. Os prprios governos de inspirao social-democrata so capturados
pela lgica neoliberal e compelidos a reproduzir essa poltica econmica sob pena de isolamento em relao ao
mercado global e sanes econmicas dos pases centrais, o que coloca em risco qualquer tentativa de
ampliao ou mesmo de manuteno dos direitos sociais conquistados.
Os rebatimentos desse conflito na ao do poder pblico so nefastos, como muito bem coloca Emir Sader:
Essa corroso das bases sociais da democracia leva degradao dos sistemas polticos, ancorados em
economias e Estados financeirizados, em mquinas de excluso social capitaneadas pelos ministrios
econmicos e pelos bancos centrais e em elites corruptas, que aceleram a privatizao do Estado.... Essa
corroso do esprito pblico leva a um esgotamento da legitimidade dos sistemas polticos, que, como peixes,
comeam a apodrecer pela cpula do Estado, pelas elites dominantes.(SADER:2000)

A luta pela democratizao da sociedade, seja a social-democracia capaz ou no de dirigi-la, uma
necessidade para preservar mecanismos que garantam um mnimo de vida civilizada e avanar na construo de
novos patamares de progresso social. No caso brasileiro vimos essa luta ganhar expresso em fins da dcada de
70, incio dos anos 80 com o amplo movimento pelo fim da ditadura militar.
Nesse perodo experincias neoliberais vinham ganhando expresso em todo o mundo, seguindo o exemplo
do Chile de Pinochet, de Reagan e de Tatcher, nos EUA e Inglaterra respectivamente. O movimento que se
forjou aqui reivindicava ao mesmo tempo o fim da opresso poltica e a ampliao dos direitos de cidadania
com investimentos na rea social (sade e saneamento, educao, habitao, etc.).
Esse movimento abriu espaos para uma maior expresso dos segmentos populares criando canais para a
ao de massas (greves, passeatas, manifestaes, etc.) e tambm para a luta pela via institucional como as
denncias aos rgos competentes, processos e tentativas legais de alteraes na legislao.
O movimento criou a possibilidade de um novo perodo na histria brasileira e este foi inaugurado com a
Constituio de 1988. Os debates que antecederam sua promulgao foram intensos e criaram expectativas
positivas nos vrios segmentos organizados da populao.
O texto constitucional apresentou-se na forma da sntese possvel dessas posies na poca sem, no entanto,
ocultar as contradies e conflitos entre os vrios interesses econmicos e sociais presentes em nossa sociedade.
Desta maneira, muito do que se conseguia de avanos no sentido de ampliao de direitos e garantias civis
foi resultado da presso popular. Vivemos a partir de ento uma sensao de vitria conquistada pelas foras
progressistas do pas, pelo fim da ditadura e pela decretao de um texto constitucional elaborado a partir de
debates democrticos.
Do ponto de vista poltico, passados mais de dez anos daquele momento histrico, o Brasil seguiu a
tendncia de levar ao poder governos que se apresentaram como de inspirao social-democrata, primeiramente
com Fernando Henrique Cardoso (embora neste caso a inspirao esteja restrita apenas sigla partidria:
Partido da Social-Democracia Brasileira PSDB) e mais recentemente com a chegada do Partido dos
Trabalhadores ao poder.
No primeiro caso tivemos um perodo de economia marcada pela recesso, cortes nos gastos pblicos e
privatizaes, no caso de Luiz Incio Lula da Silva, do Partido dos Trabalhadores, apesar do curto espao de
tempo, tudo indica que a reverso desse quadro vai ser muitssimo difcil.
Do ponto de vista institucional, o perodo inaugurado pela Constituio de 1988 foi marcado por alguns
avanos no sentido da ampliao e das garantias dos direitos de cidadania. Alguns exemplos como a criao do
Sistema nico de Sade, a Legislao afeta rea da Assistncia Social com a Lei Orgnica da Assistncia
Social e a afeta proteo da infncia e da juventude com o Estatuto da Criana e do Adolescente.
No entanto observamos tambm que esses avanos no acontecem linearmente e nem cumulativamente. Ora
se avana, ora se retrocede na ampliao desses direitos. A luta constante e a vigilncia sobre as aes
governamentais so necessrias muitas vezes para no se perder um direito constitucionalmente assegurado,
numa permanente luta para a manuteno dos alicerces do Estado democrtico de direitos.
Ou como bem coloca a Professora Marilda V. Iamamoto ...a Constituio parece tornar-se
inconstitucional, na tica do governo, por inviabilizar o Estado, o que vem colocando em risco algumas
conquistas fundamentais obtidas no campo dos direitos sociais. (IAMAMOTO:2000;160).
Esse movimento a expresso sinuosa e contraditria da luta de classes num cenrio democrtico que
envolve atores diversos atuando em espaos diferenciados. A legtima ao dos movimentos poltico-partidrios
e dos movimentos populares com seus instrumentos apropriados encontra aliados tambm na resistncia contra
a ao impune dos patrocinadores do grande capital no seio das prprias instncias do Estado, a despeito do
apodrecimento das estruturas do Estado citada por Emir Sader.
Mesmo sem hegemonia, no interior dos trs poderes que constituem o Estado, encontramos aqueles que
buscam realizar aes sintonizadas com o Estado de Direito. Um exemplo disso o papel que vem assumindo o
Ministrio Pblico brasileiro na denncia da no aplicao, ou aplicao desviante da Lei Constitucional.
A ao desses segmentos que agem a partir do interior do Estado tem utilizado como referncia a carta
constitucional, a Lei fundamental do Estado, e como instrumentos as aes judiciais. Cabe ao Poder Judicirio
interpretar a Lei maior, definindo quem, como e quando esta desrespeitada e quais sanses cabem a quem o
fizer. Estes setores encarnam um importante movimento de resistncia.
Por outro lado, temos assistido a um fenmeno complexo que Jos Eduardo Faria chama de
tribunalizao ou judicializao da poltica, explicado por ele da seguinte maneira:
Seja em virtude do conflito de competncias entre os trs poderes, seja porque o Judicirio atua num patamar de
complexidade tcnico-jurdica maior de que a do Legislativo e do Executivo, seja pela resistncia de
determinados setores da sociedade revogao dos direitos fundamentais e sociais pelos processos de
desregulamentao, deslegalizao e desconstitucionalizao, o fato que, quanto mais cambiante esse
cenrio [o autor refere-se globalizao econmica e seus reflexos], mais o Poder Judicirio acaba sendo
levado ao centro das discusses polticas, mais tem de assumir papis inditos de gestor de conflitos e mais
dificuldades tem para decidir... (FARIA: 2001;15)

Evidencia-se aqui a participao de um ator normalmente muito discreto e pouco estudado: o Poder
Judicirio. Compreender seus mecanismos de ao, bem como as influncias, presses que sofre, e as
modalidades de respostas a elas, so essenciais para estabelecermos com clareza os reais limites do Estado de
Direito e os caminhos para a ao poltica no sentido da garantia dos interesses dos trabalhadores.
Para sermos mais especficos: importante saber como se manifestam, no interior do Poder Judicirio, e
qual o grau de resolutividade (ou independncia) possvel deste Poder com relao aos conflitos que atingem a
poltica governamental em desacordo com a legislao democraticamente elaborada.
A compreenso do papel do Poder Judicirio na estrutura poltica da sociedade deve partir de uma anlise
geral da sociedade globalizada. As conseqncias das transformaes mundiais que sobrepem mecanismos
transnacionais como O Fundo Monetrio Internacional ou a Organizao Mundial do comrcio, aos interesses
nacionais estabelecidos na Carta Constitucional, esto levando o Poder Judicirio no Brasil, assim como em
outros pases perifricos, a uma crise de identidade. As leis, os cdigos, as regras e as normas estabelecidas, que
devem ser seguidos pelos cidados de um Estado-nao, so perpassados por determinantes da economia
globalizada.
Este fenmeno reduz a autonomia, a autoridade e o equilbrio dos trs poderes do Estado moderno, tal como
foi concebido. No caso do Poder Judicirio, conseqentemente, reduz a sua capacidade de colocar em prtica
esse sistema de normas.
Sistemas paralelos de normas so criados e legitimados por organismos que detm o poder, com o
consentimento dos legisladores que apelam para a desconstitucionalizao ou deslegalizao:
Afinal, se quanto mais tentam planejar, controlar e dirigir menos conseguem ser eficazes e obter resultados
satisfatrios....no lhes resta outra alternativa para preservar sua autoridade funcional: ou seja, quanto menos
tentarem disciplinar e intervir, menor ser o risco de serem desmoralizados pela inefetividade de seu
instrumental regulatrio. (FARIA:2001;12)

Contudo, se verdade que h uma eroso da autonomia e poder do Judicirio, tambm se verifica o
crescimento sistemtico do nmero de aes, julgamentos, procedimentos, enfim, um volume crescente de
pessoas acorrendo aos Tribunais de Justia em todo o pas.
O crescimento da demanda parece estar marcado por um sentimento de credibilidade na Lei. Talvez no no
Poder Judicirio em si, mas na Constituio, nas conquistas de direitos garantidos por esta. A populao acorre
ao Judicirio em busca de seus direitos. O acesso justia foi ampliado pela Constituio a segmentos antes
excludos, como famlias, idosos, deficientes fsicos, ndios, homossexuais, etc.
Na seqncia, a ampliao da estrutura fsico-administrativa do Poder Judicirio visvel. As reformas e
construes de edifcios para abrigar Fruns, a criao de Tribunais Especiais como o de pequenas causas, as
experincias de tribunais de conciliao, a ampliao dos servios tcnicos especializados como os das Varas
de Infncia e Juventude. Em todo o pas essas estruturas vm sendo ampliadas, mas o Poder Judicirio continua
lento, inoperante.
Uma reflexo necessria sobre essa realidade feita por Luiz Fernando Cabeda, em seu livro A Justia
Agoniza , remetendo a discusso esfera da reflexo sobre a chamada crise do Judicirio e a suposta
necessidade de sua reforma:
H uma falsa cultura da litigncia que faz com que, por exemplo, a Alemanha (que tem metade da populao e
uma estrutura do Judicirio Trabalhista muito semelhante do Brasil) registrasse cerca de 4.500 aes
reclamatrias em 1998, enquanto que aqui foram interpostas aproximadamente 2.500.000 no mesmo ano.
(CABEDA:1998;14)

Para o autor o Poder Judicirio no passa por uma crise ou necessita de uma reforma, o que existe ... a
ausncia de um efetivo poder organizado a partir dos elementos que lhe do fisionomia, uma Justia da
crise.(CABEDA:1998;24). O aumento de volume de reclamatrias, de aes judiciais e processos no seria
ento reflexo de uma ampliao de mecanismos democrticos e da falta de estrutura fsica ou organizacional
para atender essa demanda.
De nada adiantaria, segundo Cabeda, a criao de outras instncias ou tribunais especiais, se o sistema de
justia est corrodo na sua base que o Direito, a doutrina do Direito mais precisamente. Ele aponta que o
Poder Judicirio executa uma justia apropriada para um momento de crise, e no uma justia que busca a
garantia de direitos.
Esta situao extrapola a realidade brasileira, de nao capitalista perifrica, dependente e de
desenvolvimento industrial tardio. Dada a natureza global do fenmeno neoliberal e o aprofundamento da crise
econmica mundial com o esgotamento dos mercados, de se esperar que essa modalidade de rebatimentos no
Poder Judicirio amplie o seu espectro de ao e afete cada vez um maior nmero de pases ao redor do mundo.
Dadas as dificuldades que os rgos como o Poder Judicirio tm de colocar em prtica dos direitos,
principalmente os direitos sociais, estabelecidos na legislao poderia se questionar se a doutrina do Direito
estaria corroda? Acreditamos que seria necessrio refletir sobre os limites e possibilidades do Direito como
mecanismo democrtico, como mecanismo que atingiu a sua forma mais avanada justamente no marco do
capitalismo.
Concluso
Se tomarmos por base a concepo de Rousseau sobre o Direito, segundo a qual ele a expresso da
vontade geral, abstrata, teremos que, no h incompatibilidade alguma entre o Direito e a democracia. Ou seja,
um estado regido por leis estabelecidas com a participao do conjunto da sociedade necessariamente
democrtico.
Max Weber, por sua vez, introduz um elemento importante para complementar essa identificao do
Direito com a lei quando apresenta a discusso da legitimidade. Para ele o poder legal aquele que adquire
legitimidade quando segue as regras preestabelecidas e ...pressupe rgos especificamente destinados
produo e contnua modificao destas regras, como so exatamente os rgos legislativos, que vo se
diferenciando atravs de um processo natural de diviso de trabalho dos rgos do poder judicirio e
administrativo. (BOBBIO E MATTEUCCI: 1988;354)
Assim, a legitimidade das democracias parlamentares modernas est assentada no fato de que a elaborao
das leis estaria desvinculada de sua aplicao e execuo. No h pois, corroso do Direito em si, pelo
contrrio, h um processo de consolidao do Direito assentado na lei em relao s antigas formas do Direito
consuetudinrio.
J na concepo madura de Karl Marx sobre o Direito vamos encontrar uma crtica possibilidade dele ser
uma forma de expresso democrtica. Para Marx o Direito:
... essencialmente epifenomenal, parte da superestrutura, um reflexo das concepes, das necessidades e dos
interesses de uma classe dominante, produzida pelo desenvolvimento das foras produtivas e das relaes de
produo que constituem a base econmica do desenvolvimento social (KAMENKA: 1988;109)

Nessa medida ele essencialmente mecanismo de dominao de classe, dominao que ocorre no apenas
pela imposio na medida que o Direito est umbilicalmente ligado ao Estado, mas tambm em forma de
alienao. Agnes Heller resume boa parte das discusses no mbito do marxismo na passagem que
reproduzimos a seguir:
O direito regula principalmente a distribuio dos bens produzidos pela sociedade; regula alm disso, as formas
de contato entre os homens com base nos critrios de lcito e ilcito. Desse modo garantido, em ltima
instncia, o poder de uma classe, de um extrato, de uma camada dominante. O direito por princpio um
fenmeno de alienao, na medida em que sua apario como esfera autnoma est ligada apario de um
Estado separado dos homens. Ao mesmo tempo, o direito, reduzindo as aes ao que lcito e ao que
ilcito, algo intrinsecamente formal. Quanto mais desenvolvido o direito, tanto mais formal , o grau
mximo alcanado neste campo pelo direito burgus, o qual... probe igualmente o rico e o pobre de dormir
embaixo das pontes. (HELLER:1991;181) [traduo nossa]

As formulaes de Marx e de Engels sobre o direito impuseram uma concluso radical sobre as
possibilidades de existncia de alguma forma de direito que no estivesse vinculada com a dominao e a
alienao dos homens e portanto que possibilitasse a democracia radical e a liberdade da humanidade. Evgeni
Pachukanis em sua obra intitulada A Teoria Geral do Direito e o Marxismo faz aluso a esta questo quando
discorre a possibilidade de existncia do Direito em uma sociedade de homens livres:
A transio para o comunismo evoludo no se apresenta, segundo Marx, como uma passagem para novas
formas jurdicas mas como um aniquilamento da forma jurdica enquanto tal, como uma libertao face a esta
herana da poca burguesa destinada a sobreviver prpria burguesia. (PACHUKANIS;1977:61)

Tomando por base estas idias a questo no se coloca na corroso do Direito, mas na impossibilidade da
lei ser um mecanismo de expresso da vontade da maioria das pessoas e portanto da impossibilidade do modelo
ideal de sociedade burguesa, democrtica, baseada no Direito positivo e na diviso dos poderes de ser
efetivamente democrtica no mundo da economia globalizada. Cremos ser esta uma discusso pertinente aos
assistentes sociais.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
ARANTES, R.B. Judicirio e poltica no Brasil . So Paulo, Idesp, Srie Justia, Editora Sumar: Fapesp:
Educ, 1997.
BOBBIO, N. MATEUCCI, N. e PASQUINO. G. Dicionrio de poltica . Trad. Carmen C. Varriele et al.
Editora Universidade de Brasilia, Brasilia, 1998.
BRASIL. Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente , Braslia, 1990.
CABEDA, L. F . A justia agoniza: ensaio sobre a perda do vigor, da funo e do sentido da justia no
Poder Judicirio , So Paulo, Editora Esfera, 1998.
FARIA, J. E. O poder judicirio nos universos jurdico e social: esboo para uma discusso de poltica
judicial comparada . In. Revista Servio Social e Sociedade, ano XXII, n. 67, set/2001, So Paulo, Cortez
Editora, 2001.
HELLER, Agnes. Sociologia de la vida cotidiana . 3 ed. Ediciones pennsula, Barcelona, 1991.
IAMAMOTO, Marilda V. O servio social na contemporaneidade: trabalho e formao profissional .
Cortez Editora, So Paulo, 3 a ed., 2000.
KAMENKA, Eugene. Direito . In: Bottomore, Tom. Dicionrio do pensamento marxista . Jorge Zahar Editor,
Rio de Janeiro, 1988, pg.109-110.
NETTO, J. P. Crise do socialismo e ofensiva neoliberal . Coleo Questes da nossa poca, v. 20. So Paulo,
Cortez Editora, 2 ed. 1995.
PACHUKANIS, Evgeni. A teoria geral do direito e o marxismo . Trad. Soveral Martins, Centelha, Coimbra,
1977.
SADER, Emir. Neoliberalismo ou democracia. Jornal Folha de So Paulo, Segunda-feira, 02 de outubro de
2000, pg. A3.