Artigo Eireli PDF

Braslia Volume 15 Nmero 107 Out. 2013/Jan.
2014
107
Presidenta da Repblica
Dilma Vana Rousseff
MinistraChefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica
Gleisi Helena Hoffmann
Subchefe para Assuntos Jurdicos da Casa Civil e
Presidente do Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia
Ivo da Motta Azevedo Corra
Coordenadoras do Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia
Daienne Amaral Machado
Raquel Aparecida Pereira
Revista Jurdica da Presidncia / Presidncia da Repblica
Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia Vol. 1, n. 1, maio de 1999.
Braslia: Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia, 1999.
Quadrimestral
Ttulo anterior: Revista Jurdica Virtual
Mensal: 1999 a 2005; bimestral: 2005 a 2008.
ISSN (at fevereiro de 2011): 18082807
ISSN (a partir de maro de 2011): 22363645
1. Direito. Brasil. Presidncia da Repblica, Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia.
CDD 341
CDU 342(81)
Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia
Praa dos Trs Poderes, Palcio do Planalto
Anexo II superior Sala 204 A
CEP 70.150900 Braslia/DF
Telefone: (61)34112047
Email: revista@presidencia.gov.br
http://www.presidencia.gov.br/revistajuridica
Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia 2013
uma publicao quadrimestral do Centro de Estudos Jurdicos da Presidncia voltada divul-
gao de artigos cientfcos inditos, resultantes de pesquisas e estudos independentes sobre
a atuao do Poder Pblico em todas as reas do Direito, com o objetivo de fornecer subsdios
para refexes sobre a legislao nacional e as polticas pblicas desenvolvidas na esfera federal.
Equipe Tcnica
Conselho Editorial
Claudia Lima Marques
Claudia Rosane Roesler
Fredie Souza Didier Junior
Gilmar Ferreira Mendes
Joo Maurcio Leito Adeodato
Joaquim Shiraishi Neto
Jos Claudio Monteiro de Brito Filho
Luis Roberto Barroso
Maira Rocha Machado
Misabel de Abreu Machado Derzi
Vera Karam Chueiri
Fotografa da Capa
Painel intitulado Palcio do Planalto,
Firmino Saldanha, 1960.
Acervo do Palcio do Planalto.
Fotgrafa
Brbara Gomes de Lima Moreira
Apropriate articles are abstracted/indexed in:
BBD Bibliografa Brasileira de Direito
LATINDEX Sistema Regional de Informacin
en Linea para Revistas Cientfcas de Amrica
Latina, el Caribe, Espaa y Portugal
ULRICHS WEB Global Serials Directory
Revista Jurdica da Presidncia
Coordenao de Editorao
Gesto de Artigos
Mariana Figueiredo Cordeiro da Silva
Projeto Grfco e Capa
Diagramao
Vicente Gomes da Silva Neto
Reviso Geral
Reviso de Idiomas
Daniel Mendona Lage da Cruz
Juliana Thomazini Nader Simes
Colaboradores da Edio 107
Pareceristas
Adriano De Bortoli Universidade de Braslia
Adrualdo de Lima Cato Universidade Federal de Alagoas
Alexandre Arajo Costa Universidade de Braslia
Alexandre Bernadino Costa Universidade de Braslia
Alexandre Kehrig Veronese Aguiar Universidade do Estado do Rio de Janeiro
Alfredo de Jesus Flores Universidade Federal do Rio Grande do Sul
Ana Gabriela Mendes Braga Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Andra Borghi Moreira Jacinto Universidade do Estado do Amazonas
Antnio Augusto Brando de Aras Universidade de Braslia
Antnio Carlos Mendes Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo
Antonio Rulli Jnior Faculdades Metropolitanas Unidas
Antonio Rulli Neto Faculdades Metropolitanas Unidas
Argemiro Cardoso Moreira Martins Universidade de Braslia
Belinda Pereira da Cunha Universidade Federal da Paraba
Carla Bonomo Universidade Estadual de Londrina
Carlos Frederico Mars de Souza Filho Pontifcia Universidade Catlica do Paran
Cristiana Maria Fortini Pinto e Silva Universidade Federal de Minas Gerais
Daniela de Freitas Marques Universidade Federal de Minas Gerais
Daniella Maria dos Santos Dias Universidade Federal do Par
Dinor Adelaide Musetti Grotti Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo
Edimur Ferreira de Faria Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais
Edinilson Donisete Machado Universidade Estadual do Norte do Paran
Egon Bockmann Moreira Universidade Federal do Paran
lcio Trujillo Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Fernando Antnio Vasconcelos Universidade Federal da Paraba
Fernando Basto Ferraz Universidade Federal do Cear
Fernando de Brito Alves Universidade Estadual do Norte do Paran
Gabriela Maia Rebouas Universidade Tiradentes
Giovanne Henrique Bressan Schiavon Universidade Estadual de Londrina
Joo Glicrio de Oliveira Filho Universidade Federal da Bahia
Jorge David Barrientos-Parra Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Jos Carlos de Oliveira Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Jos Cludio Monteiro de Brito Filho Universidade Federal do Par
Jos Heder Benatti Universidade Federal do Par
Josiane Rose Petry Veronese Universidade Federal de Santa Catarina
Leonardo Macedo Poli Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais
Lorena de Melo Freitas Universidade Federal da Paraba
Luciana Barbosa Musse Centro Universitrio de Braslia
Lus Augusto Sanzo Brodt Universidade Federal de Minas Gerais
Luiz Eduardo de Vasconcellos Figueira Universidade do Estado do Rio de Janeiro
Marcelo Andrade Cattoni Oliveira Universidade Federal de Minas Gerais
Mrcia Carla Pereira Ribeiro Pontifcia Universidade Catlica do Paran
Margareth Vetis Zaganelli Universidade Federal do Esprito Santo
Maria Edelvacy Marinho Centro Universitrio de Braslia
Maria Luiza Pereira de Alencar Mayer Feitosa Universidade Federal da Paraba
Mnica Neves Aguiar da Silva Universidade Federal da Bahia
Paulo Csar Corra Borges Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Paulo Hamilton Siqueira Junior Faculdades Metropolitanas Unidas
Paulo Henrique dos Santos Lucon Universidade de So Paulo
Paulo Roberto Colombo Arnoldi Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Rafael Mafei Rabelo Queiroz Fundao Getlio Vargas
Reginaldo Melhado Universidade Estadual de Londrina
Ricardo Sebastin Piana Universidade Federal do Rio Grande do Norte
Roberto Baptista Dias da Silva Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo
Robson Anto de Medeiros Universidade Federal da Paraba
Rozane da Rosa Cachapuz Universidade Estadual de Londrina
Sebstian Borges Albuquerque Mello Universidade Federal da Bahia
Tarsis Barreto Oliveira Universidade Federal do Tocantins
Vanessa Oliveira Batista Berner Universidade Federal do Rio de Janeiro
Yvete Flvio da Costa Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho
Revista Jurdica da Presidncia Braslia v. 15 n. 107 Out. 2013/Jan. 2014 p. 749 a 769
749
7
Novo regime jurdico para a empresa privada:
a Lei n
o
12.441/2011
LUIZ ANTONIO SOARES HENTZ
Professor adjunto (UNESP). Doutor e Mestre (UNESP). Juiz aposentado.
Advogado. Livre-docente.
FABRCIO DE VECCHI BARBIERI
Graduado em Direito (UNESP). Pesquisador (FAPESP).
Artigo recebido em 02/12/2011 e aprovado em 13/10/2013.
SUMRIO: 1 Introduo 2 O problema no direito comparado 3 Crticas aos sistemas de limitao
de responsabilidade do empresrio individual 4 Da pessoa jurdica recm-criada 5 A Lei n
o

12.441/2011 e anlise pertinente 6 Concluso 7 Referncias.
RESUMO: As modifcaes no Cdigo Civil pela Lei n
o
12.441/2011 elevam a empresa
individual de responsabilidade limitada EIRELI categoria de pessoa jurdica.
Analisam-se as consequncias e benefcios do novo regime luz da experincia
de outros pases, destacando-se os argumentos contrrios e favorveis ao modelo
alternativo s sociedades unipessoais.
PALAVRAS
-
CHAVE: Empresa individual de responsabilidade limitada Pessoa jurdica
Empresrio Empresa Sociedade unipessoal.
Novo regime jurdico para a empresa privada
750
New legal regime for the private company: Law n
o
12.441/2011
CONTENTS: 1 Introduction 2 A comparative law perspective of the problem 3 Commentaries on
the available systems for limiting the liability of the single entrepreneur 4 Considerations on the
recently created juridical person 5 Pertinent analysis of the law n
o
12.441/2011 6 Conclusion
7 References.
ABSTRACT: The modifcations on the Civil Code brought by the law n
o
12.441/2011
elevate the single entrepreneur with limited responsibility business to the condition
of juridical person. The consequences and benefts of the new regime are analyzed
from a comparative law perspective, highlighting the arguments pro and against
the single entrepreneur with limited responsibility business as an alternative to the
model of limiting the liability of the sole proprietorship business.
KEYWORDS: Single entrepreneur with limited responsibility business Juridical person
Executive Business Sole proprietorship business.
Nuevo rgimen jurdico de la empresa privada: Ley n
o
12.441/2011
CONTENIDO: 1 Introduccin 2 El problema en el derecho comparado 3 Anlisis crtico de los
sistemas de limitacin de responsabilidad del empresario individual 4 Consideraciones sobre la
nueva persona jurdica 5 Ley n
o
12.441/2011: un anlisis pertinente 6 Conclusin 7 Referencias.
RESUMEN: Con las modifcaciones producidas por la Ley n
o
12.441/11 se considera
la empresa individual de responsabilidad limitada EIRELI como una nueva per-
sona jurdica. Se analizan las consecuencias y benefcios del nuevo rgimen toman-
do en consideracin la experiencia de otros pases, y se destacan los argumentos a
favor y en contra del modelo alternativo a las sociedades unipersonales.
PALABRAS CLAVE: Empresa individual de responsabilidad limitada Persona jurdica
Empresario Empresa Sociedad unipersonal.
Luiz Antonio Soares Hentz e Fabrcio de Vecchi Barbieri
751
1 Introduo
N
o de hoje que a comunidade jurdica reclama por no se permitir ao em-
preendedor que exerce atividade empresarial em seu prprio nome autonomia
similar quela que vigora para a sociedade. Originariamente designado como co-
merciante no Code de commerce franais de 1807, assim foi mantido, com regulao
prpria, na parte 1 do Cdigo Comercial de 1850, vigente at 2002. como conhe-
cemos e estudamos durante dois sculos o empreendedor individual.
O Codice Civile italiano de 1942 tratou regularmente do imprenditore no art.
2082 E imprenditore chi esercita professionalmente unattivit economica organizzata
al fne della produzione o dello scambio di beni o di servizi
1
(ITLIA, 1942). Numa
traduo enviesada, empreendedor virou empresrio no Cdigo Civil brasileiro de
2002 CC. Mas, como forte o uso prtico das expresses no ramo do comrcio,
costuma-se cham-lo empresrio individual (decorrncia de frma individual, expres-
so caracterizadora do negcio mantido pelo velho comerciante, na verdade o nome
pelo qual se qualifca no exerccio da atividade).
Outra razo prtica demanda o acrscimo do individual: que o legislador fez
uso de uma fgura de linguagem (sindoque) para qualifcar a empresa exercida
individualmente, formando, com a sociedade, a categoria denominada empresrio.
Teramos o empresrio em sentido amplo e o empresrio em sentido estrito, este
o imprenditore, do direito italiano, e o comerciante ou frma individual do secular
direito comercial brasileiro.
J se chamou ateno para a dualidade de formas e a diferena de tratamento
jurdico (HENTZ, 2010). Beira a inconstitucionalidade regime de responsabilidade ds-
par para as sociedades e para o empresrio dito individual: inconstitucionalidade por
omisso do prprio legislador constitucional, no caso. Isso porque, as sociedades e seu
regime, como adotado pelo CC de 2002, no tm referencial na Constituio Federal.
O fenmeno da personifcao das sociedades originou-se de observao que
no contempla o empresrio individual. Sociedade um ente distinto da pessoa dos
seus formadores, que congregam capital e trabalho para obteno de resultados a
serem partilhados; a atividade exercida pela sociedade, que tem nela seu objeto.
Ao menos no novo sistema brasileiro, vigente desde o CC de 2002, no mais se jus-
tifca a assertiva de que apenas as sociedades tm personalidade jurdica (art. 44,
1 empreendedor quem exerce profssionalmente atividade econmica organizada para a produo
ou troca de bens ou servios (traduo nossa).
752
inciso II, do CC), como empreendimentos econmicos privados que so, como uma
decorrncia direta de sua natureza jurdica (BRASIL, 2002).
No entanto, nem todas as sociedades so distinguidas como pessoas jurdicas.
O que outrora poderia ser sinnimo de pessoa jurdica, as sociedades, no necessi-
tam ter personalidade jurdica no atual regime jurdico. A sociedade em comum e a
sociedade em conta de participao (arts. 986 a 996 do CC) so sociedades no per-
sonifcadas, com disciplinas peculiares s circunstncias de terem existncias fticas
e consequente reconhecimento jurdico, embora no se benefciem da autonomia
patrimonial e demais consectrios prprios das pessoas jurdicas.
Pode-se asseverar, ainda, que nem somente as sociedades tradicionalmente re-
conhecidas pelo direito ptrio agem e respondem como entes jurdicos autnomos.
Vistos os arts. 981 e 997, inciso I, do CC e o art. 80, inciso I, da Lei das Sociedades
por Aes LSA (Lei n
o
6.404/76), a formao de sociedade depende de duas ou
mais pessoas frmarem propsitos confuentes. E nas mesmas leis (arts 1.033, inciso
IV e art. 206, inciso I, alnea d, respectivamente) alnea as sociedades se mantm
inalteradas por certo perodo se nelas remanescer um nico scio devido morte,
retirada ou excluso dos demais. A pluripessoalidade inicial e permanente, assim,
cede espao para a unipessoalidade incidental e temporria. Com uma nica exce-
o: a subsidiria integral, prevista no art. 251 da LSA (Lei n
o
6.404/76), para ser
constituda por sociedade brasileira mediante escritura pblica
2
(BRASIL, 2002).
Manter-se o empresrio que atua em nome prprio como fgura alheia per-
sonifcao tem implicado em problemas de toda ordem. Costuma-se arquitetar so-
ciedades com scio pro forma, aquele que se soma ao empresrio para viabilizar
o registro da sociedade. E mesmo a sujeio do patrimnio pessoal aos azares da
empresa no colabora com a correo negocial, dada a transferncia patrimonial por
ato simulado, s vezes de impossvel reverso.
2 A subsidiria integral tem natureza prpria (deve ser constituda por sociedade brasileira na forma
de sociedade annima) e tem lugar exclusivamente no grupo de sociedades, da ser denominada
sociedade unipessoal de grupo. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia no apontam bice a que a
sociedade criada adote forma de sociedade limitada. Admitiu-se at mesmo na forma de sociedade
annima de capital aberto, caso do BNDES Participaes S.A. , subsidiria integral do BNDES, que
tem o presidente deste e mais cinco membros externos integrando seu conselho de administrao
(contrariamente ao disposto no art. 146 da LSA que exigia que os conselheiros fossem acionistas;
tal exigncia caiu com a nova redao dada ao art. 146 pela Lei n
o
12.431/2011, embora devam ser
pessoas naturais).
753
No se cogita de serem essas difculdades de timbre exclusivamente nacional. Os
pases europeus de base romanstica sofreram os mesmos percalos, mas os resolveram
nas ltimas dcadas por meio de tcnicas peculiares, como se desenha na continuidade.
2 O problema no direito comparado
No direito portugus, prdigo em legislar sobre comerciante e sociedades, a
custo, rompeu-se no fnal do sculo passado a resistncia secular que impedia a
aceitao de limitao de responsabilidade do comerciante individual. Oliveira As-
censo (1934, p. 305) credita fraude generalizada e proliferao de falsas socie-
dades de responsabilidade limitada, geralmente por cotas, utilizadas pelo negocian-
te para se furtar ilimitao da responsabilidade, a mudana de tica em favor da
limitao da responsabilidade do comerciante individual.
Duas tcnicas de limitao de responsabilidade foram utilizadas na Europa, s
vezes colocadas ambas disposio do empreendedor: o patrimnio autnomo no
personalizado e a sociedade unipessoal.
No regime de patrimnio autnomo (separado e afetado ao exerccio de de-
terminada atividade de empresa) pode ou no haver personalizao (NORONHA,
1998a). No entanto, as tcnicas europeias que o utilizaram como forma de limitao
da responsabilidade do empresrio individual no o personalizaram (assim se consi-
dera Liechtenstein, em 1926, Zweckvermgen; e Portugal, em 1986, Estabelecimen-
to Individual de Responsabilidade Limitada EIRL) (ANTUNES, 2006, p. 430-432). A
doutrina vislumbrava constituir a tcnica societria de personalizao do patrim-
nio afetado de grande complexidade legislativa, justamente por estar o fenmeno
associado fgura das fundaes, de patente incompatibilidade com o exerccio de
empresa (DEL VALLE GARCA; DEL POZO; MORO, 1990, p. 30).
Relativamente sociedade unipessoal, palmilhando caminho para o afastamen-
to da concepo do fenmeno societrio da dimenso contratual, um movimento de
maior magnitude foi capitaneado pelo direito alemo que expressamente a admitiu
em 1980 (na mesma esteira Frana, em 1985; Holanda, 1986 e Blgica, 1987). As
iniciativas contaram, em 1989, com o apoio da Comunidade Econmica Europeia
que, com a XII Diretiva, incentivou pases membros a adotarem a tcnica societria
como forma de limitao da responsabilidade do empresrio individual (transpon-
do a referida diretiva: Reino Unido, em 1989; Itlia, 1993; Irlanda, 1994; Espanha,
1995 e Portugal, 1996) (COSTA, 2002, p. 49).
754
Nos pases sul-americanos as tcnicas de limitao da responsabilidade do em-
presrio individual se circunscreveram fgura do patrimnio afetado, no se cogi-
tando maiores teorizaes a respeito do fenmeno da sociedade unipessoal. No Peru
e no Chile, por meio das normas: Decreto Ley n
o
21.621/1976 e Ley n
o
19.857/2003
respectivamente, personalizou-se o patrimnio de afetao, considerando a empresa
individual de responsabilidad limitada uma nova pessoa jurdica (MELO, 2005, p. 55).
J no Paraguai, a Ley n
o
1.034/1983 no criou uma nova pessoa jurdica. O patrim-
nio de afetao to somente se destacou do patrimnio geral de seu titular (ANTU-
NES, 2006, p. 435)
3
. O regime jurdico da Empresa Individual de Responsabilidade Li-
mitada EIRELI sempre o do patrimnio separado, em alguns casos personalizado,
em outros no. A responsabilidade se restringe a um determinado valor nominado
de capital. Quando a afetao patrimonial personalizada, a pessoa natural titular
de direitos em face da empresa e consequentemente responde pelas obrigaes no
limite do capital declarado.
Como se v, na sistemtica at recentemente vigente no Brasil, apenas a par-
te consistente no regime de patrimnio separado foi trazida do direito europeu. A
personalidade jurdica, prpria das sociedades e assim reconhecida nas legislaes
nacionais, em razo da lgica de sua concepo como entidade distinta das pessoas
suas formadoras, no alcanaria a empresa ou estabelecimento de que se vale o
comerciante ou empresrio, que continuaria a ter personalidade de direito natural.
Convm salientar que o direito peruano traz uma particularidade ao reconhecer,
por fora de disciplina jurdica minuciosa, uma personalidade jurdica para a afeta-
o patrimonial em uma empresa individual de responsabilidad limitada. Cr-se que
a legislao peruana foi mais autntica ao se recusar a percorrer a via societria:
dispensando disciplina especfca quanto s formas de circulao da empresa; s de
estruturao e funcionamento de rgos; bem como aos casos excepcionais de res-
ponsabilizao pessoal e ilimitada do titular e do administrador. No sentir de Calixto
Salomo Filho (1995, p. 35), o mrito , ao mesmo tempo, defeito na legislao pe-
ruana: a especifcidade de regras. Foi feita uma lei de sociedades para o empresrio
3 Todas as legislaes referidas utilizam-se da expresso empresa individual de responsabilidad limitada;
atribuem-lhe a natureza comercial e a submete ao regramento das quebras; h condicionamento de
que cada pessoa natural seja titular de apenas uma E.I.R.L. , exceo feita ao Peru, em que a Lei n
o

26.312/1994 introduziu modifcao nas disposies gerais do art. 5
o
da Lei n
o
21.621/1976 de
modo a permitir que uma nica pessoa fsica possa ser titular de uma ou mais empresas individuales
de responsabilidad limitada.
755
individual, [. . .] quando poderia ter atingido o mesmo objetivo atravs da introduo
de disposies especfcas que criassem e regulassem a sociedade unipessoal.
No deixa de ser notvel, nesse ponto, a opo do legislador portugus ao in-
troduzir as sociedades unipessoais no Cdigo de Sociedades Comerciais por meio do
Decreto-lei n
o
257, de 1996. Alm de permitir a transformao do Estabelecimento
Individual de Responsabilidade Limitada, sufragado em 1986, em Sociedades Unipes-
soais por Quotas, o que j signifca uma opo por modelo personifcado, expres-
samente registrou: A sociedade unipessoal por quotas constituda por um scio
nico, pessoa singular ou coletiva, que o titular da totalidade do capital social
(art. 270-A, n
o
1) (PORTUGAL, 1996). E assim solucionou o aparente problema das
deliberaes assembleares, previstas para as sociedades e adequadas pluralida-
de de scios: o scio nico exerce as competncias das assembleias gerais [. . .]
(art. 270-E n
o
1) (PORTUGAL, 1996).
Essa experincia europeia de mais de 80 anos no tocante limitao da respon-
sabilidade do empresrio individual resultou em aprendizado, sem dvida, mas no
facilmente levado em conta pelo legislador brasileiro.
No obstante a diversidade de sistema jurdico, convm apontar que, nos Esta-
dos Unidos, no constitui problema a aceitao da sociedade unipessoal, admitida
na maioria dos estados na forma de corporation.
3 Crticas aos sistemas de limitao de responsabilidade do empresrio individual
As correntes doutrinrias teorizadoras das tcnicas para limitao da responsa-
bilidade do empresrio individual podem ser cindidas em dois grupos: o de tcnicas
no personalizadas e o de tcnicas personalizadas.
No Brasil, Sylvio Marcondes (1970, p. 41-65) advogou, na segunda metade do
sculo passado, pela inadequao da criao de uma nova pessoa jurdica, seja ela
de estrutura fundacional, seja ela de estrutura societria, como forma de limitao
da responsabilidade do empresrio individual. No ignorando, no entanto, a urgncia
da alterao do regime de responsabilidade ao qual estava submetido o empresrio
individual, apontava estar a sada para a sua limitao na diversidade de regimes de
responsabilidade que a afetao patrimonial no personalizada poderia proporcionar.
Na mesma esteira, Wilges Ariana Bruscato (2005, p. 168-180) reiterou, mais
recentemente, ser a soluo da afetao patrimonial no personalizada a menos
traumtica do ponto de vista terico, justamente por no recorrer nem a estruturas
756
fundacionais, nem a estruturas associativas de confgurao de uma pessoa jurdica
com substrato unipessoal, em seu ponto de vista, assaz artifciosas.
Embora apoiados em argumentos no idnticos, ambos os autores identifcaram
a mesma lacuna na realidade ftica e apontaram, grosso modo, a mesma soluo
para a sua colmatao: a alternativa no personalizada como a mais aceitvel do
ponto de vista terico.
As propostas, no entanto, no do solues para alguns problemas prticos le-
vantados por Calixto Salomo Filho (1995, p. 29-30), nomeadamente, a desvanta-
gem que a soluo no personalizada traria no tocante concorrncia de credores
pessoais com os credores da massa afetada ao exerccio de empresa.
Deixam ainda sem resposta as indagaes de se os recursos de equiparao da
tcnica no personalizada s personalizadas estariam ou no a negar a latente ne-
cessidade de aceitao da pessoa jurdica como tcnica. Em resumo, negam a plena
viabilidade terica da constituio de uma pessoa jurdica de substrato unipessoal.
Mas, por equiparao, admitem a utilizao pela tcnica no personalizada de recur-
sos que s s personalizadas, em tese, caberiam.
As doutrinas defensoras da tcnica no personalizada deixam ainda de abor-
dar se a ausncia do desdobramento de propriedade direita e indireta presente na
alternativa personalizada societria impingiria ou no desnecessrias limitaes
tcnica no personalizada, nomeadamente no tocante circulao e expanso da
empresa operadas atravs dos share deals (alienaes acionrias) (traduo nossa)
(ANTUNES, 2008, p. 45).
As tcnicas personalizadas de limitao da responsabilidade do empresrio in-
dividual podem, por sua vez, ser subdivididas em duas, caso se adote como ponto
de partida a tradicional classifcao das pessoas jurdicas de direito privado, qual
seja, universalidade de pessoas e universalidade de bens (SALOMO FILHO, 1995)
4
.
A adequao do substrato unipessoal a essas categorias de pessoas resultaria ou
na formatao de uma pessoa jurdica de base mista, em que, conjugados, restariam os
elementos patrimoniais e pessoais de uma realidade-tcnica (sociedade unipessoal);
ou na construo de uma pessoa jurdica de base eminentemente patrimonial tal qual
a fundao (EIRELI). bices de cariz teortico so colocados s duas alternativas.
Relativamente personalizao de uma massa patrimonial destinada ao exerc-
cio de empresa, o engessamento sugestionado pela fgura fundacional na consecu-
4 O autor, nessa sua clssica obra, conclui ser a forma societria uma tendncia do sistema brasileiro.
O que, afnal, no se verifcou ante a lei recm-promulgada.
757
o dos seus fns atestava a sua inadequao para uma atividade to voltil quanto
a empresarial. Ademais, a imodifcabilidade do objeto, a irrevogabilidade do ato cria-
dor, o rgido aparato fscalizador a que fca sujeita a estrutura fundacional, a inad-
missibilidade de distribuio de lucros, adstrio a fnalidades benemritas e, por fm,
a ausncia da fgura da titularidade indireta da propriedade dos bens afetados eram
alguns dos argumentos contra os quais no se podia consistentemente argumentar.
No menos traumtica seria a aceitao da sociedade unipessoal, dada sua su-
posta incoerncia sistemtica implcita na negao do regime de sociedade
5
. Os or-
denamentos, ao remeterem a constituio da sociedade, via de regra, a um negcio
jurdico de base contratual, so, a priori, avessos possibilidade de sua constituio
por um negcio jurdico unilateral (art. 997 do CC) (BRASIL, 2002). Ademais, a impo-
sio da dissoluo imediata das sociedades reduzidas unipessoalidade, tal como
dispunha, at recentemente, a redao do art. 1.033, inciso IV, do CC, reiterava a
necessidade de uma base pluripessoal em seu substrato (BRASIL, 2002).
Do exposto, extrai-se que, embora possusse o modelo personalizado societrio
vantagens prticas relativamente tcnica no personalizada e tcnica persona-
lizada fundacional (ambas fundadas no patrimnio de afetao) das quais se cita
a simplifcao de uma massa de relaes jurdicas e a possibilidade de transmisso
indireta da propriedade obstculos tericos ligados ao seu cariz tradicionalmente
contratual impediam a sua ampla aceitao.
A simplifcao do regime obrigacional que a criao de uma nova pessoa ju-
rdica carrega indiscutvel. No entanto, a procura da personalizao de uma or-
ganizao social tal qual o exerccio individual de empresa na clssica diviso das
pessoas jurdicas, pautada ou no substrato patrimonial ou no substrato associativo,
no trazia construes integralmente satisfatrias do ponto de vista terico para a
limitao da responsabilidade do empresrio individual.
A justifcao da personalizao do exerccio individual de empresa precisava se
estribar em uma diviso tricotmica das pessoas jurdicas que, para alm da clssica
diviso das pessoas jurdicas - com substrato eminentemente associativo (associa-
es e sociedades) e com substrato predominantemente patrimonial (fundaes)
- admitisse a personalizao de organizaes sociais com substrato misto, tal como
5 Calixto Salomo Filho analisa a exposio de motivos da lei portuguesa (Decreto-lei n
o
248/1986)
sobre o EIRL, salientando atestar a soluo do patrimnio afetado no personalizado do direito por-
tugus um afastamento da alternativa societria. (SALOMO FILHO, 1995, p.31).
758
o o exerccio individual de empresa, personalizado pela Lei n
o
12.441, de 11 de
julho de 2011, criando a fgura da EIRELI (BRASIL, 2011).
4 Da pessoa jurdica recm-criada
Com a Lei n
o
12.441/2011, pretendeu-se lograr xito no propsito de incre-
mentar a atividade empresarial individual possibilitando a metamorfose de um
sujeito de direito empresrio individual em pessoa jurdica EIRELI
6
.
O legislador, impulsionado pela constatao doutrinria de uma lacuna le-
gislativa no oferecimento de estruturas limitadoras da responsabilidade do em-
presrio individual, tratou de colmat-la atravs da criao de uma nova pessoa
jurdica de direito privado.
O art. 44 do CC sofreu acrscimo do inciso VI para enquadrar a EIRELI no rol
das pessoas jurdicas de direito privado, como so as associaes, as sociedades, as
fundaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos.
A medida, em maior ou menor extenso, acaba conferindo maior segurana s
relaes sociais, j que a responsabilidade no limitada entre investidor e empre-
endimento (afetao patrimonial pura e simples) mas sim na fgura de um novo
ente dotado de patrimnio prprio (afetao patrimonial personalizada).
A arrojada Lei n
o
12.441/2011 traz consigo muitas mudanas. A que mais salta
aos olhos que a defnio de limite da responsabilidade na sistemtica brasileira
deixa de encontrar guarida personalizada to somente na constituio de sociedades.
Em que pese no ser o objetivo desse trabalho, devido estreiteza de seus
limites, entabular discusses ontolgicas acerca da pessoa jurdica, preciso que
se registre ter afrmado a tcnica da lei ora analisada que o reconhecimento de um
sujeito de direito como pessoa pelo ordenamento est indubitavelmente exposto a
infuxos extrajurdicos.
A EIRELI, de fato, representa o golpe de misericrdia s clssicas concepes
de pessoas legais (stricto sensu), j que sua confgurao no se enquadra em uma
viso bipartida de classes de pessoas jurdicas (universitas personarum; universitas
bonorum). Antes, refete uma terceira classe, que possibilita a personalizao de um
6 As expresses sujeito de direito e pessoa no so sinnimas. Registre-se haver sujeitos de direito no
personalizados que, embora titulares de direitos e obrigaes s podem praticar atos para os quais
estejam expressamente habilitados. E sujeitos de direito personalizados que podem praticar todos os
atos no proibidos pela lei (COELHO, 1987, p. 64-75).
759
novo ente frente agregao tanto de elementos patrimoniais quanto pessoais na
consecuo de fns previamente estabelecidos.
Apesar de possuir a EIRELI o seu vis fundacional (universalidade de bens), por
ser observvel a organizao em torno da destinao de um bem a uma fnalidade,
sobre esse regime tambm incidem notas caractersticas das universalidades de pes-
soas, constituindo a EIRELI uma espcie sui generis de pessoa jurdica.
Nesse sentido, na esteira de um movimento revisionista do conceito de pessoa
jurdica, o enquadramento dessa realidade ao gnero pessoa atesta tratar o fenme-
no criacionista de entes no humanos mais uma tentativa do direito em simplifcar,
atravs da linguagem jurdica, uma complexa realidade relacional entre pessoas
fsicas - derrogando parte do direito comum - do que propriamente uma realidade
ou fco (NORONHA, 1998b).
Em verdade, a lei instituidora da EIRELI confrma no refetir a personalizao
de estruturas no humanas uma correlao no plano da essencialidade com as pes-
soas naturais. O pertencimento dessas estruturas ao gnero de pessoas decorre da
aplicao de uma analogia de proporcionalidade imprpria, que leva to somente em
conta uma semelhana do ponto de vista operacional (MATA-MACHADO, 1954, p. 58).
Embora a pressuposio da afetao patrimonial no retrate uma necessidade na
personalizao de entidades no humanas (BEVILAQUA, 1953, p. 149) ela, por mui-
tas vezes, decisiva para algumas pessoas jurdicas tais como sociedades e fundaes
(ABREU, p. 7). Nesse sentido, observa-se uma fraca relao entre os conceitos de per-
sonalidade jurdica e patrimnio afetado. Salientando-se, por outro lado, a estreita
ligao entre pessoa jurdica e organizao social. por isso que se estatui que a
criao de uma nova pessoa jurdica s se legitima se recobrir uma organizao
social que articule os elementos: materiais (pessoas ou bens); estruturais (organi-
zativos da administrao, execuo e controle); e teleolgicos (circulao de bens
ou servios em benefcio do(s) titular(es) da propriedade indireta). Isso no impede
que a lei, no entanto, no processo de atribuio de personalidade jurdica a uma
organizao social rudimentar, potencialize um dos supracitados elementos que se
encontrem pouco desenvolvidos na realidade ftica, atribuindo-lhe regramento es-
pecfco (NORONHA, 1998b).
Inegvel que o exerccio individual de empresa, anteriormente
Lei n
o
12.441/2011, se revestisse de uma relativa organizao social, necessitando
para o seu desenvolver da atuao de pessoas e da utilizao de patrimnio para
a circulao de bens e servios. No entanto, o elemento estrutural (conformador da
760
administrao, execuo e controle) restava sem qualquer disciplina rgida que pu-
desse diferenciar o empresrio enquanto pessoa humana, da empresa, agora pessoa
jurdica. Da resultava um estado de confuso patrimonial.
Por ser esse aspecto estrutural essencial na formatao de pessoas jurdicas,
pretende-se abordar, na sequncia, como o regime jurdico atribudo EIRELI con-
tribui para potencializar o aproveitamento do patrimnio afeto atividade empre-
sria individual. A partir desta anlise, tentar-se- responder se a criao de uma
nova pessoa jurdica, retratada pelo acrscimo de um novo inciso no art. 44 do
CC, retrata um mero expediente formal, pouco alterando a realidade do exerccio
individual de empresa, ou se, por outro lado, traduz uma material modifcao em
seu regime jurdico (BRASIL, 2011).
5 A Lei n
o
12.441/2011 e anlise pertinente
A novel lei, para alm de ter criado uma pessoa jurdica de substrato sui generis
que, conforme restou evidenciado, conjuga elementos patrimoniais e pessoais, acres-
centou ainda o art. 980-A ao Livro II da Parte Especial do CC, estabelecendo algumas
especifcidades quanto aos requisitos e aos impedimentos que circundam a constitui-
o da EIRELI. Modifcou tambm o pargrafo nico do art. 1.033 do CC, de modo a
permitir que uma sociedade pluripessoal reduzida unipessoalidade no seja neces-
sariamente dissolvida. Passa-se, agora, a analisar detalhadamente essas alteraes.
5.1 Empresa individual de responsabilidade limitada superveniente
Para que se compreenda o fenmeno da empresa individual de responsabilidade
limitada superveniente, preciso que se interpretem duas importantes alteraes
trazidas pela Lei n
o
12.441/2011: a realizada no art. 1.033, pargrafo nico do CC,
e a promovida com a insero do art. 980-A, 3
o
, no mesmo diploma.
A alterao do pargrafo nico do art. 1.033 do CC passa a permitir que no s
a fgura do empresrio individual - pessoa fsica - mas tambm agora a fgura da EIRELI
- pessoa jurdica - possa aambarcar uma sociedade pluripessoal reduzida unipes-
soalidade, sem que isso constitua fato que leve sua dissoluo. Com a alterao,
o fenmeno da transformao no mais se restringe a alteraes na infraestrutura
jurdica de sociedades, no mais se limita a alteraes entre tipos societrios.
sabido que, desejando acompanhar mudanas verifcadas na realidade ftica,
podem as sociedades sofrer mudanas em sua estrutura organizativa. Assim, podem
761
sofrer transformaes tipolgicas. Exemplifcando, uma sociedade em nome coleti-
vo pode transformar-se em sociedade limitada que, por sua vez, pode transformar-se
em sociedade annima.
Do raciocnio, verifcamos que, tradicionalmente, no alterava o fenmeno da
transformao a estrutura essencialmente corporativa de uma sociedade. Em outras
palavras, embora pudesse uma dada sociedade, com as modifcaes, ganhar/perder
rgos, dependendo do movimento modifcativo operado, sua essncia continuava
sendo a mesma.
No entanto, com as modifcaes trazidas pela novel lei, a transformao pos-
sibilitar que uma sociedade de qualquer tipo, pessoa jurdica de base corporativa,
se transforme em uma EIRELI, pessoa jurdica de base mista (patrimonial e pessoal).
preciso que se consigne o desacerto da redao do 3
o
do art. 980-A, para
que no se conclua ter o legislador, a despeito da nomenclatura da nova pessoa
jurdica criada, inserido em nosso ordenamento jurdico uma sociedade unipessoal
como forma de limitao da responsabilidade do empresrio individual.
De fato, tivesse sido essa a inteno do legislador, no teria o mesmo inserido
no art. 44 do CC uma nova espcie de pessoa jurdica. A sociedade unipessoal, como
forma de limitao da responsabilidade do empresrio individual, no se constitui
nem uma nova pessoa jurdica, nem um novo tipo societrio, mas em uma variao
modal das sociedades limitadas.
Assim, para que no se identifque a EIRELI com um novo tipo societrio ou uma
nova modalidade societria, preciso que se leia o termo [. . .] outra modalidade
societria [] constante no 3
o
do art. 980-A: [. . .] resultar da concentrao das
quotas de outra modalidade societria num nico scio [. . .] como qualquer (BRA-
SIL, 2011). Assim, a EIRELI poder, supervenientemente, resultar da concentrao
das cotas de qualquer modalidade societria num nico scio, independentemente
das razes que motivaram tal concentrao.
As alteraes pretendem uma maior concretizao do princpio da continuidade
e preservao da empresa. Completou-se, com a Lei n
o
12.441/11, uma modifcao
relacionada dissoluo da sociedade limitada frente concentrao de suas cotas
nas mos de um nico scio, iniciada com a Lei Complementar n
o
128, de 19 de
dezembro de 2008 (BRASIL, 2008).
A Lei Complementar n
o
128/2008 havia possibilitado que o scio nico, me-
diante requerimento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, ante a ausncia da
pluralidade de scios, solicitasse a transformao do registro de sociedade para em-
762
presrio individual. Essa converso, saliente-se, no traduzia nenhum benefcio ao s-
cio nico, j que, com o pedido, modifcado restaria o seu regime de responsabilidade.
A preservao da empresa acabou se aperfeioando, portanto, com a modifcao
promovida pela Lei n
o
12.441/2011 no art. 1033 do CC. A partir da verifcao da
concentrao de cotas nas mos do scio nico na sociedade limitada, agora ser
possvel que ele continue usufruindo o benefcio da limitao de sua responsabilidade
mediante a solicitao de converso da sociedade limitada em EIRELI (BRASIL, 2011).
5.2 Da exigncia de capital social mnimo e da impossibilidade de diferimento de
sua integralizao
O caput do art. 980-A, inserto no CC pela Lei n
o
12.441/2011, estabelece alguns
dos pressupostos para a constituio de uma EIRELI. Para alm das patentes incon-
gruncias nele veiculadas, tais como a atribuio da titularidade do capital social
pessoa fsica que constitui a pessoa jurdica e a indexao do capital social mnimo
ao salrio mnimo vigente, outras consideraes relacionadas ao capital social me-
recem ser tecidas (BRASIL, 2011).
Bem se sabe que um dos propsitos da criao de uma nova pessoa jurdica
pelo ordenamento diferenci-la da(s) pessoa(s) fsica(s) ou jurdica(s) que est(o)
em sua base. Assim, com a personalizao que segue a afetao patrimonial, quem
passa a ser titular do capital social a nova entidade, e no quem a constituiu. Este
tem somente direitos em face da organizao.
A vinculao do capital social mnimo ao salrio mnimo vigente eivada de pa-
tente inconstitucionalidade. A disposio constante no art. 7
o
, inciso IV, da Constitui-
o Federal, vedando a vinculao do salrio mnimo para quaisquer fns, dispensa
que se faam adicionais comentrios (BRASIL, 1988).
Para alm dessas questes facilmente observveis, algumas das disposies
constantes no caput do art. 980-A impem algumas refexes.
Inicia-se pelo questionamento da estipulao de um capital social mnimo
como forma de garantia de credores, agora sem se levar em considerao a sua
vinculao a unidades de salrio mnimo vigente. A medida, nitidamente, quer
refetir um limiar de seriedade imposto s atividades empresariais individual-
mente exercidas (DOMINGUES, 1998).
Apesar de no desempenhar o capital social um papel essencial na consecuo das
fnalidades de todas as espcies de pessoas jurdicas, inegvel consubstanciar-se a
estipulao estatutria de seu numerrio em uma garantia indireta de credores j
763
que fornece subsdios para que se afra a regularidade ou irregularidade da distribui-
o de lucros (DOMINGUES, 1998, p. 108-111)
7
.
No entanto, no razovel se acreditar que a estipulao de um capital social
mnimo medida idnea para desempenho da funo de garantia direta de credores.
Em primeiro lugar, o capital social mnimo pode facilmente se depreciar em funo
do processo infacionrio. Em segundo lugar, nem todos os bens que compem o
capital social so suscetveis de penhorabilidade. A doutrina alem diferencia os
que so dotados dessa caracterstica, Haftungsstock, e os que no o so Betriebs-
vermgen por serem instrumentais no desenvolvimento do objeto social. Ademais,
impossvel se fxar, legislativamente, um capital social mnimo que refita uma
zona de segurana para todas as atividades empresariais. Se um dado capital social
mnimo pode traduzir um limiar de seriedade para uma atividade de comercializa-
o de produtos de confeco, pode no s-lo para a revenda de eletroeletrnicos
(DOMINGUES, 1998, p. 137-154).
No obstante, a exigncia de um capital social mnimo acabou por gerar um
duplo regime jurdico ao qual se submeter o exerccio individual de empresa.
Os empresrios individuais que inicialmente desejarem destinar atividade
empresarial um patrimnio inferior a cem vezes o valor do salrio mnimo conti-
nuaro no exerccio de empresa enquanto pessoas fsicas, sem qualquer alterao
prtica em seu regime de responsabilidade.
Os empresrios individuais que desejarem/puderem destinar atividade em-
presarial um valor superior a cem vezes o do salrio mnimo podero lanar mo,
enquanto no exerccio de empresa, de uma estrutura mais sofsticada .
Assim, com um patrimnio afetado e com o exerccio de empresa dotado de
uma nova personalidade jurdica, gozaro esses empresrios de modifcaes em
seu regime de responsabilidade, sendo a mesma limitada, em caso de insucesso da
atividade empresria, ao valor do capital subscrito.
Quanto impossibilidade de diferimento da integralizao do capital social,
preciso que se analisem algumas questes levando-se em considerao o regime
7 O estabelecimento estatutrio do capital social surgiu atrelado ao prprio interesse da atividade
empresria, no sentido de conferir continuidade e perenidade sua atuao. A vinculao da noo
de capital social proteo de terceiros veio posteriormente, quando a classe mercantil obteve o
benefcio de limitao da responsabilidade empresarial. A funo do capital social como proteo dos
interesses de credores refere-se ao capital nominal. Este, na medida em que inscrito no lado direito
do balano, serve como impeditivo para que valores outros que no os lucros sejam distribudos aos
scios. Serve, portanto, como termmetro mensurador de lucros e eventuais perdas, possibilitando,
ainda, a avaliao da situao econmica da empresa (DOMINGUES, 1998, p. 64-65).
764
das sociedades limitadas, conforme, inegavelmente sugere, o 6
o
do art. 980-A do
CC trazido pela Lei n
o
12.441/2011.
Embora a garantia efetiva do ingresso de uma massa patrimonial no capital so-
cial da sociedade se satisfaa com a subscrio integral do capital social nas sociedades
limitadas e eventual diferimento de sua realizao (DOMINGUES, 1998, p. 90), a mesma
soluo no seria aplicvel EIRELI. A justifcar a impossibilidade de diferimento da
integralizao do capital social na EIRELI, conforme enuncia o caput do art. 980-A do
CC, pode-se citar a incongruncia da sano de excluso do titular nico remisso, faltoso
quanto integralizao do capital social (BRASIL, 2011). No seria possvel, na EIRELI,
em virtude do seu substrato unipessoal, a aplicao do art. 1.058 do CC (BRASIL, 2011).
A excluso do titular remisso levaria inevitavelmente dissoluo da EIRELI, na contra-
mo da concretizao do princpio da preservao da empresa.
Ainda quanto ao capital social, apesar de o caput do art. 980-A no fazer men-
o possibilidade de que a realizao do capital social ocorra tanto pela entrega
de bens mveis quanto de bens imveis, a aplicao EIRELI, no que couber, das
regras das sociedades limitadas (6
o
do 980-A do CC) permite o emprego cum grano
salis da regra contida no art. 1.055 1
o
do CC (BRASIL, 2011). O temperamento da
interpretao a que se faz referncia impe que se possibilite ao titular nico de
direitos em face da EIRELI integralizar o capital social tanto em bens imveis quan-
to em mveis diferentes de dinheiro. No entanto, dentro do prazo de cinco anos da
data do registro da EIRELI, responde pessoalmente pela exata estimao dos bens
conferidos ao capital social.
5.3 Do nome empresarial
Um avano legislativo identifcvel no regime jurdico da EIRELI no tocante
espcie de nome empresarial, frma ou denominao, a ser escolhido pelo em-
presrio individual para identifcao da empresa que exerce, ao teor do 1
o
do
art. 980-A (BRASIL, 2011).
Ao possibilitar que o empresrio individual, no exerccio de empresa, escolha a
denominao para identifc-la, andou o legislador na esteira da moderna tendncia
capitalstica encerrada pelas estruturas empresariais dos dias atuais.
A realidade que, a cada dia, menos interessam as pessoas que colocam em
exerccio uma determinada empresa do que o prestgio e a solidez que a ela alcana.
O capital e a organizao ganham espao, registrando uma tendncia cada vez mais
765
presente de o elemento pessoal das organizaes sociais personalizadas tornar-se
annimo (CRISTIANO, 1977, p. 136).
Afgura-se que o legislador absorveu essa tendncia verifcvel no exerccio co-
letivo de empresa, incorporando-a ao exerccio individual. Ao permitir a adoo de
denominao, no s possibilitou com que o empresrio, titular de direitos em face
de uma EIRELI, goze de um relativo anonimato. Deu prpria EIRELI mais estabi-
lidade, j que, se adotar denominao, nem todas as modifcaes internas sero
instantaneamente sentidas pelo grande pblico.
5.4 O veto ao 4
o
do art. 980-A
Ouvido o Ministrio do Trabalho e Emprego, achou por bem a chefe do Poder
Executivo vetar a norma constante no 4
o
do art. 980-A, cujo contedo se transcreve:
4
o
Somente o patrimnio social da empresa responder pelas dvidas
da empresa individual de responsabilidade limitada, no se confundindo
em qualquer situao com o patrimnio da pessoa natural que a constitui,
conforme descrito em sua declarao anual de bens entregue ao rgo
competente. (BRASIL, 2011)
Diante da impossibilidade de veto parcial e frente suscetibilidade de diver-
gncias quanto aplicao do dispositivo transcrito, decidiu-se por elimin-lo da
regulamentao do instituto.
Em verdade, o contedo normativo carreado pelo 4
o
explicitava o bvio. A
criao de uma nova pessoa jurdica implica, necessariamente, o reconhecimento de
sua genrica e irrestrita capacidade de ter direitos e contrair obrigaes. Assim, por
possuir uma esfera patrimonial prpria, de se concluir que, ao contrair obrigaes,
desde que no haja confuso patrimonial e desvio de fnalidade, responda o patrim-
nio social da empresa, to somente, pelas obrigaes contradas pelos seus rgos.
A norma era, portanto absolutamente desnecessria para disciplina do instituto,
no devendo o seu veto ensejar a interpretao de que os patrimnios da pessoa
jurdica e da pessoa natural que a constitui devam confundir-se. Uma interpretao
como essa desnaturaria, por completo, a atividade legiferante, levando a um exter-
mnio da pessoa jurdica por ela criada.
A regra continua sendo, portanto, da criao de uma nova pessoa jurdica que,
no exerccio de empresa, compromete, to somente, o seu patrimnio social. Caso,
no entanto, seja a personalidade jurdica, conferida ao exerccio individual de em-
presa, utilizada abusivamente, caracterizando o desvio de fnalidade ou confuso
766
patrimonial, autorizada est a sua desconsiderao, estendendo, nos termos do art.
50 do CC, os efeitos de determinadas obrigaes aos bens da pessoa humana que
constitui a EIRELI ou, a depender do caso, de seu administrador (BRASIL, 2002).
5.5 Da tcnica de endereamento utilizada e a instabilidade da nova pessoa jurdica
Embora tenha a Lei n
o
12.441/2011 criado uma pessoa jurdica de base mate-
rial mista (pessoal a patrimonial), dotou-a da mesma estrutura organizacional das
sociedades limitadas. Tanto o que previu a aplicao, no que couber, empresa in-
dividual de responsabilidade limitada, das regras aplicveis s sociedades limitadas.
Assim, embora, formalmente, tenha o legislador inserido uma nova pessoa jur-
dica no art. 44 do CC, no plano material, deixou de, individualmente, regr-la como
entidade unipessoal de estrutura no societria. Optou por uma via mais simplif-
cada, utilizando a tcnica do endereamento para a organizao estrutural da nova
entidade, como facilmente se extrai da leitura do 6
o
do art. 980-A do CC, inserido
pela Lei n
o
12.441/2011 (BRASIL, 2011).
A questo saber se a segurana jurdica dos credores no trato negocial ser
garantida com a simples tcnica de endereamento, que remete para a soluo, in
casu, das regras que pressupem ou no substrato plurilateral para posterior aplica-
o ou adaptao no tocante EIRELI, de substrato unipessoal.
Demonstrou-se que as regras das sociedades limitadas no se aplicam, auto-
maticamente, EIRELI. A unipessoalidade do substrato material dessa nova pessoa
jurdica pressupe regras mais rgidas no tocante integralizao do capital social.
Assim, de se esperar tambm que a administrao e uma eventual assembleia
(como referncia de poderes da EIRELI) estejam sujeitas a regras mais rgidas no
tocante publicidade, prevenindo a confuso patrimonial e o desvio de fnalidade e,
consequentemente, evitando a aplicao da teoria da desconsiderao da persona-
lidade jurdica (COSTA, 2002, p. 545-638)
8
.
8 A respeito do funcionamento da assembleia dentro de uma entidade no humana e no coletiva,
nomeadamente, a sociedade unipessoal no direito portugus, Captulo III, o rgo assembleia na
sociedade por quotas unipessoal e as decises do scio nico. As consideraes do autor com relao
ao funcionamento desse rgo em uma estrutura societria, em nosso entender, aplicam-se a EIRELI
do direito brasileiro, principalmente ante a previso do 6
o
do art. 980-A.
767
6 Concluso
Em que pese a relativa assistematicidade e lacunosidade da Lei n
o
12.441/2011,
a limitao da responsabilidade do empresrio individual atravs da EIRELI impos-
sibilita que se considere a medida legislativa em questo desprovida de benefcios
para a evoluo da temtica no Brasil.
A soluo de endereamento da disciplina de questes estruturais da EIRELI
(funcionamento da administrao, execuo e controle) s regras das sociedades li-
mitadas (980-A, 6
o
) revela-se como o ponto de instabilidade da soluo, vez que
no pressupe um tratamento diferenciado para uma espcie de pessoa jurdica de
base unipessoal. Assim, algumas questes relacionadas normatizao preventiva
da desconsiderao da personalidade jurdica, como a problemtica da publicidade
das decises e o regramento do autocontrato, verifcvel quando a fgura do titular
nico e a do gerente coincidam, fcam na dependncia de uma resposta da doutrina.
Nesse sentido, a EIRELI, materialmente, pouco altera a realidade organizacional do
exerccio individual de empresa, sendo tambm questionvel o quanto a medida po-
tencializa o aproveitamento do patrimnio afeto atividade empresria individual.
Por outro lado, pelo menos no que toca ao aspecto formal, indiscutvel ter sido o
exerccio individual de empresa acobertado pelo manto de uma nova personalidade
jurdica, resolvendo alguns impasses observveis na realidade prtica e qualifcados
por alguns como esquizofrenia jurdica (BULGARELLI, 1990).
A Lei n
o
12.441/2011 revela a preferncia nacional por uma tcnica personali-
zada, mas no societria, de limitao da responsabilidade do empresrio individual.
Resta agora que se aguarde o tempo e a doutrina aperfeioarem a tcnica de funcio-
namento estrutural da nova pessoa jurdica, especialmente com relao ao plexo nor-
mativo incidente sobre o funcionamento dos rgos sociais trilhando um caminho
prprio para a limitao da responsabilidade do exerccio individual de empresa.
7 Referncias
ABREU, Jorge Manuel Coutinho de. Curso de direito comercial: das sociedades. 2. ed.
Coimbra: Almedina, 2007, v. 2.
ANTUNES, Jos Engrcia. A transmisso da empresa e seu regime jurdico. Revista
da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran. SER/UFPR: Curitiba,
n. 48, p. 39-85, 2008.
________. O estabelecimento individual de responsabilidade limitada: crnica de
768
uma morte anunciada. Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto,
Coimbra, ano 3, p. 402-442, 2006.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Comercial. v. IV. Lisboa, 1993 [s.c.e.]
BEVILAQUA, Clovis. Theoria geral do direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro:
Francisco Alves, 1953.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Dirio Ofcial da
Unio. Braslia, 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/consti-
tuicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
________. Lei Complementar n
o
128, de 19 de dezembro de 2008. Dirio Ofcial da
Unio. Braslia, 2008. Disponvel em: <http://www.receita.fazenda.gov.br/legisla-
o/leiscomplementares/2008/leico128.htm>. Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
________. Lei n
o
10.406, de 10 de janeiro de 2002. Dirio Ofcial da Unio. Braslia,
2002. Disponvel em:<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm>.
Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
________. Lei n
o
12.441, de 11 de Julho de 2011. Dirio Ofcial da Unio. Braslia, 2011.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/
L12441.htm>. Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
BRUSCATO, Wilges Ariana. Empresrio individual de responsabilidade limitada.
So Paulo: Quartier Latin, 2005.
BULGARELLI, Waldirio. Dupla personalidade empresarial: um caso de esquizo-
frenia jurdica? Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro.
So Paulo, ano 29, n. 79, jul./set.1990.
COELHO, Fbio Ulhoa. Pessoa jurdica: conceito e desconsiderao. Justitia,
So Paulo, ano 49, n. 137, p. 63-85, jan./mar.1987.
COSTA, Ricardo Alberto Santos. A sociedade por quotas unipessoal no direito portugus.
Coimbra: Almedina, 2002.
CRISTIANO, Romano. A empresa individual e a personalidade jurdica. So Paulo: Ed.
Revista dos Tribunais, 1977.
DEL VALLE GARCA, F. Javier Gonzlez.; DEL POZO, Luis Fernndez; MORO, Guilherme
Herrero. El empresario individual de responsabilidad limitada: ventajas, problemas,
soluciones. Revista Critica de Derecho Inmobiliario, Madrid, ano 66, n 596, p. 15-36,
ene./feb. , 1990.
DOMINGUES, Paulo de Tarso. Do capital social: noo, princpios e funes. Stvdia
Ivuridica 33. Coimbra: Coimbra Editora, 1998.
769
HENTZ, Luiz Antonio Soares. Proteo do patrimnio pessoal do empresrio singu-
lar: uma interpretao necessria. Revista de Estudos Jurdicos UNESP, Franca, n. 19,
p. 99-107, jan./jun. , 2010.
ITLIA. Il Codice Civile Italiano. Disponvel em: <http://www.jus.unitn.it/cardozo/
obiter_dictum/codciv/Lib5.htm>. Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
MARCONDES. Sylvio. Problemas de direito mercantil. So Paulo: Max Limonad, 1970.
MATA-MACHADO, Edgar de Godi da. Conceito analgico de pessoa aplicado perso-
nalidade jurdica. Belo Horizonte: Sociedade Mineira de Cultura, 1954.
MELO, Cinira Gomes Lima. A limitao da responsabilidade do empresrio individual.
Revista de Direito Mercantil: Industrial, Econmico e Financeiro, So Paulo, ano 44,
n. 137, p. 49-59. jan./mar. 2005.
NORONHA, Fernando. Patrimnios especiais: sem titular, autnomos e coletivos.
Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 87, n. 747, p. 11-32, jan. 1998a.
________. Pessoas jurdicas, organizaes sociais e patrimnios especiais. Revista da
Faculdade de Direito da UFSC, Florianpolis, v. 1, p. 41- [61], 1998b.
PORTUGAL. Decreto-Lei n
o
257, de 31 de Dezembro de 1996. Disponvel em: <http://
www.iapmei.pt/iapmei-leg-03.php?lei=2545>. Acesso em: 1 de dezembro de 2011.
SALOMO FILHO, Calixto. Sociedade Unipessoal. So Paulo: Malheiros, 1995.

Artigo Eireli PDF

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Artigo Eireli PDF

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Braslia Volume 15 Nmero 107 Out. 2013/Jan.

Você também pode gostar