A ATENUANTE DA CONFISSO

Ren Ariel DOTTI **

Sumrio: 1. Abertura; 2. Introduo; 3. O caso concreto; 3.1 A condenao; 3.2

O pedido de reviso; 3.3 A confisso espontnea perante a autoridade; 3.4 A previso legal; 3.5 O indeferimento do pedido; 3.6 Fundamentos da deciso; 3.7 A
suposta exigncia do elemento moral; 3.7.1 Alguns antecedentes; 3.7.2 Atrio
ou contrio; 3.7.3 Inexigncia da voluntariedade; 3.7.4 A dispensa do motivo;
3.8 O carter objetivo da atenuante; 3.9 Confisso, delao e colaborao; 3.10 A
alegao de uma causa de defesa; 3.11 A confisso para a reduo da pena ou
outro benefcio; 3.12 A confisso retratvel e divisvel; 3.13 Precedentes adicionais; 4. Referncias

Resumo: O presente artigo faz uma reflexo sobre os aspectos legais e morais
que devem estar presentes no requerimento da atenuante da confisso espontnea.
Partindo de um caso concreto e atravs de farto material jurisprudencial destacase que a confisso espontnea possui carter objetivo, bastando a espontaneidade
para seu reconhecimento. O artigo, uma homenagem ao Professor Alberto Silva
Franco, apresenta tambm a diferenciao entre confisso, delao e colaborao, considerando finalmente, atravs de recentes enunciados, smulas e jurisprudncias, a importncia do reconhecimento objetivo da atenuante da confisso
espontnea.

Abstract: The current article makes a reflection about legal and moral aspects
that must exist in the requirement of the spontaneous extenuation of the confession.
Starting from a case at hand and through a vast jurisprudential material, it is
detached that the spontaneous confession holds an objective character, being
enough the spontaneity to its recognition. The article, an honor to Professor Alberto
Silva Franco, also presents the differentiation among confession, accusation and
collaboration, finally considering, through recent enunciation, case-law effects
and jurisprudence, the importance of the objective recognition of the spontaneous
extenuation of the confession.

Professor Titular de Direito Penal da Universidade Federal do Paran. Co-redator dos anteprojetos que se converteram na Lei n 7.209/84 (nova Parte Geral do CDIGO PENAL) e Lei n 7.210/84 (Lei de Execuo Penal).
Membro de comisses do Ministrio da Justia para a reforma do sistema criminal brasileiro. Vice-Presidente da
Comisso Cientfica da Associao Internacional de Direito Penal. Presidente do Grupo Brasileiro da AIDP. Advogado
18

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Palavras-chave: Confisso espontnea; atenuante; reconhecimento objetivo;

inexigncia de voluntariedade.

Key-words: Spontaneous confession, extenuation, objective recognition, non

exigency of spontaneity.

1. Abertura
O presente artigo foi originalmente publicado no livro que rende tributo
de admirao ao notvel mestre de Direito Penal, juntamente com outros textos
redigidos pelos seus amigos, colegas e admiradores.1
Ao receber a visita do Professor MARCELO CONRADO em meu escritrio e o
honroso convite para colaborar com a nova edio da Revista Argumenta do
Programa de Mestrado em Cincias Jurdicas da Faculdade Estadual de Direito
do Norte Pioneiro Jacarezinho (PR), ponderei que os compromissos profissionais e acadmicos no me permitiriam encaminhar de pronto, como gostaria, um
artigo original. Foi quando ele me animou dizendo que poderia haver a republicao
de algum escrito ao meu critrio.
Essa amvel e irresistvel ponderao estimulou-me duplamente: a) Para
reeditar um ensaio sobre tema da maior atualidade acadmica e forense; b) Para
participar de uma iniciativa editorial organizada pelo jovem e talentoso Professor
EDUARDO CAMBI, referncia nacional em processo civil para justo orgulho de seus
conterrneos.
A republicao de textos no remunerados em veculos diversos do espao original (revistas, portais, etc.) deve ser estimulada porque cada vez maior o
pblico de estudantes e profissionais do Direito e da Justia que necessitam de
aprimoramento cientfico e tcnico. Muitos deles, especialmente os alunos e os
jovens bacharis, ainda no tm capacidade financeira para adquirir livros cujos
preos ainda so proibitivos em comparao com as publicaes similares de outros pases, valendo como exemplos a Itlia, Espanha, Portugal, Inglaterra, Frana, Blgica e Estados Unidos. Surge, ento, a oportunidade de maior acesso atravs das revistas tcnicas, principalmente quando editadas por instituies de ensino superior.
Segue, portanto, a minha colaborao atualizada. Alm da ABERTURA,
ela est acrescida de uma parte final, designada PRECEDENTES ADICIONAIS2, con-

1
2

Escritos em homenagem a Alberto Silva Franco, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 3490 e s.
Verbete n 13.

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19

tendo jurisprudncia colhida posteriormente ao tempo de elaborao do artigo

(2003).
No mais, o trabalho reapresentado na literalidade de suas premissas e
concluses e com a esperana de que possa contribuir para a misso funcional dos
trabalhadores forenses e estudiosos da arte e da cincia da justia criminal.

2. Introduo
Na teoria e na prtica do Direito e da Justia existem pessoas que produzem as leis. Elas podem ser boas ou ms representantes dos cidados na defesa
dos interesses sociais e dos bens jurdicos, segundo a condio de inteligncia, a
natureza do regime poltico e o tipo de recepo da vontade popular. Existem
pessoas, como os magistrados, que aplicam as leis e podem ser insensveis ou
intermedirios entre a norma e a vida, como diz DOMINGUES DE ANDRADE em sua
antolgica Orao de Sapincia, proclamando que o Juiz deve ser o instrumento
vivente que transforma o comando abstracto da lei no comando concreto da sentena3. E existem tambm as pessoas que foram talhadas para ensinar a natureza
e o sentido das leis. So os mestres que dizem nas ctedras e os escritores que
residem nas bibliotecas. E dentre os escritores se destacam aqueles que comentam
a lei e os julgados tendo como paradigma, na rea criminal, a divina comdia da
existncia humana. Ela encarnada pelos rus e vtimas, narrada pelas testemunhas e avaliada pelos juzes com apoio na lei e nos princpios gerais de Direito.
ALBERTO SILVA FRANCO uma dessas pessoas que aps praticar, durante
muito tempo, a ctedra universitria e a magistratura humanitria, escolheu o cenrio fecundo das lies doutrinrias e do exerccio da crtica de julgados. Cotradutor e anotador para a lngua portuguesa do clssico Diritto penale, de GIUSEPPE
BETTIOL; autor de magnficas obras como Temas de Direito Penal e Crimes hediondos, alm de um grande nmero de artigos, esse notvel jurisconsulto tem se
ocupado intensamente na pesquisa e no exame de decises judicirias. Na criteriosa
e imensa seleo de decises expostas e confrontadas nos repertrios do Cdigo
Penal e do Cdigo de Processo Penal e sua interpretao jurisprudencial, ALBERTO
SILVA FRANCO o guia permanente a conduzir os operadores do Direito e da Justia
nos rumos aviventados pela discusso aberta e racionalizada que procura eliminar
o universo das dvidas e das incertezas que brotam da contradio do ser humano
e da dialtica do processo.
Juntamente com outros peregrinos, atrados pela mesma vontade de encontrar a justia pelos caminhos da sentena, ele viaja para lugares distantes da
alma e percorre as diferentes partes de uma das mais relevantes obras do esprito:
3

DOMINGUES DE ANDRADE, Manuel A .Sentido e valor da jurisprudncia, orao lida em 30.10.1953, Coimbra,
Livraria Almedina, Separata do vol. XLVIII (1972), do Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de
Coimbra, , p. 38.
20

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o julgamento das condutas humanas.

A dedicada e paciente obra de reviso e crtica dos precedentes identifica
muito bem o trabalho de SILVA FRANCO com a melhor definio concebida para a
jurisprudncia que, nas palavras de DOMINGUES DE ANDRADE, deve estar ao servio
da lei, mas num sentido de obedincia pensante, que atende menos letra que
mata do que ao esprito que vivifica; e para alm da lei, mas atravs dela, ao
servio do ideal jurdico do nosso sentido de Direito que em cada momento deve
ser.4
Nada melhor, no meu entendimento, que prestar a ALBERTO SILVA FRANCO a
homenagem de minha admirao e o penhor de minha estima com a exposio e
anlise de um episdio real, assim como so verdadeiros todos os casos filtrados
pela sua sensibilidade e inteligncia.

3. O Caso Concreto
3.1. A condenao
O ru foi condenado pena de 5 (cinco) anos de recluso pelo crime de
leso corporal seguida de morte (CP, art. 129, 3). O Tribunal de Justia do
Paran manteve a sentena em grau de Apelao. Os recursos Especial e Extraordinrio no tiveram seqncia e os agravos respectivos no foram providos.
A deciso condenatria transitou em julgado.

3.2. O pedido de reviso

Com fundamento nos arts. 621, I e 626 do Cdigo de Processo Penal foi
requerida Reviso Criminal, visando a reduo da pena ao mnimo legal (4 anos)
e a concesso do regime aberto. Para tanto sustentou-se que a sentena condenatria
foi contrria ao texto expresso da lei, porque: a) No fez a correta aplicao dos
indicadores do art. 59 do Cdigo Penal que, de modo preponderante, eram favorveis ao condenado; b) No reconheceu a atenuante prevista no art. 65, III, d, do
Cdigo Penal.5
Esses aspectos no haviam sido abordados no recurso de Apelao, constituindo matria completamente nova.
Para justificar o conhecimento do pedido, foi invocado um precedente
especfico: Em sede de reviso criminal possvel o reconhecimento, caso no
tenha sido feito antes, nas vias recursais, da menoridade relativa e da confisso

4
5

Ob.cit., p. 40.
Autos da Reviso Criminal n 105.533-6.

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21

espontnea, a fim de reduzir a reprimenda imposta, uma vez que tais circunstncias devem ser levadas em conta na aplicao da pena, quando presentes.6

3.3. A confisso espontnea perante a autoridade

Sem que houvesse uma intimao prvia, o requerente compareceu
Delegacia de Polcia e, assistido por Advogado, confessou a autoria da leso fatal7, como reconheceu o Tribunal. E assim tambm sucedeu de forma expressa e
completa - no interrogatrio judicial8.
O fato ocorreu em 8 de junho de 1989; a confisso policial foi feita sete
dias aps. Antes dessa data compareceram Delegacia de Polcia quatro testemunhas de vista e um protagonista do lamentvel episdio, que foi indiciado. Mas
nenhum deles apontou o nome do requerente da Reviso Criminal como autor ou
partcipe. No entanto, mesmo que a autoria tivesse sido previamente descoberta
atravs das diligncias preliminares fornecendo as caractersticas fsicas do
agressor, ainda assim a confisso manteria a sua espontaneidade, sendo a melhor
doutrina e adequados precedentes.

3.4. A previso legal

Estabelece o art. 65, III, d do Cdigo Penal: So circunstncias que sempre atenuam a pena: (...) III ter o agente: (...) d) confessado espontaneamente,
perante a autoridade, a autoria do crime.
A Exposio de Motivos ao Projeto de Lei n 1.656-B, que se converteu
na Lei n 7.209, de 11.7.1984, declara que se beneficia como estmulo verdade
processual, o agente que confessa espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime, sem a exigncia, em vigor, de ser a autoria ignorada ou imputada a
outrem.
Na redao original do Cdigo Penal, o reconhecimento da atenuante
pela confisso espontnea dependia de uma condio: que a autoria do crime fosse desconhecida ou atribuda a outra pessoa (art. 48, IV, alnea d ).
No sistema atual, sob o advento da Reforma de 1984, mesmo nos casos
de autoria previamente identificada atravs de outros meios de prova anteriores
ao interrogatrio (busca e apreenso, domiciliar ou pessoal, depoimentos., etc.), a
diminuio da pena deve operar-se quando a confisso espontnea, isto , de
livre vontade do agente.
6

TACRIM-SP, Rev., Rel. GONZAGA FRANCESCHINI, Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Alada Criminal de So
Paulo (RJD), 9/264, apud Alberto Silva Franco e outros, Cdigo de Processo Penal e sua interpretao
jurisprudencial, So Paulo: RT, 1999, vol. 1, p. 876. (Os grifos em itlico so meus).
7
Fls. 17, verso.
8
Fls. 123 verso.
22

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Em obra escrita pelos membros da comisso redatora do anteprojeto que

se converteu na Lei n 7.209/84, dando nova redao Parte Geral do Cdigo
Penal, foi dito: d) confisso espontnea: o legislador no exige para o reconhecimento da circunstncia da confisso espontnea que o fato fosse atribudo a
outrm ou ignorada a autoria. De cunho programtico, propulsionador de atitudes, este preceito, como diz a Exposio de Motivos, procura ser um estmulo
verdade processual, a se consagrar independentemente da autoria ser ignorada ou
imputada a outrem9.

3.5. O indeferimento do pedido

Por unanimidade de votos, o Grupo de Cmaras Criminais Reunidas do
Tribunal de Justia do Paran, conheceu porm indeferiu o pedido de Reviso
Criminal. Quanto individualizao da pena, alegou-se que a mesma estava correta com a devida aplicao das circunstncias judiciais. E relativamente argio da atenuante, o Tribunal sustentou a necessidade do elemento subjetivo
abonador para o seu reconhecimento. Um de seus membros, em voto separado,
divergiu para admitir o carter objetivo da atenuante. Mas tambm a desprezou
sob outro fundamento, como se ver mais adiante.

3.6. Fundamentos da deciso

Basicamente o Tribunal, pela unanimidade menos um de seus membros,
partiu do pressuposto de que a confisso espontnea somente poder atenuar a
pena quando for motivada por determinado sentimento positivo como o arrependimento ou quando facilitar a apurao do fato punvel. Vale transcrever uma
passagem da ementa: 3. O simples fato objetivo da confisso do crime no implica atenuao da pena. Importa perquirir o motivo da confisso (STF 22/5/
92). Amplamente de modo voluntrio e espontneo e fornecendo teis informaes ao persecutria do Estado h de ser a confisso para gerar o prmio da atenuao da pena10.
A Corte paranaense admitiu, expressamente, a existncia da confisso,
como se verifica pela seguinte passagem do aresto: A confisso feita pelo requerente fato incontroverso, mas suprfluo no reler-se as suas declaraes no
inqurito policial e em seu interrogatrio, a saber: ... que, comeou uma discusso at que em dado momento o S.11 desferiu um tapa contra o rosto do A. que
tentou revidar mas acabou ficando de costas para S., que fez meno de pegar
9

MIGUEL REALE JNIOR , REN ARIEL DOTTI, RICARDO ANTUNES ANDREUCCI e SRGIO M. DE MORAES PITOMBO, Penas e medidas de segurana no novo Cdigo, Rio de Janeiro, 1987, p. 186.
10
Fls. 700. (Os destaques em itlico so meus).
11
Os nomes dos protagonistas do fato so omitidos. A vtima indicada pela letra S.

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23

algum objeto que trazia na cinta; que, o interrogado encontrava-se ao lado do S.

e achando que ele iria sacar uma arma, pegou o nutchako que trazia dentro de
um envelope e desferiu um golpe na tentativa de acertar o brao do S., mas que
acabou pegando em sua cabea; que, o S. arcou as pernas, e nesse momento o C.
chegou e separou a briga, ... (fl. 64-v.) (...) ..que, durante a briga, no momento
em que A. se achava brigando, de costas para a vtima S., esta fez meno de
sacar uma arma para agredir A., momento em que o interrogando retirou o
Nutchako do interior do envelope e com este instrumento deferiu um golpe no
brao, digo visando o brao de S., porm, com o movimento dessa vtima, que
deu um passo frente, o instrumento atingiu a mesma, de raspo na cabea,
derrubando-a... (fl. 171-v)12 .
E mais enfaticamente: A a reiterada confisso, mas sem que importasse
em se a considerar como atenuante13.
As premissas determinantes da negativa de reduo da pena foram assim
postas: No seria o caso do requerente, pois este, mesmo tendo confessado, no
o fez para evitar um maior desgaste na mquina judiciria, tanto que esgotou
todos os recursos possveis contra a sentena condenatria e volta-se agora contra
a coisa julgada com o objetivo de obter reduo da pena ao seu mnimo legal, e
com o derradeiro argumento de que se pudesse lhe reconhecer a confisso como
atenuante. Nem seria de se admitir tenha o requerente confessado movido por um
motivo moral, altrustico, demonstrando arrependimento. Nem se diga que desde
a reforma da Parte Geral do Cdigo Penal, com o advento da Lei 7.209/84, a
circunstncia atenuante da confisso espontnea tem carter objetivo e sempre e
necessariamente deva ser considerada. (...) Veja-se, enfim, nessa mesma linha
doutrinria que este Grupo de Cmaras Criminais, por seu Acrdo 3275, de 1 de
maro de 2.000, condicionou sua incidncia como atenuante a que a confisso
tenha sido fornecendo teis informaes ao persecutria do Estado (...) Est
assim enunciada a ementa do aludido acrdo na expresso do eminente Des.
Tadeu Costa, o seu relator: O reconhecimento da circunstncia atenuante da
confisso espontnea no pode ser recusado ao ru que, tanto na fase policial
quanto em Juzo, confessa amplamente, de modo voluntrio e espontneo, a prtica dos delitos narrados na denncia, fornecendo teis informaes ao
persecutria do Estado Na mesma linha, o STJ, ... Na verdade, a atenuante em
exame h que ser considerada objetivamente, sendo inegvel a contribuio do
ru para a apurao da verdade real, facilitando, com a sua confisso, sobremaneira a ao da justia destaquei (REsp 51809 RS, Rel. Min. EDSON VIDIGAL
17.3.98). A a condio a que seja considerada objetivamente, a de que seja
inegvel a contribuio do ru para a apurao da verdade real, facilitando, com a
sua confisso, sobremaneira, a ao da justia. Assim no de se considerar a
12
13

(Fls. 709). Os destaques em itlico so do original.

Idem, ibidem.

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confisso manifestada pelo requerente, tanto que no se pode dizer o tenha sido
amplamente e que com ela tenha ele fornecido teis informaes ao
persecutria do Estado ou facilitado sobremaneira a ao da justia 14.

4. A suposta exigncia do elemento moral

4.1. Alguns precedentes
Parte da doutrina e da jurisprudncia sustenta que o reconhecimento dessa atenuante depende de um elemento subjetivo de natureza meritria, verbi gratia,
o arrependimento. Uma sumria indicao de precedentes bem demonstra a existncia da controvrsia. II O simples fato objetivo da confisso do crime no
implica atenuao da pena. Importa perquirir o motivo da confisso. III. H.C.
indeferido. (...) 2. no motivo e, no, na sua voluntariedade que se afere a espontaneidade que faz da confisso circunstncia atenuante da pena (CP, art. 65, inciso
III, alnea d) (...) 4. Ordem denegada. 15 (...) ... Ademais, a circunstncia atenuante da confisso exige, alm do requisito objetivo, constitudo pela ao enunciada pelo dispositivo, o requisito subjetivo, consistente no motivo nobre da confisso, como, por exemplo, o arrependimento.16 (...)1. Firme a jurisprudncia,
dos Tribunais Superiores, que vem acentuando no bastar o fato objetivo da confisso, havendo necessidade de serem demonstradas as condies subjetivas, dentre
as quais ressalta o arrependimento. (...) 4. Recurso especial no conhecido17.

4.2. Atrio ou contrio

No h que se renovar a antiga discusso em torno da atrio ou contrio,
recuperada historicamente pela sensibilidade e o talento de NILO BATISTA: Um
debate, que comea no sculo XII e chegar Idade Moderna, cerca a atitude que
se espera do homem ajoelhado: atrio ou contrio? Simplificadamente, a atrio
exprime um arrependimento baseado no temor dos castigos do inferno ou na prpria repugnncia do pecado; j a contrio exprime um arrependimento baseado
na recuperao do amor por Deus e na confiana em Sua interveno redentora18.

14

Fls. 711/712. (Os caracteres em itlico e negrito so do original).

STF HC 69048/RJ 2 Turma Rel. Min. CARLOS VELLOSO julg. em 31/3/92 DJU em 22/5/92, p. 07215,
ement vol-01662, p. 00245 RTJ vol-00141-02, p. 00534 destacamos.
16
STJ REsp 162852/MS (1998/0006606-3) 5 Turma Rel. Min. JOS ARNALDO DA FONSECA j. em 17/12/98
DJU em 01/3/99, p. 00360 RDTJRJ 40/104 RSTJ 117/497 RT 764/533.
17
STJ REsp 119999/RS (1997/0011037-0) 6 Turma Rel. Min. ANSELMO SANTIAGO j. em 21/5/98 DJU em 29/
6/98, p. 00337.
18
Matrizes ibricas do sistema penal brasileiro I, Rio de Janeiro: Freitas Bastos Editora, 2000, p. 199.
15

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25

4.3. Inexigncia da voluntariedade

Tambm no se exige a voluntariedade do ato confessional. Com efeito,
quando se faz necessria essa atitude interior a lei penal expressa. Vale como
exemplo o art. 15 do Cdigo Penal: O agente que, voluntariamente, desiste de
prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos
atos praticados.

IV. A dispensa do motivo

A melhor interpretao do texto legal a que dispensa qualquer elemento
subjetivo que indique a natureza e a finalidade da confisso. Basta que seja espontnea e feita perante a autoridade. Na acepo comum, espontneo significa
algo que algum faz por si mesmo, sem ser incitado ou constrangido por outrem19. O reconhecimento da espontaneidade da confisso dispensa a comprovao de qualquer motivo (como, p. ex., o arrependimento) uma vez que ela foi
instituda como regra de poltica processual visando prevenir as dificuldades da
apurao da autoria e a possibilidade eventual de um erro judicirio. O mesmo
critrio adotado quando se trata se admitir a voluntariedade da desistncia e do
arrependimento eficaz (CP, art. 15), ou seja, a manifestao subjetiva que dispensa a natureza do motivo determinante.
O exmio penalista JULIO MIRABETE um dos apstolos da crena de que a
confisso deve ser iluminada pela nobreza do estado interior do agente. Segundo
ele, exige a lei que seja ela espontnea, de iniciativa do autor do crime, e que seja
completa e movida por um motivo moral, altrustico, demonstrando arrependimento20.
Tais condies no so impostas pelo sistema positivo e afrontam o princpio constitucional da legalidade: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II). Realmente, quando uma
circunstncia (agravante ou atenuante) deva ser reconhecida em funo do mvel
da conduta, a norma - fiel ao princpio da tipicidade assim o dispe: Cdigo
Penal, art. 61, II, a) por motivo ftil ou torpe; 65, III, a) por motivo de relevante
valor social ou moral, etc.

V. O carter objetivo da atenuante

Em acrdo do qual foi relator, quando Desembargador do Tribunal Federal da 4 Regio, o Ministro GILSON DIPP, sustentou: A atenuante da confisso, aps
a reforma do Cdigo Penal de 1984, de carter objetivo, bastando a espontaneida19
20

Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, Rio de Janeiro: Editora Objetiva Ltda, 2001, p. 1236.
CDIGO PENAL Interpretado, So Paulo: Editora Atlas S/A, 1999, p. 372. (Grifos meus).

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de, no estando condicionado o seu reconhecimento ao arrependimento do agente.

Ocorrida, deve ex vi do art. 65, III, d, do Cdigo Penal, atenuar a pena21.
No sentido do paradigma acima referido se orienta a jurisprudncia mais
adequada ao esprito da lei. O Supremo Tribunal Federal, em precedente relatado
pelo Ministro CELSO DE MELLO, acentuou: A confisso espontnea da autoria do
crime, pronunciada voluntariamente, ou no, pelo ru, perante a autoridade pblica, atua como circunstncia que sempre atenua a pena, ex vi do que dispe o art.
65, III, d, do Cdigo Penal, com a redao que lhe deu a Lei 7.209/84 22. Em
outra passagem o aresto adota a lio de CELSO DELMANTO, em obra atualizada por
ROBERTO DELMANTO e outros, na qual se afirma: Tal confisso deve ser espontnea, embora no se exija a voluntariedade. A lei apenas quer que a confisso seja
espontnea, no havendo razo legal alguma para exigir-se que ela seja resultante
de arrependimento do agente. Ainda que este confesse, at mesmo pelo motivo
de vir a beneficiar-se, no futuro, com a atenuante, ela no pode deixar de ser
reconhecida se houver espontnea confisso de autoria 23.
O Superior Tribunal de Justia consagra essa mesma exegese: Para configurar-se a atenuante da confisso espontnea no exigvel que a autoria do
crime seja desconhecida nem tampouco que o ru demonstre arrependimento pelo
ato praticado24. Outros arestos podem ser mencionados: REsp. 51809 (RS), 5
Turma, Rel. Min. EDSON VIDIGAL e HC 8109 (DF), 5 Turma, Rel. Min. FELIX FISHER.
A jurisprudncia do Tribunal de Justia do Paran adota esse entendimento, conforme precedentes, colhidos por unanimidade de votos, nas duas Cmaras Criminais e no Grupo de Cmaras: A reforma da Parte Geral do Cdigo
Penal ocorrida em 1984 atribuiu carter objetivo a atenuante genrica confisso
espontnea desde que a confisso seja feita livre de coao sua aplicao e obrigatria25. (...) Inafastvel o abrandamento da pena de agente que espontaneamente confessa a autoria do crime perante a autoridade26. (...) O reconhecimento da circunstncia atenuante da confisso espontnea no pode ser recusado ao
ru que, tanto na fase policial quanto em juzo, confessa amplamente de modo
voluntrio e espontneo, a pratica dos delitos narrados na denncia, fornecendo
teis informaes ao persecutria do Estado27.
21
Ap. 95.04.32063-5, j. em 5.3.1996, em DJU 24.4.1996 e Revista Brasileira de Cincias Criminais, n 15 de
1996, p. 405.
22
Acrdo unnime da Primeira Turma, em RTJ, 139/885 (ementa).
23
Acrdo cit., em RTJ, 139/889.
24
5 Turma, deciso unnime, 17.3.1998, Rel. Min. EDSON VIDIGAL, em RT 754/584. Votaram com o relator, os
ministros FELIX FISCHER, JOS DANTAS, CID FLAQUER SCARTEZZINI e JOS ARNALDO. (Os destaques em itlico so meus).
25
Processo 0066425900, Apelao-Crime de Londrina, ac. 10780, 1 Cm. Crim., Rel. Des. TADEU COSTA, j. 25.6.1998.
(Cpia fiel do extrato da Internet)..
26
Processo 0068934100, Apelao-Crime de Maring, ac. 10941, 2 Cm. Crim,, Rel. Des. NUNES DO NASCIMENTO,
j. 8.10.1998. (Cpia fiel do extrato da Internet).
27
Processo 0086110900, Reviso Criminal de Curitiba, ac. 3275, Grupo de Cmaras Criminais, Rel. Des. TADEU
COSTA, j. 1.3.2000. (Cpia fiel do extrato da Internet).

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Em voto acompanhado unanimemente pelos seus pares, disse o ento

Juiz LVARO MAYRINK DA COSTA, no Tribunal de Alada do Rio de Janeiro: A questo de fundo de maior relevncia diante do rgo Julgador, diz respeito ao reconhecimento da circunstncia genrica da diminuio de pena pertinente confisso espontnea, relativo ao seu conceito e efeitos penais. Sustentamos que, se o
agente houver confessado espontaneamente, perante a autoridade a autoria do
crime, merecer a atenuao da pena. de se recordar que na legislao codificada de 1940, havia no final a clusula ignorada ou imputada a outrem. Buscou, o
legislador, um estmulo verdade processual, a se consagrar independentemente
da autoria ser ignorada ou imputada a outrem. Ao nosso sentir, o legislador no
condicionou para o reconhecimento do tipo circunstanciado que o agente tivesse
demonstrado seu arrependimento. (...) No h que se requerer o motivo da confisso28.
O carter objetivo da atenuante ora em anlise foi expressamente admitido pelo ilustre Desembargador TELMO CHEREM, em seu voto separado: Inteira razo assiste, portanto, ao Prof. REN DOTTI, com a sua autoridade de integrante da
Comisso que elaborou o projeto de lei da vigente parte geral do Estatuto Penal,
quando critica a interpretao que certa doutrina e parcela da jurisprudncia vm
conferindo ao enunciado da referida atenuante, de modo a acrescentar-lhe uma
exigncia de visvel impostao moralista, desautorizada quer pela mens legis,
quer pela mens legislatoris. Pretender que a confisso, alm de espontnea, tenha sido inspirada em motivo moralmente louvvel, sugestivo de uma sincera
resipiscncia, implica, data venia, sobrepor-se ao legislador, emendando-lhe
inaceitavelmente o texto; e mais: em aberta testilha ao princpio do favor libertatis
e multissecular regra de hermenutica Odiosa sunt restringenda, favorabilia
amplianda. Recorde-se, a propsito, que mesmo na pastoral da penitncia da
Igreja Catlica acabou por prevalecer, desde meados do sc. XVII, a tese da suficincia da mera atrio sobre a da exigncia da contrio, pelo que a confessio
passou a ser aceita independentemente de estar impelida por uma sincera mortificao (nesse sentido, JEAN DELUMEAU, in A Confisso e o Perdo: as dificuldades
da confisso nos sculos XIII a XVIII, trad. de PAULO NEVES, So Paulo: Companhia das Letras, 1991, p. 55 e ss.)29.

VI. Confisso, delao e colaborao

Existe uma diferena profunda entre as atitudes de confisso, delao e
colaborao.
No primeiro caso, o responsvel pelo fato chama a si a autoria do mesmo.
No segundo, o sujeito, admitindo ou negando a responsabilidade (parcial ou total)
28
29

2 Cmara Criminal, j. 10.3.1992, em RT 697/359. (Os destaques em itlico so meus).

Os destaques em versais e itlicos so do original.

28

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pelo evento, aponta outra pessoa como autor, co-autor ou partcipe. E, no terceiro,
o colaborador presta auxlio Polcia, ao Ministrio Pblico ou ao Juiz instrutor
para que o fato seja devidamente esclarecido, prontificando-se, por exemplo, a
identificar suspeitos ou recolher elementos de prova.
O acrdo do Tribunal paranaense no fez a boa exegese do art. 65, III, d,
do Cdigo Penal, ao estabelecer como premissa para o reconhecimento da atenuante, a necessidade do confitente ter fornecido teis informaes ao
persecutria do Estado ou ter facilitado sobremaneira a ao da justia.
Essa exigncia, para muito alm do esprito da lei, manifestamente
inconstitucional uma vez que ofende o princpio estabelecido pelo art. 5, II, da
Carta Magna. Conforme CELSO RIBEIRO BASTOS, o princpio de que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei surge como uma das
vigas mestras do nosso ordenamento jurdico. A sua significao dplice. De um
lado representa o marco avanado do Estado de Direito que procura jugular os
comportamentos, quer individuais, quer dos rgos estatais, s normas jurdicas
das quais as leis so a suprema expresso. Nesse sentido, o princpio da legalidade de transcendental importncia para vincar as distines entre o Estado constitucional e o absolutista, este ltimo antes da Revoluo Francesa. Aqui havia
lugar para o arbtrio. Com o primado da lei cessa o privilgio da vontade caprichosa do detentor do poder em benefcio da lei que se presume ser a expresso da
vontade coletiva. De outro lado, o princpio da legalidade garante o particular
contra os possveis desmandos do Executivo e do prprio Judicirio30.

VII. A alegao de uma causa de defesa

No se pode restringir o alcance da atenuante sob o argumento de que ela
incompatvel com a alegao de uma causa de excluso do crime ou iseno de
pena. O art. 65, III, d, do Cdigo Penal, estabelece que o pressuposto da diminuio da pena a confisso espontnea perante a autoridade, da autoria do crime.
Mas curial que essa expresso jamais poderia ser entendida como o reconhecimento de um delito, mas, sim, como a admisso da responsabilidade de um fato
tpico. Reconhecer um fato como prprio no significa que o agente renuncie
alegao de uma causa que possa excluir a ilicitude ou a culpabilidade.
Um dos membros do Tribunal entendeu que o ru, embora mantendo em
juzo a confisso de autoria, procurou caracterizar uma verso defensiva que seria
incompatvel com a atenuante. oportuna a leitura de passagens de sua manifestao: Inquirido pela autoridade policial, assim narrou ele a agresso que perpetrou contra a vtima: (...) que o interrogado encontrava-se ao lado do S., e achando
que ele iria sacar uma arma, pegou o nutchako que trazia dentro de um envelo30

Comentrios Constituio do Brasil, So Paulo: Editora Saraiva, 1989, vol. 2, p. 23.

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29

pe e desferiu um golpe na tentativa de acertar o brao do S., mas que acabou

pegando em sua cabea; que o S. arcou as pernas (...) (f. 64 v.) J ao ser interrogado em Juzo, assim relatou o evento: (...) Que, durante a briga, no momento que
A . se achava brigando, de costas para a vtima S., esta fez meno de sacar uma
arma para agredir A ., momento em que o interrogando retirou o Nutchako do
interior do envelope e com este instrumento desferiu um golpe no brao, digo
visando o brao de S., porm, com o movimento dessa vtima, que deu um passo
frente, o instrumento atingiu a mesma, de raspo, na cabea, derrubando-a;
Que, quando notou que o nutchako poderia atingir a cabea da vtima, tentou
frear o curso do instrumento, porm, mesmo assim, a cabea da vtima foi atingida o que causou a queda da mesma (...). (f. 171 v.)31.
Prossegue a declarao de voto: Como se v, o Requerente, ao ser ouvido
pelo Juiz do processo, no s retocou a sua verso, acrescentando-lhe detalhes
inverossmeis (como o da sua percepo de que a arma iria atingir a cabea da
vtima, ao invs do alvo original, seguida da sua fantasiosa tentativa de conter o
desvio do curso do golpe que desfechara), como tambm insistiu em reduzir o fato
nfima escala de um delito exclusivamente culposo, seno a um indiferente penal
pelo caso fortuito, a ser debitado fatalidade do movimento do prprio ofendido,
praticamente insinuando que este que teria chocado a prpria cabea naquele instrumento contundente. Assim, no seria implausvel afirmar que as declaraes do
Suplicante no substanciam um ato que se qualifique, verdadeiramente, como confisso da conduta que lhe foi imputada. Para os efeitos pretendidos pela lei, a confisso, deve ser espontnea, verossmil, explcita e inequvoca, sem reserva, pois o
confitente deve demonstrar que quer admitir o que lhe debitado 32.
Na seqncia, o ilustre Desembargador invoca um precedente do Supremo Tribunal Federal, relatado pelo Ministro MARCO AURLIO: ... a confisso espontnea suficiente a desaguar na observncia da atenuante aquela reveladora
da assuno da responsabilidade pelo acusado. A retratao em juzo, com nova
verso dos fatos revelados quando da confisso na Delegacia Policial, afasta-a,
isso para o efeito previsto no art. 65,inciso III, alnea d), do CDIGO PENAL
(DJU de 18.08.95, p. 24897) 33.
Tambm para sustentar a sua orientao, o voto se refere a dois outros
julgados da mesma Corte Suprema: um, relatado pelo Ministro NERI DA SILVEIRA,
negando o benefcio porque o ru, num caso de trfico de entorpecente, confessou
apenas a posse da droga para uso prprio34; o outro, relatado pelo Ministro ILMAR
GALVO, tambm em processo de trfico, a atenuante foi rejeitada porque o acusado admitiu que recebera a encomenda porm ignorava o seu contedo 35.
31

Acrdo n 3426, fls. 717/718. (Os destaques em itlico so do original).

Acrdo n 3426, fls. 718.
33
Acrdo n 3426, fls. 718/719. (Os destaques em itlico so do original).
34
HC n 71903, 2 Turma, DJU de 9.8.1996, p. 27.100.
35
DJU de 19.12.1996, p. 51768.
32

30

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Mas importante realar que nesses trs precedentes as situaes diferem do caso ora comentado. No primeiro houve retratao 36 em juzo, com nova
verso dos fatos. No segundo, o ru negou a imputao de trfico para assumir to
somente a hiptese benigna da posse para uso prprio. E no ltimo, o acusado
negou a existncia do tipo do trfico para admitir, to somente o recebimento de
uma encomenda.
No h, portanto, similitude com a situao do caso concreto em que o
imputado admitiu a responsabilidade pelo fato tpico, ou seja, a leso corporal (
qual se seguiu a morte) embora sustentasse, tanto na Polcia como em Juzo, a
verso de que pretendia atingir o brao da vtima na suposio de que a mesma
iria sacar de uma arma. A admisso do ferimento no ofendido foi absoluta: acabou pegando em sua cabea (no primeiro interrogatrio); tentou frear o curso
do instrumento, porm, mesmo assim, a cabea da vtima foi atingida o que causou a queda da mesma (no segundo).
Pode-se negar, aps a releitura dessas passagens, a existncia de uma
confisso completa quanto tipicidade do evento trgico?
equivocada a afirmao de MIRABETE no sentido de que a alegao de
uma causa de excluso de crime ou de iseno de pena incompatvel com o
reconhecimento da atenuante. Vale transcrever suas palavras: De outro lado, no
se configura a atenuante quando o agente, confessando a autoria, alega causa
justificativa ou dirimente 37.
Ignora-se o critrio de interpretao que levou o prestigiado escritor a
concluir que a alegao do exerccio de um direito natural (como a legtima defesa ou o estado de necessidade) se contrape ao direito positivo de se atenuar a
pena pela confisso espontnea. Essa errnea e ilegal exegese capaz de induzir
ao erro judicirio no autorizada por muitas decises judiciais e, em especial,
oriundas do Superior Tribunal de Justia, rgo judicirio ao qual a Constituio
atribui a competncia para, em ltima instncia, uniformizar a interpretao e a
aplicao da lei federal.
elementar que se houver o reconhecimento de uma causa de excluso
do ilcito ou de iseno penal no h que se falar em atenuao de uma pena
porque o ru deve ser absolvido. Admita-se, porm, que o acusado tenha confessado espontaneamente a prtica do fato tpico (cuja autoria, no incio das investigaes, completamente ignorada) e sustente a legtima defesa. Colhidos os testemunhos de circunstantes a excludente rejeitada, sendo ele condenado. Seria
possvel negar-se a essa pessoa que evitou maior desgaste da mquina judiciria
- o benefcio legal? E se a autoria tivesse sido inicialmente atribuda a outrem e a
confisso espontnea (confirmada por testemunhos posteriores), viesse prevenir
36
37

A retratao significa desdizer-se, afastar o que foi dito.

Ob. e loc. cit.

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31

o erro judicirio? A iniciativa da confisso deixaria de favorecer o confitente por

no ter ele cumprido o ritual da atrio ou da contrio?
No julgamento do Recurso Especial 2.440 (PR), o Superior Tribunal de
Justia decidiu pela sua 5 Turma que no bice do favor legal da atenuante
ora comentada a alegao simultnea de legtima defesa, cindvel que a confisso, nos termos do art. 200 do Cdigo de Processo Penal 38.

11. A confisso para a reduo da pena ou outro benefcio

A atenuante em anlise deve ser reconhecida mesmo quando o nico propsito do agente tenha sido o de obter a diminuio da quantidade penal. A propsito, o aresto Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, proferido em grau de
Reviso Criminal: A atenuante consistente na confisso espontnea do ru deve
ser reconhecida, ainda que subseqente edio da sentena, sendo irrelevante o
fato de o agente ter confessado unicamente para obter, em 2 Instncia, reduo de
pena imposta 39.
E nem poderia ser de outra forma diante do sistema adotado pelo Cdigo
Penal e a legislao especial quando estimulam o comportamento humano nas
modalidades de retratao, declarao da verdade ou a delao premiada. Com
efeito, agente do crime previsto no art. 342 ficar isento de pena se houver a
retratao ou a declarao da verdade, antes da sentena. Nos delitos praticados
em organizao criminosa, quando a colaborao espontnea do agente levar ao
esclarecimento de infraes penais e sua autoria, a pena ser diminuda de um a
dois teros (Lei n 9.034, de 3.5.1995, art. 6). E nos crimes de lavagem de dinheiro, a pena ser reduzida de um a dois teros e comear a ser cumprida em
regime aberto, podendo o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena restritiva
de direitos, se o autor, co-autor ou partcipe colaborar espontaneamente com as
autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes
penais e de sua autoria ou localizao de bens, direitos ou valores objeto do
crime (Lei n 9.613, 3.3.1998, art. 1, 5).
curial que em todos esses casos no h que indagar se o comportamento do agente foi motivado por um sentimento nobre, como o arrependimento.
Trata-se de uma clusula de benefcio inspirada pelo pragmatismo (em relao ao
Estado) e de oportunismo (quanto ao autor).

12. A confisso retratvel e divisvel

Estabelece o art. 200 do Cdigo de Processo Penal: A confisso ser
38
39

RT 669, p. 377, rel. Min. EDSON VIDIGAL.

Rel. WALTER SWENSSON, RJD, 18/193, apud ALBERTO SILVA FRANCO e outros, ob.cit., vol. 2, p. 1821.

32

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divisvel e retratvel, sem prejuzo do livre convencimento do juiz, fundado no

exame das provas em conjunto.
Segundo MIRABETE, a confisso divisvel porque o juiz pode considerla apenas parcialmente, no no seu todo. um corolrio lgico do princpio do
livre convencimento do juiz (art. 157) 40.
Dentro dessa premissa, qualquer acusado que tenha admitido a autoria do
evento tpico pode sustentar sob a garantia constitucional da amplitude da defesa a existncia de uma causa de excluso da ilicitude ou iseno de pena ou
qualquer circunstncia que possa influir favoravelmente na individualizao legal ou judicial da pena.

13. Precedentes adicionais

Os precedentes seguintes, bastante atuais e oriundos de julgamentos ocorridos durante ou aps 2003,41 confirmam o entendimento do presente texto doutrinrio:

STF
A confisso espontnea, ainda que parcial, circunstncia que sempre
atenua a pena, ex vi do artigo 65, III, d, do Cdigo Penal, o qual no faz
qualquer ressalva no tocante maneira como o agente a pronunciou. Nesta
parte, merece reforma a deciso condenatria.42
A atenuante genrica prevista pelo artigo 65, III, d, do Cdigo Penal
refere-se to-somente confisso espontnea manifestada perante a autoridade, seja policial ou judiciria.43

STJ
A confisso espontnea configura-se to-somente pelo reconhecimento do acusado em juzo da autoria do delito, pouco importando se o conjunto probatrio suficiente para demonstr-la ou que o ru tenha se
arrependido da infrao que praticou. Precedentes dessa Corte Superior.44

40

Cdigo de Processo Penal Interpretado, So Paulo: Editora Atlas S/A, 7 ed., 2000, p. 472.
Ano da edio do livro em homenagem ao Des. Alberto Silva Franco.
42
STF - HC 82337/RJ Rel. Min. ELLEN GRACIE- 1 T. DJ: 04.04.2003.
43
STF - HC 82122/SE Rel. Min. ELLEN GRACIE 1 T. DJ: 20.06.2003
44
STJ - HC 64269/RJ Rel. Min. LAURITA VAZ 5 T. DJ: 20.11.2006
41

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33

A confisso espontnea, perante a autoridade, da autoria do crime,

circunstncia que atenua a pena, nos termos do art. 65, inciso I, alnea
d, do CP. Writ concedido.45
No se exige que a autoria do crime seja desconhecida, nem que o ru
demonstre arrependimento pelo cometimento do delito, para a incidncia
da atenuante da confisso espontnea.46
Caracterizada a confisso espontnea, a incidncia da atenuante de que
cuida o artigo 65, inciso III, alnea d, do Cdigo Penal de imposio,
em razo do seu carter objetivo.47

TRF 4 Regio
Consoante pacfica jurisprudncia, a aplicao da atenuante relativa
confisso espontnea de natureza objetiva, bastando o acusado assumir
a autoria dos fatos delituosos, independentemente de ter ou no justificado sua conduta.48
A 4 Seo desta Corte firmou entendimento no sentido de que a confisso uma atenuante genrica, objetiva e aplicvel aos delitos de omisso no recolhimento de contribuies previdencirias, ainda que conste
nos autos o procedimento administrativo-fiscal.49

TJPR
Quando o Juzo, ao firmar seu convencimento, utilizou-se da confisso
na fase inquisitorial, deve aplicar a atenuante do artigo 65, III, d, do
Cdigo Penal, uma vez que de carter objetivo, devendo ser aplicada
independente de real arrependimento, posterior retratao ou qualquer
outro fator condicionante.50
Deve ser reconhecida a atenuante da confisso espontnea, pois tendo
carter meramente objetivo, basta que o acusado admita sua participao
na empreitada delituosa.51

45

STJ - HC 51335/SP Rel. Min. FELIX FISCHER 5 T. DJ: 30.10.2006.

STJ - HC 54196/MS Rel. Min. GILSON DIPP 6 T. DJ: 22.05.2006.
47
STJ - HC 22584/RJ Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO 6 T. DJ: 06.02.2006.
48
TRF 4 R. ACR 200371000658862/RS Rel. Des. Fed. LCIO PINHEIRO DE CASTRO 8 T. DJ: 30.08.2006.
49
TRF 4 R. - ACR 200271000519079/RS Rel. Des. Fed. MARIA DE FTIMA FREITAS LABARRRE 7 T. - DJ:
09.06.2004.
50
TJPR - A. Crim. 0282265-7 Rel. Des. ROGRIO KANAYAMA - 3 C. Crim. J: 23.06.2005.
51
TJPR - A. Crim. 0259583-9 Rel. Des. ANTNIO MARTELOZZO - 6 C. Crim. J: 05.05.2005.
46

34

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O art. 65, III, d do novo Cdigo Penal, tem carter objetivo, sendo
dever do julgador aplicar a atenuante ocorrida a confisso espontnea.
No bice do favor legal a alegao simultnea de legtima defesa,
cindvel que a confisso, nos termos do art. 200 do CPP.52

Referncias Bibliogrficas
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Paulo: Editora Saraiva, 1989.
DOMINGUES DE ANDRADE, MANUEL A. Sentido e valor da jurisprudncia,
orao lida em 30.10.1953. Coimbra: Livraria Almedina. Separata do vol. XLVIII
(1972), do Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, 1972,
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SUANNES, ADAUTO; TORON, ALBERTO ZACHARIAS; BIANCHINI, ALICE; DOTTI, RENE ARIEL e OUTROS. Escritos em homenagem a Alberto Silva
Franco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

52
TJPR - A. Crim. 0242001-1 Rel. Des.
12.08.2004. Os itlicos so nossos.

LAURO AUGUSTO FABRCIO DE MELO

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4 C. Crim. (extinto TAPR) J:

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