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Introduo
O curso de noes de obrigaes e contratos foi feito com o intuito de auxiliar tanto os estudantes de
cincias jurdicas, quanto s pessoas que no possuem conhecimento jurdico.
O objetivo do curso passar uma viso geral e didtica dos principais elementos aspectos histricos,
elementos, fundamentos, sujeitos e tipos de obrigaes e contratos.
Vivemos em um mundo em constante evoluo, que o Direito tenta acompanhar sem abandonar suas
razes, pois como veremos, por trs dos contratos e das obrigaes existem nada menos que 2.000 anos
de histria.
Quando falamos em contratos, no comum que saibamos que por trs de um instrumento to comum
ao nosso dia a dia, exista uma histria to grande e que mantenha tantas similaridades com o nosso
presente.
Os contratos esto presentes nas coisas mais simples, como comprar um pastel em uma lanchonete
(contrato verbal de compra e venda), aonde voc paga um valor X para receber seu pastel, e tambm
em uma operao de compra e venda de uma grande empresa, pois alm dos contratos de compra e
venda, sero feitas alteraes nos contratos sociais. Temos ento um exemplo simples e outro mais
complexo, porm ambos guardam semelhanas incrveis e que tanto para o Direito quanto para o
nosso estudo tero a mesma importncia.
A relevncia do contrato no se mede pelo valor do bem ou servio objeto do mesmo, mas sim por seu
papel dentro da sociedade, tambm conhecido como a funo social do contrato.
Toda esta relevncia ser abordada de forma clara, objetiva e didtica, para que ao concluir o curso o
aluno possa olhar ao seu redor e perceber qual a relao dos contratos com o seu dia a dia.
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BREVE HISTRICO
O contrato tem sua origem no Direito Romano, foi o Direito Romano que ofereceu s geraes futuras
uma base jurdica que serviu de fundamento para o nosso atual Direito Civil.
O conhecimento da origem destes institutos jurdicos, bem como da forma como eram utilizados, nos
permitir uma compreenso mais ampla tanto do caminho percorrido quanto o de como cada uma
destas evolues contribuiu para nossa sociedade moderna.
O Imprio Romano tem seu marco inicial na fundao da cidade de Roma, no ano de 753 a.C., e se
encerra em 565 d.C., com a morte do imperador Justiniano.
A evoluo do Direito Romano dividida em quatro fases compreendidas entre os seguintes perodos
Arcaica de 753 a.C 130 a.C., Clssica de 130 a.C 230 d.C., Ps-clssica de 230 d.C. 530 d.C. e
Justiniana de 530 d.C 565 d.C.
O direito pblico e privado em Roma
Ulpiano foi um estudioso do Direito, prefeito pretoriano sobre o imprio de Alexandre Severo,
Ulpiano foi o responsvel pela diviso do direito, que posteriormente foi reproduzida por Justiniano.
O Direito Pblico tinha como principal objeto a organizao da Repblica Romana, sua
instrumentalizao e funcionamento. Contudo, os Romanos no deram muita importncia ao Direito
Pblico, ficando focados no Direito Privado.
O Direito Privado recebia ateno especial dos Romanos, pois organizava as relaes jurdicas entre
particulares, tendo sido subdividido em jus civile, o direito prprio aplicvel aos cidados Romanos
em toda a extenso territorial do imprio; o jus gentium, que era o direito que incidia sobre os povos
colonizados; e por fim o jus naturale, que se espelha na natureza e se mantm entre todos os homens,
constante e eterna.
Do jus civile, deriva o jus praetorium. Praticado pelos pretores peregrinos, que intervinham nas
relaes entre particulares, em atuao semelhante ao que os juzes fazem atualmente.
A pretura peregrina foi o resultado de uma necessidade da prtica forense Romana, surgida em virtude
da crescente circulao de indivduos vindos de outros lugares pelos domnios do Imprio Romano; e,
sua funo era a de solucionar conflitos entre Romanos e estrangeiros ou, entre estrangeiros.
A Realeza
Roma foi governada por sete reis Rmulo, Pomplio, Tlio Hostlio, Anco Mrcio, Tarqunio o
antigo, Srvio Tlio, e por ltimo Tarqunio o soberbo.
Os moradores de Roma dividiam-se em trs classes sociais, os patrcios, os clientes e os plebeus.
Patrcios eram homens livres e descendiam de homens livres, organizavam-se em grupos familiares
patriarcais, constituam a elite Romana, tinham poder e ocupavam os cargos mais importantes.
Clientes eram protegidos dos patrcios, principalmente pelos lderes de cada grupo familiar, tornado-se
uma classe submissa vontade dos patrcios.
Plebeus eram considerados inferiores e no tinham direitos, tampouco poderiam ocupar postos de
comando, porm eram obrigados a pagar impostos e a prestar servio militar, sua grande maioria era
constituda de comerciantes.
Os escravos no eram considerados como pessoas, mas sim como coisas e podiam ser vendidos. Os
estrangeiros (qualquer pessoa no nascida em Roma) se enquadravam na mesma categoria dos
escravos.
Com o incio do Reinado de Srio Tulio, surgem as reformas que visavam aproximar os plebeus dos
direitos. O divisor de classes deixa de ser a origem, para a riqueza, ou seja, capacidade de pagar
impostos.
Esta nova classe passa a poder prestar o servio militar, bem como participa da elaborao e votao
de leis por meio das centrias.
Estas leis votadas tinham carter mais particular, tratavam de assuntos especficos, eram semelhantes a
contratos. Estas leis tinham origem nos costumes.
A Repblica
Em 510 a.C. uma revoluo comandada por patrcios destrona Tarqunio o soberbo, dando inicio
Repblica Romana.
Aps a queda do Rei, Roma passa a ser governada por cnsules, que governavam em pares, com
mandato anual, basicamente um fiscaliza o mandato do outro.
Neste perodo o Estado Romano comea a se instrumentalizar, para a nova realidade, ou seja, o
crescimento do imprio, surgem ento vrias figuras que auxiliaram Roma na administrao do
Imprio figuras como os questores, os censores, os edis cures, etc...
Com as novas mudanas, os patrcios comeam a lutar para no perder o poder e o respeito sua
origem nobre, j os plebeus continuam a luta pela conquista de mais direitos.
Em 462 a.C. surge a primeira lei escrita do imprio Romano, conhecida como Lei das Tabuas, criada
por uma iniciativa do tribuno Tarentlio Arsa, a Lei das Tabuas foi uma consolidao de todo o direito
conhecido na poca em sete tabuas.
Esta lei consolidada serviu de base para todas seguintes, tendo influenciado inclusive ordenamentos
jurdicos ocidentais.
Aps a criao da Lei das Tabuas surge a figura dos prudentes ou jurisprudentes, responsveis por
auxiliar Roma na atualizao das leis escritas frente s constantes mudanas sociais. Os pareceres dos
prudentes tinham grande peso nas decises dos juzes Romanos.
O Alto Imprio
Neste perodo se inicia um governo duplo, aonde de um lado temos o Prncipe e do outro o Senado.
Ao Prncipe cabia o comando das foras armadas e a responsabilidade pela manuteno e expanso
dos territrios conquistados por Roma, mas o poder do Prncipe era praticamente ilimitado.
O Senado era encarregado do que se pode chamar de Judicirio, bem como a administrao das
provncias. O Senado tambm fazia propostas legislativas a pedido do Prncipe e muitas destas
proposies eram votadas sem discusso, demonstrando um desequilbrio entre os poderes do Senado
e do Prncipe.
As crescentes evolues do Direito e da cincia jurdica atingem o seu pice neste perodo, pois todo o
aparato criado por Roma para facilitar a administrao do imprio, acabou possibilitando uma
evoluo extraordinria em suas leis.
Ao credor era permitido perdoar a dvida, e isto poderia ocorrer de duas formas, pela entrega do recibo
ou por um novo pacto onde o credor comprometia-se a no exigir o dbito do credor.
No caso de falecimento do credor ou do devedor, a obrigao era extinta. Esta regra foi alterada pela
constante evoluo do direito Romano, e a extino da obrigao pelo falecimento de uma das partes
ficou limitada s obrigaes resultantes de um delito.
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Contrato no Direito Romano
O contrato no direito romano mais um dos institutos que perduram at os dias de hoje, ressalvadas
claro as diferenas atinentes prpria evoluo contratual e das relaes humanas.
No direito romano existiam as seguintes figuras: pacto e conveno e importante conhec-las. Em
ambas existe um acordo de vontades entre duas pessoas, no havendo a obrigao propriamente dita e,
por conseguinte no gerando efeitos jurdicos.
Pacto e conveno no se confundem com contrato, pois somente o contrato possui objeto e
revestido de formalidade, para que s ento possa surgir a obrigao.
O contrato romano tem poucas semelhanas com o contrato moderno, mas em sua essncia contem
vrios efeitos jurdicos semelhantes como veremos.
Durante o perodo clssico os juriconsultos reconheciam a existncia de somente quatro contratos,
eram eles: a venda, a locao, o mandato e a sociedade. Somente com a evoluo dos contratos no
perodo justianeu que ocorreu o aumento no nmero de acordos de vontade reconhecidos, capazes de
gerar obrigaes. A partir de ento surgem os contratos inominados.
Formalismo Romano
O direito romano era extremamente apegado s formas, em muitos casos a formalidade se constitua
na simples pronncia de palavras sacramentais, que eram capazes de dar validade ao contrato. A
simplicidade da forma no significava que esta fosse irrelevante, pois se no fosse respeitada, o
contrato perderia a sua eficcia.
Eram trs as formalidades no direito romano:
Bronze e balana caracterizava-se pelo vnculo e este considerado o mais antigo dos contratos
solenes romano; (o devedor poderia vender-se ou dar-se em garantia do cumprimento da obrigao,
passando o credor a ter poder sobre o devedor)
Palavras simples palavras trocadas respeitando uma forma especfica tinham o condo de constituir
uma obrigao, tratando-se de uma hiptese de carter solene; (estas palavras constituam-se de
perguntas e respostas, proferidas pelo credor e pelo devedor)
Letras era a forma escrita da manifestao de vontade, no possuam o condo de criar obrigao,
mas podiam servir como prova da relao contratual e vnculo.
A stipulatio era a forma verbal (palavras) de constituir uma obrigao, e nela deveriam estar presentes
os seguintes requisitos de validade: a oralidade, a presena das partes, a unidade do ato e a
rigorosidade na elaborao das perguntas e das respostas.
Durante o fim da Repblica a stipulatio passa a ter forma escrita, contudo este documento s servia
como prova e no como ato constitutivo de obrigao. Como no era ato constitutivo de obrigao,
admitia prova em contrrio como, por exemplo, a testemunhal.
A stipulatio sofre mais uma alterao em 531 d.c., ficando estabelecido que a ausncia de uma das
partes ao ato solene poderia ser ilidida, caso houvesse prova de que a parte ausente encontrava-se fora
da cidade durante o dia inteiro em que deveria ocorrer o ato.
No direito romano no se reconhecia, ou seja, no tinha efeito a estipulao feita sobre condio
impossvel ou inalcanvel, assim como nos dias de hoje.
Somente depois da lei das tbuas que o imprio romano passa a dar maior valor a escrita como forma
de contrato, criando ento uma presuno absoluta de que o que foi escrito correto e foi aceito pelas
partes.
Sequestro duas ou mais pessoas entregavam coisa em depsito, que deveria ser restituda, somente
para aquele que alcanasse determinada condio (vencedor), neste instituto no h a transferncia da
propriedade.
Penhor
No penhor ocorria a transmisso da posse, podendo ser de coisa mvel ou imvel, com intuito de
garantir uma obrigao assumida anteriormente pelo devedor. O credor era obrigado a restituir a coisa
quando da extino da obrigao.
Contratos Consensuais
Era a espcie de contrato que mais se afastava do formalismo, dando nfase ao consenso das partes ao
invs da forma. O direito romano possuiu quatro espcies de contratos consensuais, eram eles
compra e venda, mandato, sociedade e locao.
Compra e Venda
Consistia no contrato onde vendedor estava obrigado a transmitir a posse da coisa ao comprador, e
este ltimo lhe pagaria uma quantia em dinheiro. Esta quantia em dinheiro deveria ser entregue
primeiro.
A princpio, tal contrato surge da troca de mercadorias (escambo), mas com a evoluo e a expanso
da moeda e em virtude desta facilitar as negociaes criou-se a possibilidade da troca de uma coisa
pelo seu equivalente em dinheiro. Este instituto permitiu tambm a aquisio de propriedade a prazo.
No direito romano o preo ajustado entre as partes deveria corresponder a realidade, ou aproximar-se
dela, pois caso contrrio o vendedor poderia exigir a resciso da venda. Considerava-se como preo
injusto aquele inferior a metade do justo.
Ao comprador era dada a chance de complementar o valor da compra, com o fim de evitar a leso
enorme.
O vendedor estava obrigado a conservar a coisa at o momento de sua entrega, respondendo pela
deteriorao independentemente de dolo ou culpa. A nica exceo admitida era o caso fortuito.
Comprador e vendedor podiam celebrar pactos que resultavam em direitos e obrigaes, mas eram
acessrios do contrato principal.
Os pactos eram os seguintes:
Lex comissoria permitia ao vendedor anular o negocio caso o comprador no pagasse o valor
acordado no prazo estipulado;
In diem adicto era uma reserva de direito ao vendedor, que permitia que este vendesse a coisa a
quem lhe fizesse melhor oferta, dentro de um prazo determinado, garantindo tambm o direito ao
comprador de cobrir esta oferta;
Pactum displicentiae dava o direito ao comprador de desfazer o negcio, dentro de um prazo
determinado, caso no gostasse da coisa;
Pactum retruendendo estabelece um prazo, no qual o vendedor poderia resgatar a coisa, desde que
restitusse o valor pago.
Mandato
Mandato era o contrato que incumbia algum (mandatrio) de praticar, de forma voluntria e gratuita,
uma atividade, em substituio ao mandante. O mandatrio devia prestar contas ao mandante, para
comprovar o fiel cumprimento do mandato.
Sociedade
A sociedade era o contrato que unia duas ou mais pessoas, obrigando-as a empreender bens ou
esforos com o objetivo comum de que todos obtivessem lucro.
Contrato Estimatrio
Era constitudo quando uma das partes entregava a outra uma ou mais mercadorias com preo
estimado de venda; vendidas as mercadorias o vendedor retinha para si o que conseguisse acima do
valor estimado, estando obrigado a devolver as mercadorias que no fossem vendidas. O lucro do
vendedor estava na diferena entre o valor estimado e o valor da venda.
Precrio
O contrato precrio ou precarium ocorria quando uma parte cedia a outra o uso da coisa a ttulo
gratuito, obrigando o usurio a restitu-la quando lhe fosse requerido.
Transao
A transao pressupunha uma relao jurdica existente anteriormente, pois as partes constituam a
transao fazendo concesses recprocas em forma de stipulatio. Era como um acordo, ambas as partes
faziam concesses com fim de evitar uma briga judicial.
Pactos
Os pactos constituam acessrios aos contratos, muito embora antes da existncia dos contratos fossem
utilizados como uma forma de contrato. Com os pactos as partes poderiam incluir ou reduzir as
obrigaes em um contrato preexistente.
Os pactos se dividiam da seguinte forma:
Pacto nu No pacto nu havia uma conveno de vontades, porm esta no era feita de forma solene,
ou seja, no era exteriorizada;
Pacto vestido No pacto vestido a conveno de vontades era feita de forma solene, dando
publicidade ao pacto e, por conseguinte exteriorizando as vontades das partes.
Os pactos nus no tinham fora obrigacional, pois no respeitavam as solenidades exigidas para que se
transformassem em pactos vestidos.
Doao
Na doao, como o prprio nome j diz, havia a entrega voluntria de um ou mais bens do doador ao
donatrio. Neste instituto no poderia haver encargos ao donatrio.
Na poca de Constantino a doao possua trs requisitos de validade, quais sejam: redao do ato
perante testemunhas; entrega fsica do bem; e a transcrio do ato em registro publico. Justiniano
alterou os requisitos, removendo a entrega da coisa fsica e obrigando o registro pblico somente para
os casos onde o valor dos bens superasse os 500 slidos.
Quase Contratos
Segundo CRETELLA, os quase contratos constituam-se de atos voluntrios que tornavam seu autor
credor de outra pessoa, sem que houvesse prvio acordo entre as partes.
Existiam cinco espcies de quase contratos conhecidos na poca das Institutas de Justiniano, eram
elas: a gesto de negcios, a tutela, a communio incidens e o pagamento indevido.
Gesto de Negcios
Consistia num vnculo entre gestor e gerido, com o fim precpuo de evitar um dano. A gesto era feita
de forma voluntria e o gerido era obrigado a ressarcir as despesas contradas pelo gestor em seu
benefcio. Sempre que solicitado pelo gerido, deveria o gestor prestar contas e/ou devolver o que
estivesse em seu poder incluindo seus frutos.
Tutela
No Imprio Romano as mulheres e os menores de idade eram considerados incapazes, portanto,
tinham seus bens administrados por tutor enquanto durasse a incapacidade. O tutor era obrigado a
administrar o patrimnio do tutelado de forma zelosa, podendo responder pelo dano causado a este.
Com o trmino da tutela o tutor deveria prestar contas ao tutelado, restituindo todos os bens deste
juntamente com os seus frutos. O fim da tutela poderia se dar quando o tutelado atingia a maioridade
ou a mulher se casasse, ou seja, quando cessasse a incapacidade.
Communio Incidens
Tal instituto constitua o domnio comum sobre coisa mvel ou imvel, possuindo traos do contrato
de sociedade, mas com ele no se confundindo.
Pagamento Indevido
o exemplo mais claro de quase contrato, pois acontecia quando algum fazia pagamento a outra
pessoa de algo que no lhe era devido. Este ato obrigava quem recebeu a restituir a coisa. Recusandose a devolver, ficava caracterizado o enriquecimento sem causa, ou seja, sem uma relao jurdica
entre as partes. Esta situao poderia ser revertida por meio da ao condictio.
Neste breve histrico, constatamos que o Direito e as Leis evoluem com o tempo, porm, esta
evoluo no o simples resultado da passagem do tempo, mas sim da evoluo da prpria sociedade
e dos costumes, aos quais, se amoldam o Direito e a Lei, tornando-se o instrumento pelo qual se pode
garantir a segurana e a lisura em todas as relaes.
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Obrigaes
Superada a parte histrica, passamos ao estudo das obrigaes. Compreender a origem e a evoluo
das obrigaes no tempo facilitar o estudo deste instituto nos dias de hoje. A parte histrica serve
como um verdadeiro complemento, facilitando muito a compreenso.
Conceito de Obrigao
Segundo WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO a definio mais antiga remonta s Institutas (Liv.
3, Tt. XIII): Obligatio est juris vinculum, quo necessitate adstringimur alicujus solvendae rei,
secundum nostrae civitatis jura..
Em traduo significa Obrigao o vnculo jurdico que nos adstringe necessariamente a algum,
para solver alguma coisa, em consonncia com o direito civil..
Vejamos a seguir, algumas das definies trazidas por grandes doutrinadores e estudiosos do Direito.
FABIO ULHOA COELHO conceitua:
o vnculo entre dois sujeitos de direito juridicamente qualificado no sentido de um deles (o sujeito
ativo ou credor) titularizar o direito de receber do outro (sujeito passivo ou devedor) uma
prestao..
CLVIS BEVILQUA assim a define:
"Obrigao a relao transitria de direito, que nos constrange a dar, fazer ou no fazer alguma
coisa, em regra economicamente aprecivel, em proveito de algum que, por ato nosso ou de
algum conosco juridicamente relacionado, ou em virtude da lei, adquiriu o direito de exigir de ns
essa ao ou omisso".
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO conceitua:
"Obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo
objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao
segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio".
Apesar das diferenas, ambos esto comumente ligados, por vezes um direito real utilizado como
garantia em uma obrigao pessoal (penhor, hipoteca), e os direitos obrigacionais so utilizados na
aquisio de direitos reais (contrato de compra e venda).
Logo, no podemos separar as classificaes de forma que paream se repelir, quando, ambas so
utilizadas mutuamente em nosso dia a dia.
Desta forma, sob a tica do credor pode-se dizer que obrigao um direito de crdito, ou de
exigncia do crdito quando este no pago espontaneamente.
Sujeito Passivo
Quanto ao sujeito passivo, conhecido tambm como devedor, pode-se dizer que observadas s
reservas legais, todos podero figurar como sujeito passivo da obrigao.
Por reservas legais, podem ser entendidas todas aquelas situaes aonde a lei exija algum requisito
especifico para a validao do vnculo e/ou onde haja proibio expressa.
Da mesma forma que o credor, o devedor no precisa ser determinado no incio da obrigao,
bastando que seja possvel a sua identificao posterior.
Objeto
O objeto consiste naquilo que o devedor dever fazer, deixar de fazer ou prestar ao credor e que
este ltimo tem o direito de exigir caso o devedor no o faa voluntariamente.
No caso dos direitos reais o objeto uma coisa, enquanto nos direitos pessoais o objeto sempre ser
uma conduta humana, a ser exigida do sujeito passivo.
Este ato poder ser lcito ou ilcito, pois uma conduta ilcita pode gerar uma obrigao de reparar,
decorrente do delito praticado.
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, citando BEUDANT, esclarece que:
a) Objeto da obrigao aquilo que o devedor se compromete a fornecer, aquilo que o credor tem
direito a exigir, em suma, a prestao devida; objeto do contrato constitui a operao que as partes
visaram realizar, o interesse que o ato jurdico tem por fim regular;
b) Objeto da obrigao isolado, concreto, singular; o do contrato, idntico em todas as
estipulaes da mesma espcie;
c) Objeto da obrigao vem a ser especfico, individuado; o do contrato, mais amplo e mais
genrico.
Trs so os requisitos de validade do negcio jurdico, o objeto precisa ser lcito, possvel e
determinvel.
Vejamos o contedo do inciso II do artigo 104 do Cdigo Civil in verbis:
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
O primeiro diz respeito licitude do objeto, no pode o cumprimento da obrigao, forar o devedor
a cometer algo que proibido por lei (obrigar o devedor a matar algum) ou que o pagamento se d
com coisas ilcitas (pagar o dbito com cocana).
Insta mencionar que, no preciso que haja a declarao de invalidade do negcio jurdico quando o
objeto for ilcito. Portanto, o devedor no estar obrigado a cumprir o acordado.
Outrossim, no ser necessariamente ilcito somente o objeto que contrariar dispositivo legal,
podendo advir a ilicitude de uma conduta moral aceita por toda a sociedade, ou seja, algo que esteja
diretamente ligado aos costumes e tradies de um povo.
O segundo diz respeito possibilidade, no pode o cumprimento da obrigao, estipular algo
impossvel de ser cumprido, algo que ultrapasse as foras humanas. Exemplo: trazer a lua para a
terra, tocar a lua com a ponta dos dedos sem tirar os ps da terra.
Por ltimo temos a regra de que o objeto deve ser determinvel, ou seja, dever ser possvel apreciar
o seu valor econmico, pois caso contrrio no haver interesse no mundo jurdico. Por exemplo: a
venda de um s gro de caf ou algo de valor pfio.
Excluir-se-o tambm, as obrigaes que no tenham cunho patrimonial como, por exemplo, o
caso do dever de fidelidade do casal.
Fontes das Obrigaes
Passaremos ao estudo das fontes onde se originam as obrigaes.
Com relao aos sujeitos, j vimos que as obrigaes podem ter vrios credores ou devedores,
constituindo obrigao nica aquela que possui somente um credor e um devedor e obrigao mltipla
aquela aonde se encontram mais de um credor ou mais de um devedor.
A pluralidade de credores ou devedores constitui obrigaes mltiplas, que se dividem em conjuntas e
solidrias. Nas conjuntas, segundo Monteiro, cada titular s responde, ou s tem direito respectiva
quota-parte na prestao; enquanto nas obrigaes solidrias, cada credor poder exigir a dvida por
inteiro e cada devedor poder ser obrigado a efetuar o pagamento por inteiro.
As obrigaes podem ser classificadas ainda, quanto ao modo de execuo, sendo elas: conjuntivas,
alternativas e facultativas.
Sero simples as obrigaes onde no existam clusulas restritivas. Sero conjuntivas as obrigaes
ligadas por clusulas aditivas. Sero alternativas as obrigaes aonde houver clusulas de partcula
(alternativas). Sero facultativas as obrigaes aonde houver facultado ao devedor a substituio do
objeto.
Obrigaes de Dar
Em regra a obrigao de dar ter o contedo de entrega de uma coisa.
Como j fora dito anteriormente, nosso sistema jurdico ateve-se a tradio romana, aonde a obrigao
de dar gera apenas um crdito e no um direito real e absoluto.
Contudo, hoje em dia em nosso sistema processual existem diversas medidas constritivas e coercitivas
que visam facilitar o cumprimento da obrigao, e estas medidas acabam por aproximar o direito
obrigacional do direito real, tamanha so as formas de compelir o devedor a cumprir a obrigao.
Segundo melhor define VENOSA:
a obrigao de dar aquela em que o devedor compromete-se a entregar uma coisa mvel ou imvel
ao credor, quer para constituir novo direito, quer para restituir a mesma coisa a seu titular.
imperioso frisar novamente que, por vezes as obrigaes de dar, fazer ou no fazer estaro
diretamente ligadas.
Obrigaes de dar coisa certa
A obrigao de dar coisa certa se caracteriza por poder ser individualizada, ou seja, diferente de todas
as demais de mesma espcie.
Servir a coisa certa e determinada para o adimplemento da obrigao, vejamos o que diz o artigo 313
do cdigo civil referente a esta obrigao:
Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais
valiosa.
Serve este artigo como o principio bsico da obrigao de dar coisa certa, porm da mesma forma que
o credor no pode ser obrigado a receber pagamento diverso do acordado, no pode tambm o credor
exigir prestao contrria ao acordado, mesmo que esta se constitua em coisa mais valiosa.
Esta regra tambm conhecida como o principio do pacta sunt servanda.
Uma das formas de extino das obrigaes uma coisa dada no lugar de outra, contudo esta
substituio pressupe o consentimento do credor.
O fato de o credor poder aceitar coisa diversa da contratada, no se pode confundir com uma
obrigao de faz-lo, sendo esta uma faculdade.
Aplica-se a obrigao de dar coisa certa o princpio da acessoriedade.
Vejamos a dico do Art. 233 do Cdigo Civil:
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se
o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.
Conforme se extrai do artigo supramencionado, o acessrio sempre acompanhar o principal.
Existe uma exceo aonde havendo acrscimo ao valor do principal ou de seus acessrios, poder o
devedor cobrar a respectiva diferena.
Os acessrios referidos no artigo mencionado so tanto os de natureza material quanto os de natureza
imaterial.
Obrigaes de dar coisa incerta
A obrigao de dar coisa incerta constitui-se na obrigao de entregar uma quantidade de um gnero.
O que fica estabelecido no Art. 243 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
A incerteza de que trata o artigo supramencionado, no tem o significado de indeterminao, mas sim
de uma determinao genrica. Temos ento o exemplo a seguir: obrigao de entregar caf do tipo
arbico, obrigao de entregar automvel com determinada potncia.
Aps a escolha do bem conforme o contratado, a obrigao passar a ser regida pelos princpios pela
obrigao de dar coisa certa, pois havendo a escolha do bem a ser entregue este passa de incerto para
certo e determinado.
Conforme vimos, na obrigao de dar a coisa certa perdendo-se a coisa sem a culpa do devedor, estar
resolvida a obrigao. Enquanto que, na obrigao de dar coisa incerta h uma obrigao genrica, de
modo que o gnero jamais poder perecer.
Tal regra encontra-se estabelecida no Art. 246 do Cdigo Civil:
Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por
fora maior ou caso fortuito.
Desta forma, de fcil constatao que a obrigao de dar coisa certa especfica, ao passo que a
obrigao de dar coisa incerta genrica.
O artigo supramencionado ainda faz referncia escolha, que se refere ao momento em que a coisa
passa de gnero para especfica, ou seja, quando o devedor separa as sacas de caf para entrega.
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO aduz que a simples separao no determinante para
que o devedor possa alegar a deteriorao ou perda da coisa, preciso que esta seja posta disposio
do credor, para ento ocorrer a transformao da obrigao de dar coisa incerta pra a obrigao de dar
coisa certa, e por consequncia poder haver a deteriorao da coisa.
Vejamos:
O devedor no poder subtrair-se prestao, dizendo, por exemplo: j tinha escolhido tal saca de
caf, que se perdeu, ou ainda, queria dar tal rs, que se extraviou, ou pereceu.
Sendo assim, enquanto a coisa no for efetivamente entregue ou posta disposio do credor,
impossvel ser a sua deteriorao e, por conseguinte a desonerao do devedor.
Esta escolha caber ao devedor se no houver previso contratual estipulada entre as partes, pois
conforme estabelece o art. 244 do Cdigo Civil na falta de disposio contratual o devedor no poder
dar a coisa pior nem ser obrigado a dar a melhor.
Vejamos o Art. 244 in verbis:
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o
contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a
prestar a melhor.
Do mesmo artigo se pode extrair ainda que, o devedor no momento da escolha no poder optar nem
pela pior nem pela melhor coisa, havendo a lei estabelecido um meio termo para o pagamento da
obrigao.
Existem excees regra da deteriorao do gnero, pois existem coisas genricas de existncia
restrita ou limitada, Venosa utiliza como exemplo o caso de um vinho raro ou de automvel que
deixou de ser fabricado.
Nestes casos o devedor poder alegar a perda ou a deteriorao do gnero da coisa. Caso o referido
gnero torne-se muito restrito, a obrigao passa de genrica para alternativa.
Obrigao de Fazer
As obrigaes de fazer e no fazer constitui-se em atos do devedor, ou seja, verdadeiras atividades no
sentido prprio da palavra. Esta atividade poder ser fsica (pintar uma casa) ou material (escrever
uma obra).
Em alguns casos a obrigao de fazer poder no ser externada, como nos negcios essencialmente
jurdicos, onde no se pode ver a coisa, mas se sabe que a obrigao existe.
No caso da obrigao de fazer, o credor poder escolher determinado devedor para cumprir a
obrigao, no podendo haver substituio.
Existe no nosso ordenamento jurdico, previso legal no sentido de obrigar aquele que se recusa a
cumprir obrigao de fazer a ele imposta, a indenizar o credor por perdas e danos.
Tal instituto encontra-se no Art. 247 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s
imposta, ou s por ele exequvel.
Existem situaes caractersticas aonde o devedor insubstituvel (show de cantor famoso), no entanto
cada caso dever ser analisado de modo a verificar se a substituio possvel.
Obrigao de dar e de Fazer
Vejamos como diferenciar os dois institutos nas palavras de WASHINGTON DE BARROS
MONTEIRO:
Se dar ou entregar ou no consequncia do fazer. Assim, se o devedor tem de dar ou de entregar
alguma coisa, no tendo, porm, de faz-la previamente, a obrigao de dar; todavia, se,
primeiramente, tem ele de confeccionar a coisa pra depois entrega-la, tendo de realizar algum ato, do
qual ser mero corolrio ou de dar, tecnicamente, a obrigao de fazer.
MARIA HELENA DINIZ acrescenta que na obrigao de dar, a tradio imprescindvel, o que no
ocorre na obrigao de fazer.
Nas obrigaes de dar existem mtodos de execuo coativos, ao passo que, nas obrigaes de fazer
existem apenas formas indiretas de execuo, pois no h interferncia direta na esfera de atuao do
devedor.
Obrigao de no Fazer
A obrigao de no fazer constitui-se em uma obrigao negativa, que ao contrrio das obrigaes de
dar e fazer, positivas, pois o devedor compromete-se a deixar de praticar algum ato.
Esta obrigao poder ou no ter seu tempo limitado, ou surgir como simples dever de tolerncia.
Neste tipo de obrigao o devedor compromete-se a deixar de praticar algo que poderia normalmente
praticar caso no houvesse a referida obrigao.
Tais obrigaes tambm podero constituir fatos e atos jurdicos, ou seja, como vimos anteriormente
esta obrigao poder ser estritamente negocial, no sendo necessariamente externada de forma
material.
Assim como em todas as obrigaes, a obrigao de no fazer dever respeitar os mesmos requisitos
de validade inerentes a todo negcio jurdico.
Desta forma brilhantemente define SILVIO RODRIGUES:
Ser lcita sempre que no envolva restrio sensvel a liberdade individual. Assim, ilcita a
obrigao de no casar, ou a de no trabalhar, ou a de no cultuar determinada religio, porque junto o
Estado repugna prestigiar um vnculo obrigatrio que tem por escopo alcanar resultado que colidem
com os fins da sociedade. Da por serem imorais ou antissociais, tais tipo de obrigaes, o direito no
lhes empresta a forma coercitiva.
Contudo, a obrigao de no casar com determinada pessoa, no ser considerada ilcita, desde que
haja justificativa para tanto.
Desta forma, podemos observar que a obrigao de no fazer caracteriza-se por uma omisso
autnoma do devedor, ou ligada a outra obrigao positiva.
Obrigaes Pecunirias
Pecuniria tem origem na palavra pecus (gado) que era muito utilizado nas transaes comerciais
antigas, pois na poca ainda no havia dinheiro e o comrcio era feito na base da troca.
Obrigao pecuniria aquela aonde uma parte obriga-se a pagar um dbito em dinheiro. Trata-se de
uma obrigao de dar coisa certa, quase sempre com objeto de valor determinado e imutvel.
As partes podiam incluir clusulas de escala mvel, que poderiam utilizar como parmetro o preo de
algum bem ou servio no momento do pagamento, servindo como ndice de correo monetria.
Obrigaes Cumulativas e Alternativas
As obrigaes podero ser de objeto singular ou plural, ou seja, a prestao constituir-se- de mais de
um objeto.
Quando utilizada a preposio e tratar-se- de uma obrigao cumulativa (entregar um cavalo e um
imvel).
Para estas obrigaes no existe regime legal especfico, sendo elas regidas pelos princpios gerais
aplicados a obrigaes de dar.
Quando a preposio utilizada for ou estaremos diante de uma obrigao alternativa (entregar um
cavalo ou um imvel).
O regime legal deste tipo de obrigao encontra-se elencado dos Art. 252 ao Art. 256 do Cdigo Civil.
Esta obrigao tem a caracterstica de possuir varias prestaes, porm somente uma delas ser
realizada.
Obrigao Alternativa
Como vimos acima, na obrigao alternativa restar cumprida pela entrega ou cumprimento de
qualquer uma das prestaes. Neste caso especfico, estabelece o Art. 252 do Cdigo Civil que a
escolha caber ao devedor se no houver estipulao em contrrio.
Segundo BORBA as obrigaes alternativas possuem as seguintes caractersticas:
Seu objeto plural ou composto;
As prestaes so independentes entre si;
Concedem um direito de opo que pode estar a cargo do devedor, do credor ou de um terceiro e
enquanto este direito no for exercido pesa sobre a obrigao uma incerteza acerca de seu objeto; e,
feita a escolha, a obrigao concentra-se na obrigao escolhida.
Independentemente da opo de escolha recair sobre credor ou devedor, ambos no podero exigir
parte do pagamento da prestao em um objeto e parte em outro, devendo o pagamento ser efetuado
por meio de um ou outro.
Poder haver a pluralidade de credores ou devedores, havendo pluralidade de credores ou devedores,
ser necessrio que estes entrem em acordo sobre a escolha, caso contrrio o Cdigo Civil determina
que caber ao juiz decidir a confuso, conforme o estabelecido no 3 do Art. 252.
A referida escolha dar-se- no prazo estabelecido pelo pacto, e onde no houver fixao do prazo,
dever o devedor ser notificado para a constituio da mora.
A converso de uma obrigao alternativa em obrigao de coisa certa conhecida como
concentrao. A concentrao opera-se no momento da escolha.
A maior utilidade da obrigao alternativa, para nosso ordenamento jurdico, a de possibilitar o
pagamento de melhor forma para o devedor, aumentando tambm as garantias do credor.
Obrigaes Facultativas
So aquelas que possuem uma obrigao principal, mas permitem ao devedor pagar a prestao de
forma subsidiria (o devedor compromete-se a entregar 100 sacas de caf, no entanto o contrato
admite a liberao do devedor, mediante o pagamento da cotao do caf em ouro).
A obrigao facultativa no pode ser confundida com obrigao de dar, pois nesta imprescindvel
concordncia do credor em receber coisa diversa, enquanto que na facultativa esta prerrogativa
exclusiva do devedor.
A principal diferena entre obrigao alternativa e a facultativa reside no fato de que na obrigao
alternativa o acessrio no segue o principal, enquanto na facultativa havendo nulidade com relao
obrigao principal, a obrigao acessria tornar-se- sem efeito.
Nas obrigaes alternativas as prestaes esto no mesmo nvel, enquanto que nas facultativas a
prestao facultativa subsidiria da principal, portanto no ocupando o mesmo nvel da obrigao
principal.
Como j fora dito, na obrigao facultativa a prerrogativa da escolha exclusiva do devedor.
Segundo VENOSA, pairando dvida acerca da existncia de uma obrigao alternativa ou facultativa,
conclui-se pela obrigao facultativa, por ser esta menos onerosa para o devedor, porm, segundo
Washington de Barros Monteiro, tal questo no pacfica.
Borba elenca as seguintes caractersticas das obrigaes facultativas:
motivo, fundamento ou causa jurdica. Este tipo de enriquecimento condenado por nosso
ordenamento jurdico, por ser injusto e imoral.
O que se condena no enriquecimento sem causa justamente essa imoralidade, pois h o aumento
patrimonial de uma das partes em detrimento da outra sem base jurdica, quebrando completamente o
equilbrio contratual.
So exemplos de enriquecimento sem causa o pagamento de dvida inexistente, o pagamento de
dvida a quem no o credor, ou a benfeitoria construda sobre terreno de terceiro.
Requisitos do Enriquecimento sem causa
Segundo Venosa, haver enriquecimento sem causa sempre que houver vantagem de cunho
econmico sem justa causa em detrimento de outrem.
Este enriquecimento pode ocorrer tanto de ato jurdico quanto de negcio jurdico, podendo ocorrer
inclusive por ato de terceiro. Ainda segundo Venosa, a interpretao de sem causa deve ser
entendida como a ausncia de amparo legal, ou seja, a causa pode at existir, contudo se for injusta
estar caracterizado o enriquecimento sem causa.
Pagamento Indevido
O pagamento indevido uma modalidade de enriquecimento ilcito. Curiosamente neste instituto, o
pagamento que comumente utilizado para extinguir uma dvida nos institutos j estudados, para
este caso concreto, justamente o fato gerador de uma obrigao.
Vejamos a definio de Lopes (1966, v.2:102):
o pagamento efetuado com a inteno de cumprir (aninus solvendi) uma obrigao inexistente
(indebitum), em consequncia de um erro.
Lio 8
Negcio Jurdico e Contrato
VENOSA define negcio jurdico como a manifestao de vontade com a inteno precpua de gerar
efeitos jurdicos.
Os cdigos possuem uma regulamentao geral sobre os contratos, porm estas so as mesmas para
os negcios jurdicos e se encontram na parte geral do Cdigo Civil.
Princpios Gerais do Direito Contratual
Princpio da Autonomia da Vontade
Este princpio tem origem no brocardo que diz que o contrato faz lei entre as partes, pois esta teoria
prope que a vontade est no centro de todos os pactos. Contudo, sempre houve limitao legal a
esta liberdade.
A referida liberdade diz respeito tanto a liberdade de contratar ou no, quanto a liberdade de
escolha da modalidade contratual pelas partes, podendo estas escolherem a que mais se adequar as
suas necessidades ou criarem um modelo prprio para suprir as suas necessidades, respeitando
sempre os requisitos de validade e a lei.
Em nosso ordenamento jurdico existem normas que no sero afetadas pela vontade das partes,
bem como as que s operaro com o silncio dos contratantes.
O limite liberdade de contratar encontra-se albergado no Art. 421 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do
contrato.
O artigo supramencionado permite a interferncia do Estado na autonomia dos contratantes,
podendo o juiz interferir na relao contratual, quando esta no pautar-se no que est estabelecido
neste artigo, devendo haver uma utilidade social para a comunidade.
Trata-se do contrato que traz todas as clusulas predispostas por uma das partes, cabendo outra a
liberdade de aceitar ou recusar-se a aderir ao contrato. Nestes contratos haver clausulas genricas
que atingiro todos os possveis interessados, tais clusulas no surtiro efeito enquanto a parte
aderente no firmar o contrato.
Este o tpico contrato com clusulas predispostas, muito utilizado no mbito consumerista. Como j
fora dito, tais contratos visam tornar mais geis as negociaes, reduzindo tambm os custos.
Tendo em vista a fraqueza do aderente, caber ao juiz a ao legislador traar parmetros limtrofes a
estas clusulas.
Contrato Coletivo
O contrato coletivo caracteriza-se pelo acordo de vontade entre duas pessoas jurdicas de direito
privado, aonde as pessoas ligadas a elas sofrero as consequncias desse acordo, mesmo que no
hajam consentido.
O contrato coletivo trata-se de um ramo mais especfico do direito do trabalho, podendo ser
encontrado com timidez nas relaes de consumo entre associaes de consumidores.
Contrato Coativo
O contrato coativo refere-se as relaes contratuais entre concessionrias de servios publico e
usurios, neste modelo de contrato a empresa no poder recusar-se a contratar com o usurio se
este se sujeitar as condies impostas.
Contrato Dirigido
O contrato dirigido nada mais do que um contrato onde o Estado impe determinados parmetros
obrigando as partes a inclurem clusulas ou as proibindo, acabando por limitar a vontade das partes.
Tem-se como por exemplo a lei do inquilinato, pois esta visa proteger o inquilino.
Podemos verificar nas palavras de ENZO ROPPO: (1988:193)
As normas imperativas desempenham um papel do tipo, digamos, negativo ou destrutivo: no
sentido em que anulam o regulamento contrastante com as mesmas, ou ento amputam-no,
removendo do mesmo previses ou disposies que as partes a tinham introduzido.
Resumidamente, a lei determinar o contedo do contrato, ou no caso, de determinada vontade de
um dos contratantes.
Relaes no Contratuais
Trata-se de uma nova prtica empresarial, aonde as partes preferem dar maior valor a palavra
empregada, abrindo mo do uso do contrato. Este instituto tambm conhecido como acordo de
cavalheiros, que apesar dos riscos so atrativos para alguns tipos de negcios.
Este tipo de relao no contratual, mais utilizado em situaes aonde a interferncia do poder
judicirio poderia causar um prejuzo maior do que o decorrente do prprio contrato, sendo mais
utilizado em relaes econmicas.
Lio 9.
Classificao dos Contratos
Importncia
A importncia do estudo e compreenso da classificao dos contratos decorre da necessidade de se
sistematizar a identificao correta do instituto utilizado, pois um erro de diagnstico na classificao
poder resultar em prejuzo a uma das partes.
Por tratar-se de tarefa comumente exercida por doutrinadores, comum que no haja consenso
absoluto sobre vrios aspectos, principalmente os mais recentes.
Desta forma a classificao dos contratos servir para a correta avaliao do contrato, na sua forma de
adimplemento ou inadimplemento.
Contratos Unilaterais e Bilaterais
Neste caso concreto, a distino entre os tipos advm da carga obrigatria das partes no negcio
jurdico e no do nmero de contratantes.
Sero bilaterais os contratos que no momento da sua confeco atribuir obrigaes para todas as
partes. Sero unilaterais os contratos que no momento da sua confeco atribuir obrigaes a uma s
parte.
Sero consensuais os contratos que forem perfectibilizados pelo consenso, independente deste ser
formal. Sero reais os contratos que forem perfectibilizados com a entrega da coisa que constitui o
objeto da prestao.
Ademais, outra caracterstica do contrato real o fenmeno da tradio, pois este integra o requisito de
existncia do contrato.
Contratos Solenes e no Solenes
Tem-se por contrato solene, aquele aonde haja exigncia de escritura publica como requisito de
validade, imposto por uma norma legal. No contrato no solene, a nica coisa estabelecida na lei a
forma, no havendo a exigncia da escritura publica como requisito de validade. Portanto, neste ultimo
as partes devero obedecer somente a forma.
Contratos Principais e Acessrios
Ser principal o contrato que no depender juridicamente de outro contrato, e, acessrio o contrato que
depender juridicamente de outro contrato.
No caso do contrato acessrio, havendo nulidade no contrato principal, esta se estender ao contrato
acessrio, pois o acessrio segue o principal. Contudo, o contrrio no ocorrer.
Contratos Instantneos e de Durao
Contrato instantneo aquele aonde celebrao e extino se encontram, ou seja, este contrato
extinto praticamente no mesmo momento da celebrao. (Compra e venda com a entrega do bem na
hora).
Os contratos de durao, ao contrrio dos instantneos tero sua extino postergada para uma data
posterior celebrao do contrato. A caracterstica principal deste contrato uma relao mais ou
menos duradoura entre as partes.
Outra diferena entre estas classificaes o caso da resoluo por inexecuo, que nos contratos
instantneos devolvem as partes ao momento imediatamente anterior a celebrao, ao passo que nos
contratos de durao, por se tratarem de trato sucessivo (vrias prestaes), os efeitos j produzidos
no devero ser atingidos pela resoluo.
Contratos por Prazo Determinado e Indeterminado
Nos contratos por prazo determinado, as partes estipulam previamente uma data para o trmino do
contrato, no havendo necessidade de cientificao das partes. Nos contratos por prazo indeterminado,
as partes no estipulam previamente uma data para o trmino do contrato, perdurando o contrato at o
momento em que uma das partes cientifique a outra do interesse em encerrar o contrato, esta
notificao chamada tambm de denncia.
O contrato determinado poder transformar-se em contrato indeterminado, quando as partes, aps
decorrer o prazo estabelecido para o trmino, continuarem a cumprir com suas prestaes. Quando
houver a transformao de contrato determinado em indeterminado, as partes passaro a ter a
obrigao de dar cincia parte contrria sobre a inteno de encerrar o contrato.
No momento da denncia ou notificao, no havendo prazo estipulado contratualmente para que o
notificado/denunciado cumpra a obrigao, este ser o estipulado em lei, bem como no poder o
prazo estipulado ser inferior ao estabelecido nas normas legais.
imperioso frisar a regra contida no Art. 473 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera
mediante denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos
considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido
prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos.
A regra entabulada no artigo supramencionado, diz respeito a m proteo concedida parte em que
investiu no contrato apostando na sua durao. No caso de intervenincia judicial, ainda que o contrato
estabelea um prazo relativamente longo para denncia, o juiz poder com base no investimento
realizado deferir parte a dilao do referido prazo.
Contratos Pessoais e Impessoais
Tem-se como irrelevante o contrato aonde as partes no especificam a pessoa que ir cumprir a
obrigao, estes so os contratos impessoais.
Nos contratos pessoais, por consequncia a pessoa do contratado fundamental, sendo esta
modalidade muito comum nos contratos de obrigao de fazer. Outro trao comum, diz respeito a
capacidade tcnica da pessoa, pois geralmente trata-se de um artista.
Esta incapacidade pode ser relativa, nos casos aonde a incapacidade for relativa, existe a possibilidade
de validao do ato desde que preenchido o requisito legal. (Ascendente que vende bens a um
descendente, precisa da anuncia dos demais descendentes).
A incapacidade no algo genrico para a prtica de atos civis, mas diz respeito a uma falta especfica
do agente, que o torna incapaz para a realizao de determinado ato ou negcio.
Objeto dos Contratos
As noes de objeto e obrigao no podem ser confundidas, pois, em um contrato podem existir
vrias obrigaes e vrios objetos.
Como j vimos, a obrigao ser de dar, fazer ou no fazer, apesar do objeto do contrato estar
intimamente ligado a prestao, com ela no se confunde, pois, o seu contedo recai sobre o bem,
servio ou coisa propriamente ditos.
Por vezes o objeto do contrato no determinado no seu nascimento, mas ter que tornar-se
determinado durante o curso do contrato.
No sero lcitos os contratos que tiverem como objeto algo ilcito, como por exemplo, a obrigao de
no trabalhar.
Forma e Prova dos Contratos
Os contratos podero ser verbais ou escritos, cabendo s partes a escolha da forma quando no houver
determinao legal que a estabelea.
Havendo determinao legal no sentido de dirigir a forma do contrato, as partes no podero se abster
de cumpri-la, sob pena de nulidade. O desrespeito forma estabelecida em lei torna ineficaz a
capacidade probatria do instrumento contratual.
As formas servem no s como forma de exteriorizao da vontade das partes, mas tambm como
prova no caso de eventual discusso posterior.
Lio 11
A Interpretao do Contrato
A interpretao do contrato tem sentido amplo, e est ligada diretamente sua finalidade, objeto e
alcance. A atividade de interpretao dos contratos, comumente atribuda aos magistrados, pois so
eles os responsveis por resolver os problemas resultantes do inadimplemento ou insatisfao de uma
das partes.
Outrossim, a interpretao pode se dar no campo didtico e de pesquisa cientfica, estudando os
dispositivos legais, seus mecanismos, bem como a conjuntura social, com o intuito de facilitar a
interpretao dos magistrados.
Esta a atividade desenvolvida pelos doutrinadores, que guardam semelhanas aos jurisconsultos
estudados anteriormente no Direito Romano.
Portanto, a interpretao o instituto pelo qual se almeja alm da correta distino entre as vrias
formas, classes e tipos de contrato, tambm a evoluo e o aperfeioamento dos contratos.
A Reviso dos Contratos
Ao analisar a possibilidade de reviso dos contratos, devemos ter em mente primeiramente que o
contrato imutvel, ou seja, partimos do princpio que ele foi constitudo sobre a gide da boa-f
objetiva.
Havendo acordo de vontades entre as partes, o contrato poder ser modificado, por meio de aditivo, ou
qualquer outra forma entabulada entre as partes, ressalvando-se os casos em que a lei exija forma
especfica.
A reviso contratual por vontade de uma das partes constitui verdadeira exceo regra, mas vem
sendo aceita pela doutrina. Esta interveno ocorre por meio de ao judicial. Segundo Venosa, esta
interveno poder ocorrer quando constatado o abuso de direito ou o enriquecimento sem causa.
No abuso de direito o desequilbrio contratual ter o condo de paralisar o cumprimento do contrato,
pois h um desvio no fim social e econmico do contrato, prejudicando sua essncia.
No caso do enriquecimento sem causa, o motivo mais genrico, no podendo ser utilizado de forma
exclusiva como fundamentao de uma pretensa reviso contratual.
Haver possibilidade de reviso contratual, sempre que uma situao posterior e imprevisvel no
momento da celebrao do contrato surgir, onerando demasiadamente uma das partes.
Insta mencionar que, esta onerosidade excessiva nem sempre estar ligada ao proveito excessivo do
credor.
Oportuno frisar tambm que, a impreviso que autoriza a reviso judicial do contrato, dever ser
absolutamente imprevisvel.
Efeitos da Reviso Contratual
A reviso contratual se dar por meio de ao judicial e competir ao juiz a reviso, que visa restaurar
o equilbrio contratual. A parte prejudicada pedir liberao da obrigao, ou o a volta do reequilbrio
contratual.
As obrigaes que j tiverem sido cumpridas no momento da reviso considerar-se-o extintas,
versando ao revisional somente sobre as obrigaes no cumpridas.
Lio 12
Responsabilidade Contratual
Existem situaes onde a existncia de um contrato pode ser de difcil constatao, como o caso da
responsabilidade contratual e extracontratual, onde dever ser feita uma interpretao.
SILVIO RODRIGUES utiliza o exemplo do mdico cirurgio, que poder manter contrato de
prestao de servio com o paciente ou com a instituio hospitalar, porm sua responsabilidade
emana no somente do contrato, mas tambm da sua arte profissional.
Nos casos de responsabilizao por perdas e danos, o dano efetivo no estar obrigatoriamente ligado
ao quantum indenizatrio.
Exemplo: na contratao de espetculo de um artista, o valor do contrato no ter ligao com o valor
a ser indenizado pelo cancelamento do show, afinal a perda foi infinitamente maior do que o valor do
contrato.
Para a apurao de responsabilidade deve-se, portanto analisar a obrigao de fazer ou no fazer
violada, que deveriam ser observados por aquele que cometeu ou deixou de cometer o ato.
Vejamos o que estabelece o Art. 186 do Cdigo Civil:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Na responsabilidade contratual o dever de provar recai sobre o devedor, enquanto que na
responsabilidade extracontratual a vtima dever provar a culpa do causador do dano.
A responsabilidade extracontratual decorre de um ato ilcito, que d margem a uma maior
interpretatividade do entabulado no Art. 186 supramencionado.
A responsabilidade civil tem como objetivo a reparao do dano, portanto ter sempre cunho
patrimonial.
Requisitos da Responsabilidade Civil
Para que haja a caracterizao da responsabilidade civil, ou seja, o dever de reparar dano, devero
estar presentes a conduta antijurdica, o nexo causal, o dolo ou culpa.
A antijuridicidade requer uma anlise mais aprofundada de cada caso, pois no existe um critrio
formal de apurao. O nexo causal serve para vincular o ato do agente ao dano, bem como para apurar
a influncia deste no dano efetivo. A conduta dolosa ou culposa s interferir no quantum
indenizatrio.
Lio 13
Extino dos Contratos
Os contratos assim como as obrigaes nascem para ter seu fim, podendo perdurar por pouco ou muito
tempo, pois a permanncia uma caracterstica de direitos reais de propriedade.
O contrato pode se extinguir pela vontade das partes, contra a vontade das mesmas ou
independentemente delas. Existem vrias formas de extino do contrato, porm o termo extino ser
utilizado com a compreenso de que o contrato chegou ao seu fim e foi extinto naturalmente, ou seja,
pelo cumprimento da prestao.
As demais formas de extino do contrato so consideradas anormais quando o contrato se extingue de
forma antecipada no tempo ou alterado o objeto ou em sua forma.
Resilio dos Contratos
A resilio constitui uma forma de desfazimento do contrato pela vontade das partes ou somente de
uma delas. A resilio por mtua vontade tambm chamada de resilio bilateral.
A lei estabelece como deve se dar a resilio por vontade de uma s das partes, ou seja, a resilio
unilateral.
Vejamos o que diz o Art. 473 do Cdigo Civil:
Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera
mediante denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos
considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido
prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos.
Resoluo dos Contratos
Resoluo a forma de desfazimento do contrato pela inexecuo deste por uma das partes.
ORLANDO GOMES assim leciona:
Resoluo , portanto, um remdio concedido parte para romper o vnculo contratual mediante a
ao judicial. (Gomes, 1983a:190)
A inexecuo do contrato poder ser culposa ou dolosa. A clusula que autoriza o desfazimento do
contrato mediante a inexecuo deste por uma das partes conhecida como clusula resolutria ou
tambm como pacto comissrio.
Em alguns casos a lei poder determinar que a parte que deu azo a resoluo seja notificada pela parte
prejudicada, concedendo quela prazo para a purgao da mora, ou seja, evitando o desfazimento do
contrato.
Lio 14
Formao e Concluso dos Contratos
Consentimento
A vontade constitui-se de duas formas, a material e a psquica, sendo a primeira a declarao de
vontade que exterioriza a pretenso do declarante e a segunda uma vontade interna de ordem
psicolgica que precisa ser exteriorizada para que produza efeitos jurdicos.
O consentimento consiste no encontro de duas vontades, aonde uma parte adere vontade da outra
perante uma oferta. A exteriorizao da vontade psquica pode se dar de vrias maneiras, como por
exemplo: na forma oral e na forma escrita.
Formao da Vontade Contratual
Vimos que o contrato pode ser concludo instantaneamente, tornando impossvel uma fase preliminar,
porm existem hipteses aonde o contrato perdura no tempo e como resultado podero haver tratativas
e negociaes anteriores celebrao do contrato.
Superada a fase de negociao, as partes devero decidir entre celebrar ou no o contrato, ou ainda
firmar um contrato preliminar para que depois seja celebrado o contrato principal.
Tanto as negociaes preliminares quanto as tratativas, ainda que obtidas com mtua concordncia,
no obrigam as partes enquanto no for firmado o contrato. As negociaes preliminares no podem
ser entendidas como vontade definitiva de vincular-se ao contrato.
Proposta
Nesta modalidade a uma declarao pela qual o proponente prope a outrem os termos de um contrato.
A proposta feita obriga o proponente a cumpri-la.
O Art. 427 do Cdigo Civil estabelece as obrigaes do proponente, vejamos:
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da
natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
O proponente s poder desvincular-se da oferta, no caso de haver estipulado o prazo ou na recusa do
oblato.
Local de Competncia
A regra da competncia diz que a lei aplicvel ao contrato a lei do local aonde reside o proponente.
Vejamos o que diz o art. 435 do Cdigo Civil:
Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
Na sequncia, vejamos o que diz a Lei de introduo ao Cdigo Civil em seu art. 9:
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
...
2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente.
Contudo, prevalece o princpio da autonomia da vontade, podendo as partes acordar o foro competente
nos casos aonde no haja vedao legal.
Contratos que Dependem de Instrumento Pblico
A lei exige como requisito de validade para alguns contratos o uso de instrumento pblico. Tendo as
partes assinado o contrato, ou seja, exteriorizado suas vontades, porm no havendo registrado o
mesmo quando a lei assim o exigir, para todos os efeitos no existir contrato at o seu efetivo
registro.
Na sequncia, vejamos o que diz a Lei de introduo ao Cdigo Civil em seu art. 9:
Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta
observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato.
Respeitadas as peculiaridades, significa que aonde a lei brasileira exigir registro pblico, podero as
partes efetuar o registro em rgo equivalente no exterior, suprindo a obrigatoriedade.
Impossibilidade da Prestao
Vejamos a dico do Art. 106 do Cdigo Civil:
Art. 106. A impossibilidade inicial do objeto no invalida o negcio jurdico se for relativa, ou se
cessar antes de realizada a condio a que ele estiver subordinado.
Sendo a impossibilidade relativa, ou seja, retornando a possibilidade, antes de decorrido o prazo ou a
condio determinada no contrato, esta obrigao no ser frustrada.
Lio 15
Concluso
Abordamos neste curso os aspectos histricos, elementos das obrigaes e dos contratos mais
relevantes. Como vimos, o Direito est em constante evoluo, e at hoje nossos doutrinadores
(jurisconsultos) ainda discutem controvrsias geradas pela evoluo natural das relaes humanas e
econmicas.
A evoluo econmica e uma pequena interferncia do Estado foram decisivas para que o Direito
pudesse chegar ao que hoje. Ainda estamos longe da perfeio, mas quanto mais aperfeioamos
nossos conhecimentos, melhor poderemos fazer uso desta ferramenta to importante para todos ns
cidados.
As obrigaes e os contratos constituem a base das relaes comerciais modernas, sem elas nosso
mundo viraria um caos. Imagine vender algo e no possuir formas de obrigar o devedor a pagar.
Desta forma, consideramos o curso algo indispensvel para a vida acadmica, jurdica e real. O curso
todo foi desenvolvido com base nos melhores doutrinadores, utilizando sempre uma abordagem
didtica.
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