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Os Princpios no Projeto do

Novo Cdigo de Processo Civil:


Viso Panormica
Antonio Aurelio Abi Ramia Duarte
Juiz de Direito da I Turma Recursal Cvel do TJERJ.
Expositor/Instrutor EMERJ/ESAJ. Mestrando em Processo - UERJ.

INTRODUO

No presente trabalho, busco uma anlise sintca dos princpios


tratados no Projeto do novo Cdigo de Processo Civil, dando nfase s
questes relavas ao acesso jusa, processo constucional e aos princpios estabelecidos nos argos 1 ao 11 do projeto em questo.
ACESSO JUSTIA NOVOS DESAFIOS

Vivemos numa sociedade cada vez mais inuenciada pela diversidade e mistura dos mais diversos valores pessoais. O distanciamento
entre os povos est marcadamente estreitado pela enorme facilidade e
velocidade dos meios de comunicao.
Ademais, com o avano dos meios de transportes e a reduo de seu
custo, a mescla de culturas e tradies tem sido profundamente movada e
fomentada. Tal diversidade notada em vrios campos da sociedade, como o
cultural, o econmico, o tnico, nas comunicaes e suas mlplas formas etc.
Por outro lado, vivemos em um momento de exploso populacional
no planeta, com ndices de crescimento galopantes. Ao lado desses fatores,
testemunhamos a escassez de oportunidades de trabalho e alimento para
toda essa massa humana.
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Tais fatores devem ser considerados como deagradores de novas


situaes ligiosas, que ganham expresso quer pelo aumento populacional,
quer pela diversidade e miscigenao de interesses e culturas.
Povos que anseiam pela modernidade como vlvula de escape para
superar as diculdades econmicas e sociais decorrentes dessa nova fase
devem caminhar, passo a passo, com valores e leis compromedas com a
condio humana e o Estado Democrco de Direito.
Assim, o acesso jusa1 se revela como verdadeira pedra de toque
a resguardar o pleno exerccio da cidadania e dos valores umbilicalmente
ligados ao Estado Democrco de Direito.
A busca pela jusa deve estar compromeda com as mais variadas
formas de democrazao de seu acesso. Ou seja, todas as pessoas,
independentemente de suas condies, tm o direito de buscar o Judicirio
e ter uma resposta ao seu pleito.
O art. 16 da Declarao dos Direitos do Homem, de 1789, j
estabelecia que toda sociedade na qual a garana dos direitos no
assegurada no goza de uma Constuio2.
Especicamente no campo processual, a garana do acesso
jusa no se restringe apenas ao ato de propor, de provocar a avidade
jurisdicional, mas resguarda com a mesma intensidade o direito de defesa,
ofertando possibilidades reais de os personagens do processo serem ouvidos
e inuirem na avidade jurisdicional, conforme leciona Leonardo Greco:
A garana do acesso jusa no se esgota no direito de provocar o exerccio da funo jurisdicional, mas
abrange tambm o direito de defesa, ou seja, o direito de ser ouvido e de inuir na avidade jurisdicional por
parte daquele em face do qual ela foi desencadeada.
So inconcebveis o oferecimento de obstculos processuais
com o propsito de impedir s partes de buscarem os
seus anseios, normalmente movados pelo propsito de
enfrentamento do enorme nmero de processo ofertados e
pela industrializao dos processos3.
1 Aqui posto de uma forma genrica.
2 Nesse sendo: GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p. 229.
3 No podem ser criados obstculos irrazoveis ou exigncias desnecessrias que maculem a pureza desta garana.
Face ao enorme nmero de demandas, temos testemunhado o uso de expedientes que violam as garanas do processo e o acesso jusa, com o nico propsito de reduzir e reduzir mais, sem qualquer respaldo cien$co.

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Como dito anteriormente, nosso momento de adaptao social


expressiva velocidade de informaes, aumento populacional e mistura
cultural, aliado aos desaos de uma economia mundial voltada ao bene%cio de poucos. Da tem o Direito um papel crucial.
O Direito uma cincia em constante mutao e evoluo, uma
cincia viva que, dia a dia, altera sua roupagem. Os povos, em suas realidades sociais mais diversas, tm buscado novos instrumentos e solues
para composio de seus conitos.
Numa viso cunhada pelo Estado Democrco de Direito, devemos
progressivamente caminhar para o acesso ordem jurdica justa, tornando o direito mais efevo e modernamente modulado.
Com o avano da produo e industrializao, temos uma nova etapa de formao de grandes grupos econmicos, calados e orientados por
um corpo tcnico expressivo de advogados e prossionais.
Uma nova modalidade de demandas de massa surge com a atuao
desses grupos econmicos4, revelando a enorme desigualdade entre eles
e o cidado normal, um notrio abismo.
Atuam tais grupos nessas demandas em posio de enorme superioridade, tanto pelo aspecto econmico quanto pelo jurdico, e por muitas
vezes so eles os nicos detentores dos meios tcnicos e fcos de compreender a extenso e as consequncias dos ilcitos por eles gerados.
Cada vez mais, devemos incitar busca pela adoo de mecanismos de tutela de interesses metaindividuais5, especialmente diante do
quadro econmico posto. Tal meio apresenta-se como forma adequada e
ecaz de reduo das desigualdades e como possibilidade de uma efeva
prestao jurisdicional com amparo na igualdade concreta.
Outrossim, temos o desao de vencer a resistncia do judicirio
para compreender as questes colevas, tradicionalmente modulado pelos conitos individuais. Os novos tempos e seus conitos impem ao Judicirio a adequao a essa nova realidade.
Devemos repensar as nossas arcaicas estruturas administravas,
recorrendo s lies sempre atuais de Galeno Lacerda, quando tratava do
ento inovador CPC de 1973:
4 Podemos dar como exemplo os for$ssimos grupos econmicos ligados s concesses pblicas, bem como os bancos brasileiros que, ano a ano, revelam crescimentos recordes em seus lucros, no alcanados pela mdia nacional.
5 J temos aes colevas, mandado de segurana colevo, etc soluo de conitos colevos.

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De nada adianta cogitar-se, por exemplo de um procedimento sumarssimo, se as organizaes judicirias estadual e federal se ressentem de penosas decincias de ordem
material, absolutamente desaparelhadas para enfrentar um
volume cada vez mais avassalador de feitos6
Dcadas e dcadas se passaram, e vivemos a mesma realidade.
O processo no pode ser mais visto como espao individual, espulado e norteado por esses valores, mas sim como espao colevo (adaptado
sociedade de massa, com alto impacto de sua crescente industrializao).
Com a mesma relevncia, o bom direito deve sobreviver ao excesso
de formalismo que nos assola. O acolhimento cego da forma deve ser
abolido, passando a ter nosso ordenamento como norte a busca do processo justo (garando numa ordem civil constucional)7.
Vale recordar que, caminhando numa postura de resguardo do Estado Democrco de Direito, o Projeto do nosso novo CPC reala a dignidade da pessoa humana8, colocando-a como um dos pontos centrais do
nosso ordenamento, alada condio de verdadeiro superprincpio. A
dignidade da pessoa e o acesso jusa so princpios que devem caminhar juntos, norteando o processo moderno. Logo, o processo cunhado
em valores divorciados de ambos conita com princpios constucionalmente estabelecidos9.
6 LACERDA, Galeno. "O Cdigo como Sistema legal de Adequao do Processo". Revista do Instuto dos Advogados
do Rio Grande do Sul. Comemorava do cinquentenrio. Porto Alegre. 1926-1976, p. 169.
7 Sendo esse um efevo instrumento polco de parcipao popular, compromedo com os anseios sociais, como
leciona Humberto Dalla: Ampliando essa ca, e trazendo novas luzes, JJ Calmon de Passos arma ser necessrio
conceber o processo como instrumento de realizao efeva dos direitos individuais e colevos, sendo ento, em
lma anlise, um instrumento polco de parcipao social.
8 Indispensvel consultar os ensinamentos de Vicente de Paulo Barreto: A manuteno da dignidade da pessoa humana constui o cerne dos direitos humanos, pois por meio deles que sero asseguradas as mlplas dimenses
da vida humana, todas asseguradoras da realizao integral da pessoa. A perspecva crca parte do pressuposto de
que essas diferentes dimenses fazem com que os direitos da decorrentes somente se materializem no quadro da
sociedade quando se supera a ideia, peculiar ao liberalismo individualista, de que esses direitos dizem respeito nica
e exclusivamente aos direitos individuais. A concepo individualista do ser humano cede lugar concepo moral
do homem como ser social, que tem direitos concretos a serem assegurados pela sociedade. Introduz-se, assim, na
temca sobre direitos humanos, a anlise do papel do Estado Democrco, entendido como nica formatao instucional asseguradora de sua eccia. (BARRETO, Vicente de Paulo. Direitos Humanos na Sociedade Cosmopolita.
Mulculturalismo e direitos humanos: um conito insolvel, p. 306).
9 Devemos recordar as lies de Paulo Czar Pinheiro Carneiro, que nos indica os quatro princpios norteadores
do acesso jusa: acessibilidade, operosidade, ulidade e proporcionalidade. Tais revelam-se inafastveis para
a implementao de um Judicirio mais compromedo com o bem estar social e garandores do processo justo.
(CARNEIRO, Paulo Czar Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica:Uma Nova Sistemazao da Teoria Geral do Processo, Forense, Rio de Janeiro, 2003, p. 55 e demais.).

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PROJETO DO NOVO CPC PROCESSO CONSTITUCIONAL BREVE


PANORAMA
Como bem destaca Humberto Dalla, o Projeto do novo CPC no
deve ser visto como uma nova reforma ou um complexo de reformas, mas
como um moderno e novo regramento legal10, um novo Cdigo.
Esse novo Cdigo desponta no cenrio jurdico como verdadeiro
Diploma da Contemporaneidade ou da Ps-modernidade, com regras plenamente adequadas estrutura constucional. Funda suas concepes
bsicas em eixos temcos, como: Estado Constucional, tutela de direitos e processo justo11.
O novo Cdigo acolhe valores e princpios constucionais12.
Luis Roberto Barroso apresenta-nos o conceito de princpio:
10 DE PINHO, Humberto Dalla Bernardina. "Os Princpios e as Garanas Fundamentais no Projeto de Novo Cdigo
de Processo Civil: Breves Consideraes acerca dos Argos 1 a 12 do PLS 166/10". Revista Eletrnica de Direito
Processual. www.redp.com.br. V. VI. p. 49. Galeno Lacerda em obra recorda as lies de Eduardo Couture, ao tratar
do ento novo CPC de 1973: a redao de um Cdigo no obra acadmica, mas polca. No tem por nalidades
consagrar princpios de ctedra, seno solucionar problemas que a realidade social, econmica, cultural e ca
apresenta ao legislador. Nenhum processo de reforma deve iniciar-se sem um prvio exame crco, com a maior
objevidade possvel, das realidades de tempo e lugar, que a nova lei deva reger. (LACERDA, Galeno. "O Cdigo
como Sistema Legal de Adequao do Processo". Revista do Instuto dos Advogados do Rio Grande do Sul. Comemorava do cinqentenrio. Porto Alegre. 1926-1976. P. 168)
11 MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crca e propostas, p. 60. Com relao ao
conceito ps-posivista, vale recordar as lies de Barroso e Ana Paula de Barcellos: A superao histrica do
jusnaturalismo e o fracasso polco do posivismo abriram caminho para um conjunto amplo e ainda inacabado
de reexes acerca do Direito, sua funo social e sua interpretao. O ps-posivismo a designao provisria
e genrica de um iderio difuso, no qual se incluem a denio das relaes entre valores, princpios e regras,
aspectos da chamada nova hermenuca constucional, e a teoria dos direitos fundamentais, edicada sobre o
fundamento da dignidade humana. A valorizao dos princpios, sua incorporao, explcita ou implcita, pelos textos constucionais e o reconhecimento pela ordem jurdica de sua normavidade fazem parte desse ambiente de
reaproximao entre Direito e ca. (BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. "O Comeo da histria. A
nova interpretao constucional e o papel dos princpios no direito brasileiro". Revista de Direito Administravo,
Rio de Janeiro, v. 232, abr/jun 2003, p. 141.
12 Generoso aporte ao aprimoramento do processo em face dos seus objevos tem sido trazido, nestas lmas dcadas, pela colocao metodolgica a que se denominou direito processual constucional e que consiste na condensao
metodolgica e sistemca dos princpios constucionais do processo. A ideia-sntese que est base dessa moderna
viso metodolgica consiste na preocupao pelos valores consagrados constucionalmente, especialmente a liberdade
e a igualdade, que anal so manifestaes de algo dotado de maior espectro e signicado transcendente: o valor jusa.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 14 Edio. Editora Malheiros. So Paulo: 2009. Fl. 25
e 26). De igual forma leciona Nelson Nery: Existe um Direito Constucional Processual, para signicar o conjunto das
normas de Direito Processual que se encontra na Constuio Federal, ao lado de um Direito Processual Constucional, que seria a reunio dos princpios para o m de regular a denominada jurisdio constucional. (NERY JR., Nelson.
Princpios do Processo Civil na Constuio Federal. 8 edio. So Paulo: Editora RT, 2004, p. 26). Por m, esclarece
Cssio Scarpinella Bueno: A anlise do nosso modelo constucional revela que todos os temas fundamentais do direito
processual civil s podem ser construdos a parr da Constuio. E diria, at mesmo: devem ser construdos a parr da
Constuio. Sem nenhum exagero, impensvel falar-se em uma teoria geral do direito processual civil que no parta
da Constuio Federal, que no seja diretamente vinculada e extrada dela, convidando assim, a uma verdadeira inverso
do raciocnio useiro no estudo das letras processuais civis. O primeiro contato com o direito processual civil se d no plano
constucional, e no no do Cdigo de Processo Civil que, nessa perspecva, deve se amoldar, necessariamente, s diretrizes constucionais. (BUENO, Cassio Scarpinella. "O modelo constucional do Processo Civil". Caderno de Direito Processual Civil: mdulo 7, Porto Alegre: TRF 4 Regio, 2009, p. 135-136). Neste sendotambm podemos citar: DINAMARCO,
Candido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno, V. I, Ed. Malheiros, 6 edio. P. 128; MORELLO, Augusto Mrio.
El proceso justo del garansmo formal a La tutela efecva de los derechos, esp. Cap IV, item III, p. 64.

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[...] os princpios constucionais so, precisamente, a sntese


dos valores mais relevantes da ordem jurdica. A Constuio
[...] no um simples agrupamento de regras que se justapem ou que se superpem. A ideia de sistema funda-se na de
harmonia, de partes que convivem sem atritos. Em toda ordem
jurdica existem valores superiores e diretrizes fundamentais
que costuram suas diferentes partes. Os princpios constucionais consubstanciam as premissas bsicas de uma dada ordem jurdica, irradiando-se por todo o sistema. Eles indicam o
ponto de parda e os caminhos a serem percorridos.13
Tal princpio ala a dignidade da pessoa humana14 condio e posio central (norteando uma srie de normas verdadeiro superprincpio,
13 BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constuio. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 142-143. Com o
mesmo brilhansmo, ensina Daniel Sarmento: Os princpios so muito importantes porque, pela sua plascidade
conferem maior exibilidade Constuio, permindo a ela que se adapte mais facilmente s mudanas que ocorrem na sociedade. Alm disso, por estarem mais prximos dos valores, eles ancoram a Constuio no solo co,
abrindo-a para contedos morais substanvos. Por isso, seria inadmissvel uma combinao baseada apenas em
normas regras. [...] Sem embargo, tambm seria invivel uma Constuio que se fundasse apenas sobre princpios,
pois esta carrearia ao sistema uma dose inaceitvel de incerteza e insegurana, j que a aplicao dos princpios
opera-se de modo mais uido e imprevisvel do que a das regras. [...]Na verdade, os princpios constucionais encarnam juridicamente os ideias de jusa de uma comunidade, escancarando a Constuio para uma leitura moral,
pois , sobretudo, atravs deles que se dar uma espcie de posivao constucional dos valores do ango direito
natural, tornando-se impossvel uma interpretao axiologicamente asspca da Constuio (SARMENTO, Daniel.
Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 87-88 e 79)
14 A dignidade da pessoa humana idenca um espao de integridade moral a ser assegurado a todas as pessoas por
sua s existncia no mundo. um respeito criao, independente da crena que se professe quanto sua origem. A
dignidade relaciona-se tanto com a liberdade e valores do esprito como com as condies materiais de subsistncia.[...] A
dignidade da pessoa humana o valor e o princpio subjacente ao grande mandamento, de origem religiosa, do respeito
ao prximo. Todas as pessoas so iguais e tm direito a tratamento igualmente digno. A dignidade da pessoa humana
a ideia que informa, na losoa, o imperavo categrico kanano, dando origem a proposies cas superadoras do
ulitarismo: a) uma pessoa deve agir como se a mxima da sua conduta pudesse transformar-se em uma lei universal;
b) cada indivduo deve ser tratado como um m em si mesmo, e no como um meio para realizao de metas colevas
ou de outras metas individuais. Coisas tm preo; as pessoas tm dignidade. Do ponto de vista moral, ser muito mais
do que ter. (BARROSO, Lus Roberto. Temas de direito constucional - tomo II- 2 ed. revista. Editora: Renovar, 2009, p.
584-585 e 250). De igual forma leciona Ana Paula de Barcellos: Mas o que , em linhas gerais, a dignidade da pessoa
humana? Ainda que o propsito, neste capitulo, no seja o de se deter no exame de qualquer direito posivo, preciso
saber ao menos por que rea ou reas do direito o jurista estar trafegando no momento em que se debrua sobre o
tema. De forma bastante simples, possvel armar que o contedo jurdico da dignidade se relaciona com os chamados
direitos fundamentais ou humanos. Isto : ter respeitada sua dignidade o individuo cujos direitos fundamentais forem
observados e realizados, ainda que a dignidade no se esgote neles. (BARCELLOS, Ana Paula de. A eccia jurdica dos
princpios constucionais: o princpio da dignidade da pessoa humana. Editora: Renovar, 2002, p. 110-111). Por m, recorro a Canolho: Outra esfera constuva da Repblica Portuguesa a dignidade da pessoa humana (argo 2). O que
ou que sendo tem uma Repblica baseada na dignidade da pessoa humana? A resposta deve tomar em considerao
o princpio material subjacente ideia de dignidade da pessoa humana. Trata-se do princpio antrpico que acolhe a ideia
pr-moderna e moderna da dignitas-hominis (Pico della Mirandola) ou seja, do indivduo conformador de si prprio e da
sua vida segundo o seu prprio projecto espiritual (plastes et ctor). Perante as experincias histricas da aniquilao do
ser humano (inquisio, escravatura, nazismo, stalinismo, polposmo, genocdios tnicos) a dignidade da pessoa humana
como base da Repblica signica, sem transcendncias ou meta%sicas, o reconhecimento do homo noumenon, ou seja,
do indivduo como limite e fundamento do domnio polco da Repblica. Neste sendo, a Repblica uma organizao
polca que serve o homem, no o homem que serve os aparelhos polco-organizatrios. A compreenso da dignidade
da pessoa humana associada ideia de homo noumenon juscar a conformao constucional da Repblica Portuguesa onde proibida a pena de morte (argo 24.) e a priso perptua (argo 30./1). A pessoa ao servio da qual est a
Repblica tambm pode cooperar na Repblica, na medida em que a pessoa algum que pode assumir a condio de
cidado, ou seja, um membro normal e plenamente cooperante ao longo da sua vida. Por lmo, a dignidade da pessoa
humana exprime a abertura da Repblica ideia de comunidade constucional inclusiva pautada pelo mulculturalismo
mundividencial, religioso ou losco. O expresso reconhecimento da dignidade da pessoa humana como ncleo essencial da Repblica signicar, assim, o contrrio de verdades ou xismos polcos, religiosos ou loscos. (CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constucional e teoria da Constuio. 2 edio. Editora: Almedina, 2000, p. 225-226)

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centro de gravidade do ordenamento jurdico15). Os princpios revelam-se


como o ncleo estrutural de todo o novo Cdigo, irradiando seus efeitos,
abarcando o ordenamento e norteando sua interpretao e integrao16.
Luiz Fux tambm destaca a importncia da dignidade da pessoa
humana: Assim que, v.g., na soluo de uma questo humana deve
assumir relevo a regra infraconstucional luz do princpio da dignidade
da pessoa humana.17
Contudo, de nada vale o estabelecimento de tais ditames se os
nossos tribunais no resguardarem sua eccia e alcance; com isso, tais
princpios18 devem ser incansavelmente perseguidos por nossas cortes,
para que no sofram a pecha do descaso, rerando da Constuio seus
valores basilares (seu sendo co)19.
De igual forma, a efetividade da jurisdio est intimamente ligada eficcia concreta dos direitos constitucionais; sem uma tutela
efetiva; no dispomos da proteo necessria do Estado, sendo a tu15 FUX, Luiz. O Novo Processo Civil Brasileiro. Direito em expectava. 2011. Ed Forense, p.13.
16 Devemos recordar a lio de Robert Alexy: los principios son mandatos de opmizacion, que estam caracterizados por el hecho de que puedem ser cumplidos em diferente grado y que la medida debida de su cumplimiento
no solo depende de ls posibilidades reales sino tambin de las jurdicas. El mbito de ls possibilidades jurdicas es
determinado por los princpios y reglas opuestos (ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales. Traduo
de Ernesto G Vldes. Madri: Centro de Estudios Constucionales, 1993. P. 86). Em complementao ao apontamento de Robert Alexy, leciona Daniel Sarmento: O princpio da dignidade da pessoa humana representa o epicentro
axiolgico da ordem constucional, irradiando efeitos sobre todo o ordenamento jurdico [...] pode ser dito que o
princpio em questo o que confere unidade de sendo e valor ao sistema constucional, que repousa na idia
de respeito irrestrito ao se humano razo lma do Direito e do Estado. [...]. Quando este [Robert Alexy] arma
que o princpio da dignidade da pessoa humana pode ceder, em face da ponderao com outros princpios em casos
concretos. [...] reiteramos nosso entendimento de que nenhuma ponderao de bens pode implicar em amesquinhamento da dignidade da pessoa humana, uma vez que o homem no apenas um dos interesses que a ordem
constucional protege, mas a matriz axiolgica e o m lmo desta ordem(SARMENTO, Daniel. A ponderao de
interesses na Constuio Federal. 1 edio segunda ragem. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002).
17 Idem item 09, p.14
18 Leciona Franois Jullien na obra Fundar a moral: dilogo de Mncio com um lsofo das luzes, p. 15, ao tratar
de princpios no campo losco: Para Mncio, e, para alm deste pensador, para a tradio chinesa mais comum,
a reao do insuportvel (diante da ameaa a um outro) o que funda a moral. Ainda assim seria necessrio compreender bem o que estamos por fundar, e principalmente disnguir entre princpio` da moralidade e o que lhe
serve de fundamento. O princpio da moralidade a proposio primeira de uma moral, nos diz Schopenhauer, ou
seja, a expresso que melhor resume a conduta que prescrita, sua formulao mais geral da virtude; enquanto
seu fundamento o porqu da virtude que ela recomenda, a razo de sua obrigao. A respeito do princpio, ele
reconhece que todos os moralistas esto de acordo (por exemplo, no prejudique ningum, ajude cada um segundo
seu poder`). Mas este princpio, ele logo acrescenta, apenas a consequncia de uma razo que se procura ainda, e
que somente ela constuiria o verdadeiro fundamento da ca.
19 Neste sendo: Entretanto, um dos vcios da jurisprudncia brasileira tem sido o do relavo descaso devotado
aos princpios constucionais, o que acaba despindo o processo de interpretao e aplicao da Constuio da
sua dimenso ca mais profunda. Como observou o grande constucionalista norte-americano Bruce Ackerman,
a relutncia do Tribunal Constucional em interpretar a Constuio brasileira de 1988 como uma constuio de
princpios leva os advogados a duvidarem se a Constuio brasileira de fato um recomeo. (SARMENTO, Daniel.
A ponderao de Interesses na Constuio Federal, 1 edio, Lumen Juris, p. 51).

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tela jurisdicional decorrncia da prpria noo de estado de direito e


do repdio autotutela 20.
O exerccio da jurisdio deve garanr ao processo a mais extensa
efevidade, tendo amplo alcance prco com o menor custo no resguardo de direitos. Esse um dos propsitos revelados pelo novo cdigo21.
O processo passa a ser visto como instrumento de uma efetiva participao democrtica, com o juiz ouvindo e dialogando com as
partes, proferindo decises efetivamente pacificadoras22. O juiz passa
a ter um papel relevante, devendo ter plena conscincia de sua misso, agindo para a busca da pacificao social e com absoluta observncia aos princpios norteadores.
As garanas fundamentais do processo representam um dos pilares mais slidos do Estado Democrtico de Direito, sendo o processo
humanizado e garantstico conforme sua previso nos incisos XXXV, LIV
e LV do art. 5 da Constuio.
Seguimos modelos de outros Estados que j indicam a adoo dessa vertente, como: art. 111 da Constuio Italiana, a Emenda 5 e 14
da Constuio Americana e o processo justo previsto na Conveno Europeia de Direitos Humanos.
Tais garantias abarcam todos os ramos do Direito, impondo-se
em nosso ordenamento diante da supremacia das normas constitucionais. Logo, funcionam como regramento multidisciplinar, de observncia compulsria.
20 O direito processual constucional pe o estudo do procedimento sob o enfoque da garana do devido processo legal e, com isso, o estudioso conscienza-se de que as exigncias do Cdigo constuem projeo de uma norma
de maior amplitude e de mais alta posio hierrquica, sendo indispensvel uma interpretao sistemca. Da para
entender que o procedimento o meio tcnico para a efevidade do postulado democrco da parcipao o passo
pequeno, e j se vai chegando concepo das grandes linhas do que se chama justo processo (Augusto Mario
Morello) e quo (Luigi Paolo Comoglio). (DINAMARCO, Candido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno,
V. I, 6 edio. Malheiros, p. 128).
21 Candido Dinamarco destaca a necessidade natural de os processualistas de cricarem o sistema sob o enfoque
dos princpios e garanas constucionais (DINAMARCO, Candido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno,
V. I, 6 edio. Malheiros, p. 127).
22 Leciona Leonardo Greco: Como relao jurdica plurissubjeva, complexa e dinmica, o processo em si mesmo
deve formar-se e desenvolver-se com absoluto respeito dignidade humana de todos os cidados, especialmente
das partes, de tal modo que a jusa de seu resultado esteja de antemo assegurada pela adoo de regras mais
propcias ampla e equilibrada parcipao dos interessados, isenta e adequada cognio do juiz e apurao
da verdade objeva: um meio justo para um m justo (GRECO, Leonardo."Garanas Fundamentais do Processo: o
Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p.
225). Cndido Dinamarco destaca que um dos grandes males da Jusa reside no conformismo do prprio juiz diante
de certos preconceitos que tradicionalmente limitam a efevidade da tutela jurisdicional e os levam a atudes passivas, sendo tal conduta responsvel pela fraqueza da Jusa e pela insasfao social em torno dela. (DINAMARCO,
Candido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno, V. I, 6 edio. Malheiros, p. 152).

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Conforme se reram proteo dos direitos e interesses subjevos


de cada uma das partes ou s prvias condies que norteiam a organizao judiciria, Luigi Paolo Comoglio classica as garanas fundamentais
em individuais e estruturais do processo23.
As garanas individuais compreendem o acesso jusa em sendo
estrito; a imparcialidade do juiz; a ampla defesa; assistncia jurdica dos
pobres; o juiz natural; inrcia; contraditrio; oralidade e coisa julgada.
J as estruturais so: impessoalidade da jurisdio; permanncia da
jurisdio; independncia dos juzes; movao das decises; inexistncia de
obstculos ilegmos; efevidade qualitava; procedimento legal; publicidade; prazo razovel; duplo grau de jurisdio e respeito dignidade humana.
Dessa forma, destaca-se a gura da aproximao do direito processual da Constuio, especialmente para resguardo dos Diretos Fundamentais do Homem, fato que foi acolhido no nosso Projeto.
No dias atuais, especialmente aps a 2 Grande Guerra, a Constuio no mais uma simples fonte de inspirao, mas um compndio de
direitos fundamentais de al$ssima relevncia (inafastvel), o que compele
submisso dos mais diversos ramos do direito Constuio (direito civil
constucional, direito penal constucional e o direito processual constucional), fato especialmente notado em uma Constuio com tamanha
abrangncia como a nossa24.
Face a isso, arma Dierle Jos Coelho Gomes:
Assim, no Brasil e cada vez mais em toda parte, a Constuio
estabelece um verdadeiro modelo constucional do processo, estruturante do Direito processual, que no pode ser desconsiderado, sob pena da inconstucionalidade e at mesmo
de descaracterizao do instuto do processo enquanto tal
(CATTONI DE OLIVEIRA, 2001, p. 212)25.

23 Classicao proposta por: COMOGLIO, Luigi Paolo; FERRI, Corrado, TARUFFO, Michele. Lezioni sul processo
civile, 5 edio. Bologna: Il Mulino, 2011. VI.
24 Como bem destacam os Professores NUNES, Dierle Jos Coelho. BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Processo
Constucional: Uma abordagem a parr dos Desaos do Estado Democrco de Direito. www.redp.com.br. p. 226.
25 NUNES, Dierle Jos Coelho. BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Processo Constucional: Uma abordagem
a parr dos Desaos do Estado Democrco de Direito. www.redp.com.br. P. 229.

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Deve-se ter a noo de um processo garan$sco, o que no importa, necessariamente, um processo moroso e burocrco.
Podemos ter um processo com absoluto respeito s garanas fundamentais, sendo ele clere26 e funcional. Vale recordar que a violao
das garanas do processo apenas gera mais recursos e maior compromemento da pacicao social, importando a negao estatal aos ditames
da Constuio, processualmente documentado.
Qualquer forma de migao das garanas do processo serviro de
retrocesso, corrompendo nossa frgil democracia.

OS PRINCPIOS NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Passemos ao projeto do novo Cdigo27.
J no art. 1, o legislador, ao citar a expresso valores e princpios
constucionais, revela claro propsito de acolhimento da teoria do direito processual constucional. Processualistas de renome j destacaram
que o direito constucional o tronco da rvore do qual um dos seus
ramos o direito processual28. Logo, os ditames centrais decorrem da absoluta observncia da Constuio Federal. As linhas basilares do nosso
projeto se arrimam na ideia do Estado Constucional (processo justo).
Devemos recordar que somente um processo justo pode levar obteno de uma deciso justa. O direito ao processo justo condio necessria,
embora no suciente, para a prolao de uma deciso conforme o direito29.
O direito processual civil deve ser lido e interpretado de maneira a realizar os direitos fundamentais, norteados pela determinao constucional.
Esses direitos devem ser concretamente realizados, no sendo mais meras
normas programcas direito fundamental efevidade da jurisdio30.
26 De nada adianta um processo seguro e justo. Mas demorado; tambm no pode ser cultuada apenas a celeridade, gerando riscos de decises injustas. preciso buscar o tempo razovel a que se refere o art. 5 LXXVIII, da CF, suciente para conferir segurana e eccia prca ao resultado. Anal de contas, a efevidade da tutela jurisdicional
constui direito fundamental, assegurado tambm em sede constucional. (BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos.
Efevidade do processo e tcnica processual. 3 edio. Malheiros. 2010, p. 79).
27 Aqui deixo de transcrever cada qual dos argos por tratar-se de algo de fcil acesso, bem como para evitar o
alongamento desnecessrio.
28 DE PINHO, Humberto Dalla Bernardina. "Os Princpios e as Garanas Fundamentais no Projeto de Novo Cdigo
de Processo Civil: Breves Consideraes acerca dos Argos 1 a 12 do PLS 166/10". Revista Eletrnica de Direito
Processual. www.redp.com.br. V. VI, p. 52.
29 MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crca e propostas. Editora RT. 2010, p. 19-21.
30 Neste sendo: BUENO, Cssio Scarpinella. Curso Sistemazado de Direito Processual Civil. V. 01. 5 edio. Ed
Saraiva, p. 92 e seguintes.

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O argo 2 norteia o Princpio Disposivo (da inrcia ou da demanda). Consubstancia que a jurisdio apenas atua quando provocada por
algum interessado, ressalvadas hipteses legalmente previstas, recordando que a inrcia da jurisdio no importa passividade e apaa do juiz na
conduo do processo, o qual dever sempre perseguir a verdade31.
Causam srios debates a norma prevista no argo 284 do novo Cdigo, a qual permite, em casos excepcionais ou autorizados por lei, a concesso de medidas de urgncia de o%cio. Trata-se de tema a ser fortemente debado para o qual devem ser impostos limites objevos, sob pena
de forte insegurana jurdica. A regra, se observada de forma aleatria e
aodada, pode gerar decises violadoras de garanas processuais.
Por exemplo, em casos excepcionais, com hipossucientes em evidente situao de risco, a medida se torna legma, mas a sua banalizao
arriscada, especialmente em feitos que envolvam direito patrimonial
com pessoas bem representadas e sem qualquer condo de carncia de
toda ordem.
O juiz deve pautar-se pela isonomia e distncia das partes, sendo
um valor de absoluta relevncia ao processo; logo, a medida denota alto
compromemento imparcialidade do juiz e ao processo justo-isonmico.
O valor casos excepcionais (art. 284) altamente subjetivo e
sujeito s mais diversas formas de interpretaes e valores. Cabe lembrar que nosso pas grande, continental, com a mais absoluta diversidade cultural, portanto, o subjetivismo gritante, se consideramos
nossa pluralidade.
J o impulso ocial revela a ideia de repulsa inrcia, devendo o
processo caminhar sempre ao seu m.O juiz moderno no apenas julga,
mas administra e gere sua servena.
No mais existe a gura isolada do juiz com a nica e restrita funo
de julgar.Ele um gestor por essncia (ronas administravas - decorrentes do princpio da ecincia tambm acolhido pelo novo Cdigo), um
protetor da razovel durao do processo, compromedo com ela.
O art. 3 repete a regra do art. 5, inciso XXXV, da Constuio, ressalvando apenas a questo da arbitragem (via alternava de pacicao
extrajudicial, mediante a escolha de um terceiro imparcial que decidir no
lugar das partes, segundo normas e procedimentos por ela eleitos).
31 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito Processual. V. I, p. 241.

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Passemos ao argo 4.
O processo justo tem como referencial a dignidade da pessoa
humana, respeitando o devido processo legal, o contraditrio participativo, alm das demais garantias da igualdade, publicidade e durao
razovel do processo.
A tutela dos direitos deve ser prestada por meio de uma jurisdio
adequada, sendo abominada a morosidade, a inecincia estatal e os entraves que ferem o regular andamento do feito (nascedouro do descrdito
de todo um Poder). O direito jurisdio em prazo razovel uma exigncia da tutela jurisdicional efeva32.
O Projeto sensvel s dilaes desnecessrias e morosidade
marcada por incontveis recursos, empreendendo esforos para reduzir
o nmero destes e dinamizar o procedimento, com absoluto enfoque garan$sco, para que o processo sirva a durao razovel.
O Projeto tambm busca a celeridade (no a qualquer preo), mantendo ateno total s garanas e efevao de um processo justo33, conferindo maior celeridade ao processo e resguardando sua durao razovel (jusa retardada jusa denegada).
A tutela no deve ser apenas adequada, mas tempesva, razo pela
qual dispe o art. 5, LXXVIII, da Constuio Federal (efevidade processual), repudiando a morosidade.
Humberto Dalla, ao tratar do tema, citando Nicol Trocker, rearma
que processo justo o que se desenvolve em respeito aos parmetros
xados na Constuio e aos valores sociais34.
Por outro lado, a prestao jurisdicional carece de um tempo para
que o processo se desenvolva de forma a resguardar valores constucionais. Assim, a celeridade no pode ser buscada a qualquer preo (resguardo ao Estado Democrco de Direito). Torna-se vazia a busca desmedida
por uma celeridade irracional, como se o processo fosse um problema a
32 O tempo j foi visto como algo neutro ou ciencamente no importante para o processo. Certamente por isso
foi jogado nas costas do autor, como se a demora fosse exclusivamente problema seu. Acontece que o tempo uma
necessidade: uma necessidade do juiz, que dele precisa para formar sua convico, e uma necessidade democrca,
advinda do direito de as partes parciparem adequadamente do processo, direito esse que tem expresso no princpio
do contraditrio (MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. V. I. 5 edio. Ed. RT. 2011, p. 229-230).
33 FUX, Luiz. O Novo Processo Civil Brasileiro. Direito em expectava. 2011. Ed. Forense, p. 01.
34 DE PINHO, Humberto Dalla Bernardina. "Os Princpios e as Garanas Fundamentais no Projeto de Novo Cdigo
de Processo Civil: Breves Consideraes acerca dos Argos 1 a 12 do PLS 166/10". Revista Eletrnica de Direito
Processual. www.redp.com.br. V. VI, p. 61.

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ser solvido o quanto antes, ainda que da pior forma possvel, ainda que
violando a Constuio Federal. Na realidade, a busca pela resoluo
posta de lado em nome de um resultado desmedido. Processo no um
problema, mas meio de soluo que serve a sociedade.
A durao do processo deve estar umbilicalmente ligada ao processo
justo, dignidade da pessoa humana, razoabilidade e proporcionalidade. Colocar de lado esses valores para a busca da celeridade retroceder
ao passado e romper com valores democrcos basilares. Segundo Vicenzo Vigori, um dos males contemporneos do processo sua durao35.
O processo justo inimigo das metas matemcas, do extermnio
a todo custo dos processos, viole o que violar. O Projeto tem uma viso
instrumental, no uma soluo numrica36.
O art. 5 trata do Princpio da Cooperao, decorrente da Boa-f
e da Lealdade.
As atudes dos personagens do processo devem estar compromedas com o seu resultado, agindo com lealdade, verdade e em busca de
uma soluo para o conito37.
Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, tratando do princpio da operosidade,
destaca a importncia da atuao ca das partes no processo38, devendo
todos cooperarem com o resultado deste (democrazao do processo).
As partes devem se comprometer com os valores do processo constucional e justo, sem entraves desnecessrios e expedientes inverdicos,
pois tais medidas afetam a sua durao razovel39.
35 VIGORITI, Vicenzo. Durata del Giusto Processo. A DIDONE. Milano: Giur, 2002.
36 Um grande nmero de juzes tem sua preocupao voltada to somente para a produo de sentenas: quanto
maior o nmero, melhor. Torna-se, s vezes, at uma obsesso no ter processo aguardando a vez para sentena.
A tcnica aqui ulizada para uma produo em srie, como na fabricao de um determinado produto que sai da
fbrica: quanto maior o nmero melhor a produo. No importante a indagao do nmero de sentenas justas
que foram proferidas, a qualidade delas, mas sim a quandade. isto que vale. indispensvel que essa mentalidade seja modicada, urgentemente, passando a ser um compromisso co de cada magistrado ulizar a tcnica a
servio dos ns que modernamente informam o acesso jusa, destacando-se, a toda evidncia, o de dar razo a
quem, efevamente, tem o direito material. (CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais
Cveis e Ao Civil Pblica, 2 edio. Editora Forense. 2003, p. 69)
37 Sobre o comportamento das partes salutar recordar o trabalho de Jos Carlos Barbosa Moreira: Temas de
Direito Processual, 1 srie, p. 16-33.
38 As pessoas com base na operosidade, seja judicial ou extrajudicialmente, devem atuar da forma mais produva
e laboriosa possvel para assegurar o efevo acesso jusa. Todos devem cooperar com as avidades desnadas
democrazao do processo. Como bem destaca o professor, quanto melhor e mais competente for o comportamento
dos operadores da jusa em geral, maior ser a possibilidade de alcanarem os ns almejados (CARNEIRO, Paulo Cezar
Pinheiro. Acesso Jusa: Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica, 2 edio. Editora Forense. 2003, p. 63-64).
39 Isso me leva a extrair do prprio direito fundamental de parcipao a base constucional para o princpio da colaborao, na medida em que tanto as partes quanto o rgo judicial, como igualmente todos
aqueles que parcipam do processo (serventurios, peritos, assistentes tcnicos, testemunhas etc.), devem

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Alis, a colaborao das partes para um processo mais efevo e


que busque uma soluo clere tendncia de diversas legislaes pelo
mundo. Podemos citar, como exemplo, o art. 266 do CPC Portugus (Decretos-Leis 329A/95 e 180/96), que refora a necessidade da cooperao
subjetiva, transformando o processo numa verdadeira comunidade
de trabalho, nas palavras de Miguel Teixeira de Souza, professor da
Faculdade de Direito de Lisboa: O art. 266, n I, dispe que, na conduo e interveno no processo, os magistrados, os mandatrios judiciais e as prprias partes devem cooperar entre si, concorrendo para
se obter, com brevidade e eficcia, a justa composio do litgio. Este
importante princpio da cooperao destina-se a transformar o processo civil numa comunidade de trabalho e a responsabilizar as partes
e o tribunal pelos seus resultados. Este dever de cooperao dirige-se
quer s partes, quer ao tribunal40
O dever de cooperao se arrima na boa-f processual (art. 266-A
do CPC Portugus), destacando o autor supra sua especial aplicao na seara das provas e no dever de cooperao quando do processo de execuo.
Por m, o juiz deve obrar de forma ecaz e compromeda com o
Estado Democrco de Direito, aproximando as partes, buscando solues e conduzindo o feito para uma soluo.
A atuao do juiz deve ser imparcial e equidistante dos interesses
a ele submedos, no servindo nalidade subjeva de qualquer das
partes41. Vale relembrar que o contraditrio parcipavo e o dilogo humano exigem que o juiz antecipe sua impresso e opinies, fazendo-as
publicamente. A antecipao permite que as partes acompanhem suas
posies e possam ecazmente inuir em suas decises, sem que importe em prejulgamento de qualquer ordem; ao contrrio, possibilitam uma
parcipao mais democrca das partes no resultado do processo e na
busca pela pacicao social.
nele intervir desde a sua instaurao at o lmo ato, agindo e interagindo entre si com boa-f e lealdade.
Exemplo interessante da aplicao desse modo de ver encontra-se na jurisprudncia do Tribunal Constucional
espanhol. Para aquela Alta Corte, o dever judicial de promover e colaborar na realizao da efevidade da tutela
jurisdicional no de carter moral, mas um dever jurdico constucional, pois os juzes e tribunais tm a (...) obrigao de proteo ecaz do direito fundamental [...]`(DE OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro. O Formalismo Valoravo
no confronto com o Formalismo Excessivo. Em 08/05/2012. h#p://www6.ufrgs.br/ppgd/doutrina/CAO_O_Formalismovaloravo_no_confronto_com_o_Formalismo_excessivo_290808.htm).
40 SOUZA, Miguel Teixeira de. "Aspectos do novo processo civil portugus". Revista Forense, v. 338. Ano 93. 1997.
Rio de Janeiro. Ed. Forense, p. 150.
41 Nesse sendo, Leonardo Greco cita Juan Montero Aroca na obra Sobre "la imparcialidad Del juez y La incompabilidad
de funciones processales". Ed. Titant lo Blanch, Valencia, 1999, p. 187 ("Garanas Fundamentais do Processo: o Processo
Justo". Ed. Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p. 231).

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Por m, o art. 6, inciso II, exige no somente expor a verdade, mas


proceder com lealdade e boa-f. Tal mecanismo expe no apenas o enfoque objevo pretendido, mas tambm seu arcabouo subjevo, apontando um norte de comportamento para as partes.
Passo ao art. 6.
O magistrado deve preparar-se para soluo que no est integralmente prevista na norma, que demande a busca criava na resoluo da
questo. Logo, o juiz ter parcipao direta na formao e produo do
direito, mediante aplicao e integrao de seus valores e escolhas.
Alis, a presente situao aponta pela necessidade inafastvel de
decises bem fundamentadas, abominando fundamentos superciais.
No basta fundamentar, devem ser expostos os fundamentos dos fundamentos - fundamentao analca.
Ainda no tema, o mencionado argo faz aluso aos princpios j dispostos no art. 37 da CF/88; prontamente, os princpios destacados devem
ser observados pelo magistrado.
Ganha especial relevo o princpio da ecincia, o qual refora o papel do juiz-gestor. Dessarte, no tem apenas o magistrado a funo isolada
de julgar, mas de gerir e ter efevo compromemento administravo com
a sua servena, caminhando passo a passo com as regras acima dispostas
na campo gerencial e administravo de sua servena. Os princpios previstos no art. 37 da Constuio trazidos para o presente argo denotam
o dever do magistrado sua observncia na gesto do processo42
O art. 7 trata da isonomia (paridade de tratamento rol das Garanas Fundamentais do Processo).
O processo justo est em plena consonncia com o direito igualdade e ao contraditrio parcipavo43 ( art. 5, I e LV da Constuio de 1988).
Consequentemente, deve ser garando a plena parcipao em contraditrio mediante paridade de armas, conforme leciona Marinoni44.
42 Leonardo Greco j destacava a importncia de observar os princpios do art. 37 da CF/88 ("Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed. Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito
processual. V. I, p. 226).
43 A igualdade que aqui defendemos a igualdade substancial, j incorporada ao CPC Portugus, expressamente em
seu argo 3-A: A explicitao do princpio da igualdade das partes, que a lei teve o cuidado de referir que tem de ser
substancial (SOUZA, Miguel Teixeira de. "Um novo processo civil portugus: La recherche du temps perdu?". Revista
de Processo. Ano 33. n. 161. Julho 2008. RT, p. 204). Salutar recordar as lies de Dinamarco: Do contraditrio, j se tem
falado. Ele , resumidamente, a garana de parcipao, que nem se restringe ao processo jurisdicional s, mas constui
inerncia do prprio regime democrco. A parcipao que legima todo processo polco e o exerccio do poder
(DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. Malheiros. 11 edio. 2003, p. 349).
44 MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil o acesso jusa e os instutos fundamentais do
direito processual. So Paulo. RT. 1993, p. 165-167.

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A todos devem ser avalizadas as oportunidades de agir e defenderse em absoluta igualdade de condies, especialmente aos mais carentes,
de modo que desfrutem concretamente das mesmas oportunidades de
sucesso nal.
Vale repassar da necessidade de maior resguardo aos chamados
direitos dos pobres, bem destacado por Leonardo Greco45, como forma de
preservao e resguardo da isonomia.
Para Greco, trata-se da oportunidade concreta igual de sucesso
46
nal , decorrendo do corolrio do devido processo legal consagrado no
art. 5 da Constuio (busca pela igualdade material).
A questo de eventual violao da isonomia pela diversidade de
prazo para determinados entes pblicos, por exemplo, somente se jusca na exata medida da garana da sua defesa em juzo. So abominveis
quando ofertam posies de vantagem ou para eximir o estado de cumprir seus deveres, violando a igualdade concreta47.
45 Destaca a necessidade de maior resguardo aos mais carentes. Aponta como exemplo o custeio da prova pericial,
para evitar que, sua falta, no permita tratamento igualitrio. Complementa dizendo que no se pode exigir dos
mais carentes caues e depsitos para ingresso em juzo ou como condio para o exerccio de qualquer direito
subjevo. Cita adiante: Para assegurar a efeva paridade de armas o juiz deve suprir, em carter assistencial, as
decincias defensivas de uma parte que coloquem em posio de inferioridade em relao outra, para que ambas concretamente se apresentem nas mesmas condies de acesso tutela jurisdicional dos seus interesses. Essa
equalizao parcularmente importante quando entre as partes exista uma relao fca de subordinao ou
dependncia, como nas relaes de famlia, de trabalho, de consumo. (GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais
do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito
processual. V. I, p. 235 e 255)
46 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I.
47 Reproduzindo o conhecimento habitual, costuma-se armar que a isonomia traduz-se em igualdade na lei ordem dirigida ao legislador e perante a lei ordem dirigida ao aplicador da lei. Em seguida, de praxe invocar-se a mxima aristotlica de que o princpio consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. A beleza
losca de tal acerto no contribui, todavia, para desvendar o cerne da questo: saber quem so os iguais e os desiguais e denir em que circunstncias constucionalmente legmo o tratamento desigual. [...] De plano, portanto,
no ser legma a desequiparao aleatria, arbitrria, caprichosa. O elemento discriminatrio deve ser relevante
e residente nas pessoas por tal modo diferenciadas. (BARROSO, Lus Roberto, Temas de Direito Constucional,
Rio de Janeiro: Renovar, 2011, p. 161). Segundo Vicente Greco: O conceito de igualdade, porm, no absoluto,
porquanto dar tratamento igual a desiguais seria o mesmo que dar tratamento desigual a iguais. No mesmo sendo
do conceito de jusa distribuva de Aristteles e do princpio geral do direito vindo do direito romano , suum cuique tribuere, no processo civil, tambm repercute o mecanismo de compensaes jurdicas em favor daqueles que
merecem proteo especial. No viola, pois, o princpio da igualdade o tratamento diferenciado dado a menores e
incapazes que tm assistncia do Ministrio Pblico, Fazenda Pblica, que tem o prazo em dobro para recorrer e
em qudruplo para contestar [...]. Esses privilgios, porm, juscam-se: os menores e incapazes, apesar de representados ou assisdos por seus pais ou representantes legais, esto em situao desfavorvel em relao parte
contrria, porque no esto testa de seus direitos, exigindo scalizao inclusive sobre os que os representam; a
Fazenda Pblica tem diculdades burocrcas na formulao de sua defesa, merecendo ateno especial, porque
sua derrota pode prejudicar, eventualmente, toda a colevidade. (GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil
Brasileiro. V. I. 16 edio. So Paulo. Saraiva, 2002, p. 63). Explica Alexandre de Moraes: O princpio da igualdade
consagrado pela Constuio opera em dois planos disntos. De uma parte, diante do legislador ou do prprio execuvo, na edio, respecvamente, de leis, atos normavos e medidas provisrias, impedindo que eles possam criar
tratamentos abusivamente diferenciados a pessoas que se encontram em situaes idncas. Em outro plano, na

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Por m, o juiz deve zelar pelo contraditrio parcipavo, tendo o


argo confessado nda preocupao com o processo justo48.
Do art. 8 do Cdigo, decorrem dois valores: a soluo rpida da lide
e o dever de colaborao das partes. Ou seja, reprime incidentes desnecessrios, os quais apenas distanciam uma soluo adequada e clere.
A celeridade j se encontra prevista no art. 4, sendo exigida a durao razovel do processo. De igual forma, o art. 66 exige como dever das
partes o proceder com lealdade e boa-f. Assim, ca evidente a preocupao do Projeto com os valores acima descritos.
O art. 9 refora a ideia do contraditrio parcipavo, mantendo-se
a mxima dialca no curso do processo, em consonncia com o devido
processo legal49. Assim, o processo deve ser o campo de plena e ava parobrigatoriedade do intrprete, basicamente, a autoridade pblica, de aplicar a lei e os atos normavos de maneira
igualitria, sem estabelecimento de diferenciaes em razo de sexo, religio, convices loscas ou polcas,
raa, classe social. A desigualdade na lei produz-se quando a norma disngue de forma no razovel ou arbitrria
um tratamento especco a pessoas diversas. Para que as diferenciaes normavas possam ser consideradas no
discriminatrias, torna-se indispensvel que exista uma juscava objeva e razovel, de acordo com critrios e
juzos valoravos genericamente aceitos, cuja exigncia deve aplicar-se em relao nalidade e efeitos da medida
considerada, devendo estar presente por isso razovel relao de proporcionalidade entre os meios empregados
e a nalidade perseguida, sempre em conformidade com os direitos e garanas constucionalmente protegidos.
(MORAES, Alexandre de. Constuio do Brasil interpretada e legislao constucional. So Paulo. Editora Atlas.
2002, p. 181). Por m, leciona Jos Carlos Barbosa Moreira: Para garanzar la observancia de los principios enunciados, es imprescindible que se asegure a los ligantes la igualdad de tratamiento por el rgano judicial. Esto exige,
ante todo, que la conformacin del procedimiento no quede sujeta al arbitrio del juez, sino que se ajuste al modo
previamente instudo por la ley para los procesos en general. Una dosis razonable de formalismo es necesaria
como condicin del justo equilibrio entre el poder del rgano judicial y los derechos de las partes, y asimismo de la
uniforme aplicacin del derecho material.(BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. "La igualdad de las Partes en el Proceso
Civil". Revista de Processo, So Paulo, ano 11, n 44, 1986, p. 178).
48 MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crca e propostas. Editora RT. 2010, p. 74.
49 Entende-se, com essa frmula, o conjunto de garanas constucionais que, de um lado, asseguram s partes
o exerccio de suas faculdades e poderes processuais e, do outro, so indispensveis ao correto exerccio da jurisdio. Garanas que no servem apenas aos interesses das partes, como direitos pblicos subjevos (ou poderes
e faculdades processuais) destas, mas que conguram, antes de mais nada, a salvaguarda do prprio processo,
objevamente considerado, como fator legimante do exerccio da jurisdio. [...] O contedo da frmula vem a
seguir desdobrado em um rico leque de garanas especcas, a saber: a) antes de mais nada, na dplice garana
do juiz natural, no mais restrito proibio de bills of aainder e juzos ou tribunais de exceo, mas abrangendo
a dimenso do juiz competente (art. 5, incs. XXXVII e LIII), e b) ainda em uma srie de garanas, estendidas agora
expressamente ao processo civil, ou at mesmo novas para o ordenamento constucional. Assim o contraditrio e
a ampla defesa vm assegurador em todos os processos, inclusive administravos, desde que neles haja ligantes
ou acusado (art. 5, inc. LV). (CINTRA, Antonio Carlos de Arajo, GRINOVER, Ada Pellegrini e DINAMARCO, Cndido
Rangel. Teoria Geral do Processo. 25 edio. Malheiros Editores. 2009, p. 88 e 89). De igual maneira: O princpio
do devido processo legal tem como um dos seus fundamentos o processo justo, que aquele adequado s necessidades de denio e realizao dos direitos lesados. O senso de jusa informa, inclusive o due process of law na
sua dupla conotao, a saber: lei justa e processo judicial justo substanve due process of law e judicial process.
Destarte, o devido processo legal est encartado no direito ao processo como direito ao meio de prestao da jurisdio, que varia conforme a natureza da tutela de que necessita. O direito jurisdio no seno o de obter uma
jusa efeva e adequada. Isso basta para que o juiz possa prover diante dessa regra in procedendo maior, nsita
na prpria Constuio Federal, a despeito de sua irrepeo na legislao infraconstucional. A previso na Carta
Maior revela a eminncia desse poder-dever de judicar nos limites do imperioso. Sasfazer tardiamente o interesse
da parte em face da sua pretenso signica violar o direito maior de acesso jusa e, consectariamente, ao devido

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cipao dos personagens do processo, reforando valores decorrentes


do Estado Democrco de Direito e ofertando idncas oportunidades
de manifestao das partes. Nesse contexto, devem ser garandas s
partes idnca oportunidade de cincia e manifestao, simetricamente
iguais (isonomia e contraditrio decorrentes das premissas democrcas). O contraditrio parcipavo deriva do princpio polco da parcipao democrca50.
processo instrumental jurisdio requerida. (FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil Volume I. 4 Edio. Ed.
Forense. 2008, p. 253). Por m: A expressa garana do due process of law, conda no inc. LIV do art. 5 da Constuio Federal, tem o signicado sistemco de fechar o crculo das garanas e exigncias constucionais relavas ao
processo, numa frmula sintca desnada a armar a indispensabilidade de todas e rearmar a autoridade de cada
uma. Esse enunciado explcito vale ainda como norma de encerramento portadora de outras exigncias no picadas
em frmulas mas igualmente associadas idia democrca que deve prevalecer na ordem processual (art. 5, 2).
[...] clusula atribui-se hoje uma dimenso que vai alm dos domnios do sistema processual, apresentando-se como
um devido processo legal substancial que, em essncia, constui um vnculo autolimitavo do poder estatal como um
todo, fornecendo meios de censurar a prpria legislao e ditar a ilegimidade de leis que afrontem as grandes bases
do regime democrco (substanve due process of law). [...] O contexto de garanas picadas e a!picas condas na
frmula due process of law oferece aos ligantes um direito ao processo justo, com oportunidades reais e equilibradas.
Direito ao processo justo , em primeiro lugar, o direito ao processo tout court assegurado pelo princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional que a Constuio impe mediante a chamada garana da ao. Sem ingresso em
juzo no se tem a efevidade de um processo justo. Garando o ingresso em juzo e at mesmo a obteno de um
provimento nal de mrito, indispensvel que o processo se haja feito com aquelas garanas mnimas: a) de meios,
pela observncia dos princpios e garanas estabelecidas; b) de resultados, mediante a oferta de julgamentos justos,
ou seja, portadores de tutela jurisdicional a quem efevamente tenha razo. Os meios, sendo aqueles adequadamente empregados, constuem o melhor caminho para chegar a bons resultados. E, como anal o que importa so os
resultados justos do processo (processo civil de resultados), no basta que o juiz empregue meios adequados se ele
vier a decidir mal; nem se admite que se aventure a decidir a causa segundo seus prprios critrios de jusa, sem ter
empregado os meios ditados pela Constuio e pela lei. Segundo a experincia mulssecular expressa nas garanas
constucionais, grande o risco de erro quando os meios adequados no so cumpridos. Eis o conceito e contedo
substancial da clusula due process of Law, amorfa e enigmca, que mais se colhe pelos senmentos e intuio do que
pelos mtodos puramente racionais da inteligncia. (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instuies de Direito Processual
Civil, v. I. 4 edio. Malheiros Editores. 2004, p. 244-248).
50 Leonardo Greco arma de forma lapidar: Um dos mais importantes princpios gerais do processo judicial o princpio
do contraditrio, hoje elemento essencial do prprio direito de acesso Jusa, tal como congurado nos mais diversos
sistemas jurdicos.Numa noo elementar poderia ele ser denido como o princpio que impe ao juiz a prvia audincia
de ambas as partes antes de adotar qualquer deciso (audiatur et altera pars) e o oferecimento a ambas das mesmas
oportunidades de acesso Jusa e de exerccio do direito de defesa. [...] Segundo componente essencial do princpio do
contraditrio o conjunto de prerrogavas que poderamos resumir sob o !tulo de ampla defesa, de que aqui daremos
apenas os traos mais marcantes. Entre ns a ampla defesa tambm est explicitada como garana constucional no
argo 5, inciso LV, da Constuio, podendo sintezar-se no direito de apresentar alegaes, propor e produzir provas,
parcipar da produo das provas requeridas pelo adversrio ou determinadas de o"cio pelo juiz e exigir a adoo de
todas as providncias que possam ter ulidade na defesa dos seus interesses, de acordo com as circunstncias da causa
e as imposies do direito material. [...] Em sntese, o contraditrio do nosso tempo nada mais do que a projeo
no processo do primado da dignidade humana. Esse primado da dignidade humana impe que o poder de inuir nas
decises judiciais seja assegurado de fato, na prca, em concreto, e no apenas formalmente, a todos os interessados.
Ora, no existe forma mais ecaz para isso, do que atravs da instaurao de um dilogo humano entre o juiz e os outros
sujeitos principais do processo, autor, ru e eventuais terceiros intervenientes. O dilogo e o intercmbio de ideias entre
duas ou mais pessoas humanas a respeito de qualquer questo ou problema. No dilogo todos os interlocutores falam,
ouvem, dizendo o que pensam e reagindo s opinies dos outros, de tal modo que ao seu trmino cada um deles inuiu
nas ideias do outro e por elas foi tambm inuenciado. A transformao do processo em instncia de dilogo certamente
exige novo juiz, capaz no apenas de ouvir, mas tambm de escutar e de falar. Nesse aspecto, ao e defesa tm o mesmo contedo, como instrumentos de parcipao. Por outro lado, o contraditrio parcipavo exalta a importncia da
oralidade, da publicidade e da fundamentao das decises, como complementos necessrios de um processo justo: a
oralidade como meio de comunicao humana mais perfeita e expressiva, nunca pode ser alijada, pois constuir muitas
vezes o nico meio idneo de inuir ecazmente na deciso; a publicidade, pela transparncia que confere aos atos
processuais, como instrumento de controle social da exao do juiz no cumprimento de seu dever de respeitar o

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Tal premissa robustecida pelo fato de que decises no podem


gerar surpresa s partes, tendo estas oportunidade de manifestao plena e anterior deciso. As partes devem ter o direito de apresentar todas
as suas alegaes, propondo e ofertando provas, exercendo tanto a autodefesa quanto a defesa tcnica.
O argo em questo faz aluso exceo, passemos a ela.
Exisndo a hiptese de medida de urgncia ou para se evitar o
perecimento do direito, ponderando o juiz entre o acesso jusa e o
contraditrio, poder o magistrado optar pelo fenmeno do contraditrio
diferido ou postergado (fundamentando a deciso). Reitero que carecer
de uma deciso analca, fundamento do fundamento.
O art. 10 norteia a impossibilidade de o juiz decidir sem que conceda oportunidade de manifestao das partes51, tal disposivo representa uma inovao no novo ordenamento.
Leonardo Greco 52 j tratava da necessidade de oiva bilateral como
condio inafastvel de deciso do juiz, at mesmo para matria de o"cio. Tal regramento encontra amparo em outras legislaes, como o art.
183 do Cdigo de Processo Civil Italiano e o art. 207 do Cdigo Portugus
(aps a reforma de 1996).
Pela leitura do disposivo (art. 10), em se manifestando acerca
de fato que cause surpresa s partes, tem o juiz o dever de submeter
manifestao prvia destas (ainda que se trate de matria de o"cio), consagrando o contraditrio como dever de consulta ou de dilogo judicial53.
A principal diferena entre o formato anterior que a exigncia do
contraditrio tem como desnatrio o rgo jurisdicional.
contraditrio parcipavo e de instaurar no processo um verdadeiro dilogo humano; e a fundamentao, porque,
mais do que um mero discurso juscador a posteriori, atravs dela que as partes e a sociedade podem aferir se
o juiz efevamente se deixou inuenciar pelas alegaes e provas oferecidos pelas partes, se ele no apenas ouviu,
mas realmente escutou. (GRECO, Leonardo. Estudos de Direito Processual. Coleo Jos do Patrocnio, volume 1.
Ed. Faculdade de Direito de Campos. 2005, p. 541, 548 e 554-555, bem como GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed. Faculdade de Campos. Coleo Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de
Direito processual. V. I, p. 241).
51 Se os Juzes passassem a assegurar o contraditrio pleno, ouvindo previamente as partes antes de proferir
qualquer deciso, ainda que sobre matria cognoscvel de o"cio, seguramente, muitos recursos seriam evitados.
(BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efevidade do processo e tcnica processual. 3 edio. Malheiros. 2010,
p. 105). De igual forma, Cndido Dinamarco sustenta o dever do juiz de fundamentar suas decises, evitando surpreender as partes com decises de o"cio inesperadas, logo, corrobora a previso legal (DINAMARCO, Cndido Rangel.
A Instrumentalidade do Processo. Ed. Malheiros. 11 edio. 2003, p. 350).
52 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed. Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p. 242.
53 MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crca e propostas. Editora RT. 2010, p. 75.

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Com a mesma linha garan!sca, temos outros disposivos no Projeto em questo, como: art. 110, pargrafo nico; art. 469, pargrafo nico; art. 475, pargrafo nico e o art. 845, pargrafo nico.
Tal disposivo coloca em choque valores como o contraditrio e a
livre fundamentao das decises do juiz.
Dessa forma, entre o contraditrio e a livre fundamentao das decises do juiz dever preponderar o contraditrio, resguardando valores
do Estado Democrco de Direito, processo justo e efevidade processual. O Projeto renova, assim, sua viso de incondicional respeito aos preceitos constucionais.
Recordo que, na ponderao de valores como o acesso jusa
pela necessidade de um provimento urgente e o contraditrio, ao prevalecer o primeiro, poder ser proferida deciso sem oiva das partes (hipteses do art. 307).
O art. 11 trata da Publicidade e Fundamentao das Decises Judiciais.
A publicidade uma das garanas mais importantes do processo
democrco, sendo o nico instrumento ecaz de controle da sociedade
da atuao judicial, no que concerne ao resguardo dos direitos das partes
e da dignidade da pessoa humana.
Por se tratar de uma garana da sociedade, o sigilo ou restrio
publicidade devem ser medidas excepcionais e devidamente juscveis, sendo exigvel que a deciso que impe o segredo de jusa seja,
necessariamente, bem fundamentada. Tal medida excepcional somente
se legima para o resguardo da inmidade, evitando que a publicidade
viole a privacidade daqueles que esto envolvidos no feito. Na realidade,
a inmidade se coloca como princpio de maior relevncia diante da publicidade em casos excepcionais.
Em matrias que envolvam interesse pblico, especialmente relavo ao errio, no recomendvel falar em qualquer forma da sigilo.
Por outro lado, ainda que sigiloso, o mencionado no pode servir como
obstculo presena das partes e seus patronos, visando o resguardo da
plenitude de defesa.
Atualmente ganha destaque o processo eletrnico. Primeiramente,
existem fortes opinies que apontam o processo eletrnico como fonte
de crucial mcula publicidade no processo, o que objeto de argos e
obras cien!cas diversas.

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Tal estado agravado pelo fato de no permir o processo eletrnico


o acesso livre da sociedade aos autos, como nos casos que hoje temos em
prca. Hoje, basta qualquer um ingressar em um cartrio e solicitar o exame do feito, que, no estando sob segredo de jusa, o acesso imediato.
Um dos memorveis casos vem descrito por Humberto Dalla em
trabalho anteriormente referido54, no qual o Conselho da OAB se manifestou com relao ao tema:
Em resumo, o Conselho da Ordem entendeu que o processo
digital fere os princpios da proporcionalidade e da publicidade, bem como os preceitos constucionais acerca do exerccio da advocacia, alm do art. 5, caput e incisos XII e LX; do
argo 84, inciso IV e do argo 133 da Carta.
Quer seja por aspectos de conhecimento mnimo de informca,
quer por fatores sociais, econmicos e culturais do nosso necessitado
povo, no se pode negar que o processo digital limita o acesso aos autos
na forma como hoje pracamos. Outrossim, por maior segurana que os
sistemas comportem, eles sempre estaro expostos ao risco de invases e
violaes. Tal fato merece nossa reexo.
Ademais, para a manuteno da publicidade (com resguardo da inmidade), os tribunais tero que ajustar alguma via de acesso aos dados
e teor dos processos que permita a mxima publicidade, inclusive, tendo
como parmetro mnimo nossa realidade atual.
Qualquer limitao restriva, por mais serena que seja, se comparado aos dias atuais, importar em gravoso retrocesso.
Passo questo relava fundamentao55.
Esta decorre do respeito ao contraditrio parcipavo, atravs da
anlise, valorao das provas e alegaes das partes. Da fundamentao,
decorrem duas exigncias: (a) os personagens do processo e a sociedade
tm o direito de conhecer as razes de decidir, avaliando se o juiz se em54 "Os Princpios e as Garanas Fundamentais no Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil: Breves Consideraes
acerca dos Argos 1 a 12 do PLS 166/10". Revista Eletrnica de Direito Processual. www.redp.com.br. V. VI, p. 81.
55 Consoante dispe o art. 93, IX, CF, todas as decises do Poder Judicirio devem ser fundamentadas, sob pena de
serem consideradas nulas de pleno direito. Dessa forma, garando s partes, para efeito de segurana das relaes
jurdicas e controle da avidade jurisdicional, a possibilidade de impugnar aquelas decises que no estejam devidamente fundamentadas. (PINHO, Humberto Dalla de Bernadina. Teoria geral do processo civil contemporneo.
Lumen Juris, 3 ed. Rio de Janeiro: 2010, p. 51.). De igual forma: Trata-se da grana constucional que exige do
magistrado movar a sua deciso, explicitando o inerrio lgico do seu raciocnio de maneira a permir parte
vencida a demostrao das eventuais injusas e ilegalidades encartadas no ato ( FUX, Luiz. A Reforma do Processo
Civil. 1 edio. Ed. Impetus. 2006, p. 76).

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penhou para proferir a deciso mais acertada e justa possvel; e (b) o juiz,
pela deciso, revela ter potencialmente analisado os fundamentos e provas de fato e de direito apresentados pelas partes, devendo o magistrado
considerar toda a avidade desenvolvida pelas partes.
A fundamentao do julgado deve permir que as partes e a sociedade compreendam de que modo foram avaliadas as provas produzidas e
por que a uma foi dado maior valor que a outra.56
Questo relava fundamentao denota a preocupao do legislador com os princpios constucionais (decorrente do ps-posivismo).
A fundamentao das decises avidade inerente atuao do juiz (ver
art. 458, inciso II, do CPC), exigindo-se uma fundamentao analca. As
razes de decidir devem ser claramente expostas, decorrendo da garana
do devido processo legal, o que resulta na total abolio das fundamentaes sintcas.
Outra questo que merece nosso enfrentamento tem reexos na
atuao de alguns juzes que, escudados nos princpios, violam o seu dever de fundamentar, como bem destaca Daniel Sarmento:
Muitos juzes, deslumbrados diante dos princpios e da possibilidade de, atravs deles, buscarem a jusa ou o que
entendem por jusa -, passaram a negligenciar do seu dever de fundamentar racionalmente os seus julgamentos. Esta
euforia com os princpios abriu um espao muito maior
para o decisionismo judicial. Um decisionismo travesdo sob
as vestes do policamente correto, orgulhoso com os seus
jarges grandiloquentes e com a sua retrica inamada, mas
sempre um decisionismo. Os princpios constucionais, neste
quadro, converteram-se em verdadeiras varinhas de condo: com eles, o julgador de planto consegue fazer quase
tudo o que quiser 57
O juiz dever indicar as razes de seu convencimento, atuando de
modo claro e preciso. Deve apontar o fundamento do fundamento, o movo do movo. Assim, o pensamento do magistrado dever ser claramente revelado para que a parte conhea todo o caminho e os elementos
daquela deciso. v
56 GRECO, Leonardo. "Garanas Fundamentais do Processo: o Processo Justo". Ed Faculdade de Campos. Coleo
Jos do Patrocnio. 2005. Estudos de Direito processual. V. I, p. 254-255.
57 SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais: Estudos de Direito Constucional. So Paulo: Lumen Juris. 2006, p. 200.

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